Окрема ухвала № 33103801, 21.08.2013, Господарський суд Луганської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ 91016, м. Луганськ, пл. Героїв ВВВ, 3а. Тел./факс 55-17-32, inbox@lg.arbitr.gov.ua ___________________________

ОКРЕМА УХВАЛА

21 серпня 2013 року Справа № 22/53б.

За заявою

кредиторів: - Державного підприємства - виробничого об'єднання

«Луганський верстатобудівний завод», м. Луганськ;

- Приватного акціонерного товариства «Луганський

патронний завод», м. Луганськ

до боржника - Державного підприємства "Луганський патрон", м. Луганськ Про банкрутство

Суддя М.Ю. Ковалінас

Секретар судового засідання Яценко І.В.

Без виклику представників сторін.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ: банкрутство за нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі за текстом - Закон), процедура санації, розгляд питань щодо процедури списання кредиторської заборгованості боржника відповідно до норм Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх сталого розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV та Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу щодо оподаткування підприємств оборонно-промислового кодексу" від 02.10.2012 №5414-VI.

Розглянувши матеріали справи, суд

в с т а н о в и в :

Ухвалою від 28.04.2011 стосовно боржника - Державного підприємства "Луганський патрон", м. Луганськ, відкрито процедуру санації.

Ухвалою суду від 06.10.2011 у справі замінено керуючого санацією, новим керуючим санацією боржника, за погодженням державного органу з питань банкрутства, призначено арбітражного керуючого Дейнегіну Катерину Миколаївну (ліцензія серії АВ №397278 від 13.10.2008), на яку покладено встановлені Законом обов'язки та повноваження по проведенню санації боржника, у тому числі й щодо розробки та надання суду на затвердження плану санації боржника, в порядку встановленому ст. 18 Закону.

Згідно постанови Кабінету Міністрів України від 29.12.2010 №1221 "Про утворення Державного концерну "Укроборонпром" (з подальшими змінами), утворено Державний концерн "Укроборонпром", м. Київ, який є органом управління державним майном боржника, до складу Концерну включено й боржника - Державне підприємство "Луганський патрон", м. Луганськ, ідентифікаційний код 31995565, а також згідно постанови Кабінету Міністрів України від 31.08.2011 №993 до сфери управління Концерну передано від Міністерства промислової політики України, підприємства включені до складу цього Концерну, відповідно до постанови КМУ від 29.12.2010 №1221, у тому числі й підприємство - боржник, про що також повідомлено боржнику листом від 11.11.2011 №10/1-1-3271.

Боржник - Державне підприємство "Луганський патрон" на 100% є державним підприємством, тому, відповідно до приписів ч.5 ст.18 Закону, керуючий санацією зобов'язаний попередньо погоджувати план санації боржника з органом, уповноваженим управляти державним майном боржника - Державним концерном "Укроборонпром", а також й з державним органом з питань банкрутства - Міністерством юстиції України, й з Фондом державного майна України (ст. 11 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" від 21.09.06. №185-V), у зв'язку з цим керуючим санацією було подано до суду клопотання про надання додаткового строку для розробки та погодження у справі №22/53б плану санації боржника, уповноваженими на це органами, яке судом було задоволено (ухвала від 08.12.2011).

Ухвалою суду від 25.10.2012 у справі №22/53б продовжено процедуру санації боржника ДП "Луганський патрон" та повноваження керуючого санацією Дейнегіної К.М., до 28.04.2013р.

Ухвалою суду від 04.12.2012, за клопотанням керуючого санацією боржника Дейнегіної К.М., розгляд справи №22/53б відкладено з метою переробки та доопрацювання плану санації боржника ДП "Луганський патрон", відповідно до зауважень органу управління майном боржника - ДК "Укроборонпром", а також згідно з ч. 2 ст. 46-2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 06.09.2012 №5213-VI, яка набрала чинності з 30.10.2012, залучено, як учасника провадження у справі №22/53б про банкрутство ДП "Луганський патрон", м. Луганськ, - Державний концерн "Укроборонпром", м. Київ.

Ухвалою від 25.04.2013 судом продовжено повноваження керуючого санацією боржника ДП "Луганський патрон" Дейнегіної К.М. ще на 6 місяців, тобто до 28.10.2013, для проведення процедури списання кредиторської заборгованості відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх сталого розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV та Закону України "Про внесення змін до Податкового кодексу щодо оподаткування підприємств оборонно-промислового кодексу" від 02.10.2012 №5414 -VI", якими встановлено, що списуються борги підприємств, що входять до складу ДК "Укроборонпром" перед спеціальними фондами, по комунальних платежах, які виникли до набуття чинності закону та податкового боргу, що виник станом на 01.09.2012, й доопрацювання плану санації боржника та надання його для розгляду зборам кредиторів відповідно до вимог Закону.

На даний час залишається не списаною лише заборгованість боржника перед ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" в розмірі 67262грн. 18коп.

Листом кредитора ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" від 31.01.2013 б/н, повідомлено, що Товариство підтримує кредиторську заборгованість в розмірі 67262грн. 18коп. до ДП "Луганський патрон", у зв'язку з відсутністю правових підстав та законодавчих механізмів для прийняття рішення щодо відмови від вказаних грошових вимог.

Згідно пояснення ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" від 11.06.2013 б/н, щодо нездійснення процедури списання кредиторської заборгованості ДП "Луганський патрон", ТОВ "ЛЕО" посилається, як на підставу для відмови у списанні боргу, не дотримання боржником ДП "Луганський патрон" процедури списання, яка передбачена нормами Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV, який набрав чинності з 30.10.2012, зокрема приписів п.2 ч.1 ст.2, п/п 2 п.2 ч.1ст.2, й зазначає про те, що йому не було повідомлено боржником та не надано відповідних документів про утворення комісії з питань списання заборгованості, її склад, та зазначає, що акт звірки від 01.09.2012 про стан розрахунків, підписаний представниками боржника та ТОВ "ЛЄО" від імені останнього підписано неповноважними особами - в.о. директора Супрун О.В. та провідним економістом Баклановою С.В., які начебто не мали на це повноважень.

Як вбачається з копії Акту звірки від 01.09.2012 б/н про стан розрахунків, який додано до клопотання керуючого санацією від 30.01.2013 вих. №30-22/53б (а.с.63 т.10), цей Акт підписано представниками сторін, від ТОВ "ЛЄО" - в.о. директора Супрун О.В. та провідним економістом Баклановою С.В., а від ДП "Луганський патрон" виконавчим директором Бондарем Ю.Р. та цей Акт погоджено органом уповноваженим управляти майном боржника - ДК "УКроборнпром".

У зв'язку з відсутністю доказів щодо утворення відповідної комісії з питань списання заборгованості та її складу, як з боку боржника так і з боку кредитора ТОВ "ЛЄО", та документів, які свідчать про обсяг повноважень осіб, що підписали Акт звірки від 01.09.2012 б/н, про стан розрахунків між ДП "Луганський патрон" та ТОВ "ЛЄО", розгляд справи відкладено (ухвала від 11.06.2013).

За супровідним листом від 08.07.2013 вих. №190-22/53б керуючим санацією надано докази створення комісії по списанню заборгованості за спожиту електроенергію, зокрема: наказ від 30.10.2012 №29/1 "Про створення комісії з питань списання заборгованості", у якому зазначено склад цієї комісії тощо, листування з ТОІВ "ЛЕО" з цього приводу, з відмовою у проведенні процедури списання, протокол засідання комітету кредиторів від 20.06.2013 №12, з доказами дотримання приписів ст. 16 Закону щодо порядку їх організації, з якого вбачається. що комітетом розглянуто поточний звіт керуючого санацією та одноголосно затверджено цей звіт станом на 20.06.2013, й списано з балансу боржника кредиторську заборгованість за спожиту електроенергію в сумі 875161грн. 99коп., встановлену актом звірки взаємних розрахунків між ДП "Луганський патрон" та ТОВ "ЛЕО", який погоджено ДК "Укроборонопром", на підставі п.2 ст.2 Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонопром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV.

Керуючим санацією Дейнегіною К.М. надано до суду клопотання від 11.07.2013 вих. №192-22/53б, у якому щодо стану списання заборгованості за спожиту електроенергію повідомллено наступне: Пунктом 2 ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" встановлений та врегульований порядок списання заборгованості за природний газ, електричну та теплову енергію, водопостачання та водовідведення (у тому числі з пені, штрафних та фінансових санкцій) та визначено, що датою списання боргу є дата підписання взаємно погоджених актів звіряння учасниками процедури списання.

Актом звірки, підписаним між ДП "Луганський патрон" та ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання", погодженим ДК "Укроборонпром", врегульована заборгованість підприємства за спожиту електроенергію станом на 01.09.2012 р. у сумі 875161,99 грн. В порушення вказаних вище вимог Закону, станом на даний час заборгованість, встановлена актом звірки взаємних розрахунків, у сумі 875161,99 грн. підприємству не списана, безпідставною відмовою ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" в списанні заборгованості порушуються вимоги Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.12 №5213-VI, у зв'язку з тим, що несписання заборгованості за спожиту електроенергію порушує інтереси державного підприємства та його кредиторів, керуючим санацією подана заява Луганському прокурору з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Каменеву О.А. про здійснення заходів прокурорського реагування, проведення перевірки наявності складів злочинів в діях посадових осіб ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" та сприяння в вирішенні питання по списанню заборгованості ДП "Луганський патрон" перед ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром". Станом на даний час про результати розгляду вказаної заяви керуючий санацією не повідомлена, заборгованість за спожиту електроенергію ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" не списана, але наявні всі необхідні підстави для проведення списання, відповідно до ч. 2 ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром".

Згідно пояснення ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" від 11.07.2013 №05-32/2/3, з додатками, п/п/ 2 п. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" для списання заборгованості кожен учасник процедури списання повинен утворити комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входять керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню. Відтак, для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входять керівник підприємства як голова комісії та головний бухгалтер.

Списання заборгованості проводиться на підставі взаємно погоджених актів звіряння учасників процедури списання, в яких зазначаються обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню. Датою списання заборгованості є дата підписання взаємно погоджених актів звіряння учасниками процедури списання. Отже, підставою для списання заборгованості є взаємно погоджений акт звіряння учасників процедури списання, підписаний уповноваженими особами, тобто керівником підприємства як головою комісії та головним бухгалтером.

Наказ від 17.06.2013 №277/1 "Про створення комісії по списанню заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу" видано лише 17.06.2013 та ТОВ "ЛЄО" направлено до ДП "Енергоринок" листа від 05.07.2013 №01-29/2/101 з проханням надати процедуру проведення списання заборгованості та гарантії списання заборгованості ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" у разі списання заборгованості ДП «Луганський патрон».

Рішення про списання заборгованості ДП "Луганський патрон", яка виникла станом на 1 вересня 2012 року буде прийнято комісією ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" по списанню заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу після отримання відповіді від ДП "Енергоринок" на вищезазначений лист ТОВ "Луган ське енергетичне об'єднання".

У листі ДП "Енергоринок", м. Київ, від 19.08.2013 б/н, з додатком у вигляді листів від 31.07.2013 №64/72-7020, та від 12.08.2013 №01/72-7461, зазначено, що ДП "Енергоринок" повідомило ТОВ "Луган ське енергетичне об'єднання" щодо можливого механізму списання заборгованості відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV (далі - Закон №5213-IV), яке буде розглядатись після надходження до ДП "Енергоринок" взаємно погодженого акту звіряння учасників процедури списання та пакету документів до нього, але від ТОВ "Луган ське енергетичне об'єднання" не надходило жодного пакету документів щодо списання заборгованості відповідно до Закону №5213-IV. ДП "Енергоринок" просить ТОВ "Луган ське енергетичне об'єднання" прискорити процедуру реалізації Закону №5213-IV, та в найкоротший термін надіслати взаємно погоджений акт звіряння учасниками процедури списання та пакет документів до нього.

З пояснення ТОВ "Луган ське енергетичне об'єднання", м. Луганськ, від 20.08.2013 б/н, з додатками, слід, що відповідно до ч. 5 ст. 65 Господарського кодексу України без довіреності діє від імені підприємства тільки керівник підприємства, інші працівники підприємства згідно ст. 246 Цивільного кодексу України можуть представляти інтереси юридичної особи на підставі довіреності, виданої її органом або іншою особою, уповноваженою на це установчими документами, станом на 01.09.2012 керівником ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" відповідно до довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (серія АА №433486) був генеральний директор Беспалов О.О.

Акт звіряння взаємних розрахунків станом на 01.09.2012 між ДП "Луганський патрон" та ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" підписано з боку ТОВ "Луганське енергетичне обєднання" в.о. директора Супрун О.В. та провідним економістом Баклановою О.В. Заступника директора з енергозбуту Луганських міських електричних мереж (далі - ЛМЕМ) Супрун О.В. було призначено виконуючим обов'язки директора ЛМЕМ згідно наказу генерального директора ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" з 2 жовтня 2012р. (копія наказу від 02.10.2012 №124к-05 додається). Таким чином, станом на 01.09.2012 Супрун О.В. знаходився на посаді заступника директора з енергозбуту ЛМЕМ, а ні на посаді виконуючого обов'язки директора ЛМЕМ. Довіреність з правом підписання актів звірення розрахунків від імені ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" була видана заступнику директора з енергозбуту ЛМЕМ Супрун О.В. 13.09.2012 (копія довіреності від 13.09.2012 №507 додається). Таким чином, станом на 01.09.2012 Супрун О.В. не мав повноважень на підписання акту звірення з ДП "Луганський патрон" від імені ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання". Провідному економісту Баклановій О.В. довіреність з правом підписання актів звірення керівництвом ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" також не видавалась.

Крім того, комісія по списанню заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу була створена в ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" 17.06.2013 наказом в.о. генерального директора ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" від 17.06.2013 р. № 277/1;

З пояснення керуючого санацією Дейнегіної К.М. від 20.08.2013 №233, вбачається, що керуючий санацією неодноразово зверталась до кредитора ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" з проханням прийняти участь у звіренні розрахунків заборгованості та підписання актів звірки, письмової відповіді на звернення керуючого санацією не надійшло, але станом на 20.08.2013 акту звірки заборгованості не підписано.

Приймаючи до уваги, що Законом України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV, який набрав чинності з 30.10.2012, встановлено, що підлягає списанню заборгованість підприємств оборонно - промислового комплексу (у тому числі встановлена судовими рішеннями та реструктуризована) за електричну енергію перед суб'єктами господарювання, що здійснюють постачання електричної енергії за регульованим тарифом, яка виникла станом на 01.09.2012 і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом (п.2 ч.1 ст.2).

Ч.2 ст.2 вищезазначеного Закону встановлено порядок списання заборгованості (у т.ч. з пені, штрафних та фінансових санкцій).

Зокрема у п.п. 2, 3,4,5 ч.2 ст.2 зазначено, що для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входить керівник підприємства, як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню у розрізі контрагентів. Списання заборгованості проводиться на підставі взаємно погоджених актів звірення учасників процедури списання, в яких зазначаються обсяг та період виникнення заборгованості, що підлягає списанню. Датою списання заборгованості є дата підписання взаємно погоджених актів звірення учасниками процедури списання. Щодо підприємств з державною часткою більше 50%, встановлено обов'язок погодження вищезазначених взаємно погоджених актів звірення органом, уповноваженим управляти таким підприємством.

Виходячи з вищевикладеного, суд дійшов висновку про безпідставне ухилення ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" від виконання вимог Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV, та про його небажання списувати кредиторську заборгованість ДП "Луганський патрон" всупереч нормам зазначеного закону та позиції ДП "Енергоринок", про навмисне зволікання посадових осіб ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" з оформленням документів, необхідних для проведення процедури списання.

Така позиція кредитора ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання" є неконструктивною та перешкоджає проведенню процедури санації боржника, зокрема погодженню плану санації ДП "Луганський патрон" та наданню його до суду для затвердження відповідно до вимог ст. ст. 16, 18 Закону, що також призводить до невиправданого затягування процедури санації, зростання поточної кредиторської заборгованості боржника, та неможливості провести фінансове оздоровлення боржника та розрахунки з кредиторами відповідно до плану санації, що в свою чергу може унеможливити відновлення платоспроможності боржника та призвести до відкриття ліквідаційної процедури у відношенні ДП "Луганський патрон", яке на 100% є державним, що спричинить важкі соціальні наслідки та завдасть шкоди інтересам держави.

З огляду на норми ст. 90 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, виявивши при вирішенні господарського спору порушення законності або недоліки в діяльності установи, організації, державного чи іншого органу (суб'єкта підприємницької діяльності) - виносить окрему ухвалу.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 1, 16, 17-21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. ст. 38, 86, 87, 90 Господарського процесуального кодексу України, суд зобов'язує ТОВ «Луганське енергетичне об'єднання» негайно усунути припущені порушення, вжити заходів до підписання з боржником взаємного погодженого акту звірки та провести процедуру списання відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV.

у х в а л и в :

1.Надіслати керівнику Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне об'єднання» дану окрему ухвалу для вжиття відповідних заходів реагування, зокрема в частині негайного вирішення питання щодо списання з ДП "Луганський патрон" боргу за спожиту електроенергію згідно Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV та проведення процедури списання заборгованості ДП "Луганський патрон", яка створилась станом на 01.09.2012, відповідно до вимог Закону України "Про деякі питання заборгованості підприємств оборонно-промислового комплексу - учасників Державного концерну "Укроборонпром" та забезпечення їх стабільного розвитку" від 06.09.2012 №5213-IV, відповідний взаємно погоджений акт надати до суд у в строк до 20.09.2013.

2. У строк до 21.09.2013 исьмово повідомити господарський суд Луганської області про результати розгляду цієї окремої ухвали.

3.Дану ухвалу надіслати: кредитору - ТОВ "Луганське енергетичне об'єднання"; боржнику; керуючому санацією Дейнегіній К.М.; Державному концерну "Укроборонпром" (до відома); ДП "Енергоринок" (вул. С. Петлюри, 27, м. Київ, 01032) - до відома.

Суддя М.Ю. Ковалінас