Постанова № 32995876, 12.08.2013, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" серпня 2013 р. Справа № 914/37/13

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Л.С. Данко

- В.М. Гриців

Розглянувши апеляційні скарги ТзОВ «ІЗІ ЛАЙФ» та ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м.Херсон

на постанову господарського суду Львівської області від 11.01.2013р.

у справі № 914/37/13

за заявою: ПАТ «Херсонський оптовий торговий дім-97»

про: банкрутство

З участю представників :

від апелянта - ТзОВ «ІЗІ ЛАЙФ» - Тунік Г.В. - представник (довіреність №516 від 27.12.2012р.)

від апелянта - ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м.Херсон - Тунік Г.В. - представник (довіреність №09-32/863 від 08.07.2013р.)

від боржника - Потинський А.М. - представник (довіреність №2 від 02.01.2013р.)

ліквідатор - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

Постановою господарського суду Львівської області від 11.01.2013р., суддя Морозюк А.Я., ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" (79021, м. Львів, вул. Кульпарківська, буд. 93, ідентифікаційний код 24121211) було визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру. Скасовано всі арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом - ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" та інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Ліквідатором ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" призначено арбітражного керуючого Босака О.Є. Зобов'язано ліквідатора вживати заходів в ліквідаційній процедурі щодо погашення вимог кредиторів, шляхом відчуження майна банкрута, в тому числі забезпеченого заставою (іпотекою). Заборонено іншим особам здійснювати заходи по зверненню стягнення на майно чи приймати у власність майно ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97", в тому числі забезпечене заставою(іпотекою), крім випадків реалізації даного майна в ліквідаційній процедурі згідно з Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зобов'язано ліквідатора: 1) здійснити судову процедуру ліквідації банкрута в порядку, встановленому ст.ст.22-34,51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; 2) надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу; 3) надати суду відомості про майно боржника; 4) повідомити усіх виявлених кредиторів про результати розгляду їх вимог та про дату, час та місце розгляду справи, докази надати суду; 5) надати суду докази публікації оголошення про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури; 6) провести аналіз фінансово-господарської діяльності банкрута, надати суду висновок щодо наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

В задоволенні поданого суду 11.01.2013 року клопотання ТзОВ "Самоцвіт" від 11.01.2013 року було відмовлено . В задоволенні поданої суду 11.01.2013 року заяви ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ Лайф" від 10.01.2013 року було відмовлено. Засідання суду призначено на 14.03.2013 р. на 14 год. 15 хв. Викликано в судове засідання повноважних представників кредиторів, ліквідатора.

З даною постановою не погодилось ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом порушено норми матеріального та процесуального права, а тому постанову слід скасувати та прийняти нове рішення про введення процедури санації боржника.

Ухвалою апеляційного господарського суду від 01.02.2013р. дану скаргу було прийнято до розгляду.

З даною постановою не погодилось ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м. Херсон і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом порушено норми матеріального та процесуального права, а тому апелянт просив скасувати постанову в частині призначення ліквідатором боржника Босака О.Є. та прийняти в цій частині нове рішення про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бандоли О.О.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 15.02.2013р. апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м. Херсон було прийнято до розгляду.

20.02.2013р. апелянт - ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м. Херсон подав доповнення до апеляційної скарги в яких просив постанову суду першої інстанції скасувати, а провадження - припинити.

Ліквідатор боржника подав заперечення на апеляційні скаргі ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" та ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м.Херсон та просив залишити постанову суду першої інстанції без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Розгляд справи неодноразово відкладався за клопотанням сторін.

На підставі розпорядження в.о. керівника апарату Львівського апеляційного господарського суду №104 від 05.07.2013р. було призначено повторний автоматичний розподіл справи №914/37/13.

Розпорядженням в.о. голови Львівського апеляційного господарського суду від 22.07.2013р. була сформована судова колегія в складі: Мирутенко О.Л. - головуючий, Данко Л.С., Гриців В.М.

Розгляд справи розпочався заново.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду, що підтверджується списком згрупованих рекомендованих відправлень Львівського апеляційного господарського суду від 24.07.2013р.

Розгляд справи відкладався.

Від ліквідатора боржника надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю прибути в судове засідання. Колегія суддів відмовляє в задоволенні даного клопотання, оскільки арбітражний керуючий Босак О.Є. був належним чином повідомлений про час і місце розгляду справи, а надання повноважень на представництво інтересів сторони в процесі не обмежено будь-яким певним колом осіб. Аналогічної позиції дотримується і ВГСУ у своїй постанові від 30.06.2010р. №14/98. Крім того апеляційний суд зазначає, що справа перебуває на розгляді тривалий час та пояснення ліквідатора заслуховувались новим складом судової колегії в попередньому засіданні.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м.Херсон слід задовольнити повністю, а апеляційну скаргу ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" задовольнити частково. Постанову господарського суду Львівської області від 11.01.2013 року у справі №914/37/13 слід скасувати, а провадження у справі припинити, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 104 ГПК України підставами для скасування рішення місцевого господарського суду є невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення лише за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" звернулося до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" (79021, м. Львів, вул. Кульпарківська, буд. 93, ідентифікаційний код 24121211) в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Львівської області від 04.01.2013 року було порушено провадження у справі про банкрутство ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, підготовче засідання суду призначено на 11.01.2013 року.

24.10.2012 року загальними зборами акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" (протокол загальних зборів акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"№ 18 від 24.10.2012 року) було прийнято рішення про припинення шляхом ліквідації ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" (ідентифікаційний код 24121211, адреса: 79021, м.Львів, вул. Кульпарківська, 93) у зв'язку з економічною недоцільністю подальшого існування, а також прийнято рішення про призначення ліквідаційної комісії в складі голови комісії -Карунос А.В. та членів комісії -Стулій О.І., Юркова О.В. та Карунос Н.І., визначено порядок роботи ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97", встановлено строк для заявлення вимог кредиторів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"- протягом двох місяців з дати публікації повідомлення про прийняття рішення щодо припинення шляхом ліквідації ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації -Бюлетені державної реєстрації.

25.10.2012 року ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" подало державному реєстратору Виконавчого комітету Львівської міської ради відповідні документи, що підтверджується доданою копією опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи", складеним 25.10.2012 року державним реєстратором Виконавчого комітету Львівської міської ради. Відомості про припинення ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" шляхом ліквідації та про склад комісії з припинення (ліквідаційної комісії) відображені в Єдиному державному реєстрі, що підтверджується долученим до матеріалів справи витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 30.10.2012 року.

30.10.2012 року в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації "Бюлетень державної реєстрації" №229 (29) від 30.10.2012 року опубліковане повідомлення ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" про припинення своєї діяльності шляхом ліквідації.

30.10.2012 року ліквідаційна комісія ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" з метою виявлення усього наявного в товариства майна та на виконання вимог п. 3 Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом Міністерства фінансів України №69 від 11.08.1994 р., п. 12 Порядку подання фінансової звітності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №419 від 28.02.2000 року, прийняла рішення про проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів та дебіторської заборгованості ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97", для чого вирішила створити інвентаризаційну комісію та визначила її персональний склад (протокол №2 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"від 30.10.2012 року). За результатами проведення інвентаризації основних засобів, грошових коштів та дебіторської заборгованості були складені відповідні акт інвентаризації та протокол інвентаризаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 10.12.2012 року.

Протоколом №5 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 11.12.2012 року було затверджено результати інвентаризації ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" та прийнято рішення про відображення їх в даних бухгалтерського обліку ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97".

У відповідності до ч.5 ст.60 ГК України, ліквідаційна комісія ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" 06.11.2012 року вирішила замовити в суб'єкта оціночної діяльності ТзОВ "Термін ЛТД" та ТзОВ "Західна українська консалтингова компанія"проведення оцінки нерухомого майна ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97", зокрема, в ТзОВ "Термін ЛТД"- земельних ділянок, а в ТзОВ "Західна українська консалтингова компанія"- інших об'єктів нерухомого майна (протокол №3 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 06.11.2012 року). Також 12.11.2012 року ліквідаційна комісія ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" прийняла рішення замовити в суб'єкта оціночної діяльності ТзОВ "Західна українська консалтингова компанія"проведення оцінки обладнання та іншого рухомого майна (протокол №6 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 12.12.2012 року). 28.12.2012 року ліквідаційною комісією прийнято рішення про відображення даних експертних висновків, наданих вищевказаними суб'єктами оціночної діяльності, при складанні проміжного ліквідаційного балансу (п. 1 протоколу №7 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 28.12.2012 року). Крім цього, ліквідаційною комісією проведено оцінку інших активів товариства, по яким прийняте рішення використати у проміжному ліквідаційному балансі дані залишкової вартості згідно бухгалтерського обліку (п.2 протоколу №7 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 28.12.2012 року).

Як вбачається із матеріалів справи, в двохмісячний строк з дати опублікування оголошення, до ліквідаційної комісії надійшли вимоги кредиторів на загальну суму 215 889 691,32 грн. Вказані вимоги були розглянуті ліквідаційною комісією, визнано частково на загальну суму 208 699 762,96 грн. та включені до реєстру вимог кредиторів (протокол №8 засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" від 02.01.2013 року). Про результати розгляду вимог кредиторів головою ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" повідомлено всіх кредиторів, від яких надійшли вимоги, що підтверджується відповідним реєстрами відправлення рекомендованої кореспонденції та поштовими квитанціями.

За наслідками роботи ліквідаційної комісії, на виконання приписів п. 8 ст.111 ЦК України, ліквідаційною комісією складено проміжний ліквідаційний баланс ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" станом на 02 січня 2013 року, підписано його та передано на затвердження загальним зборам акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" (протокол засідання ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" №9 від 02.01.2013 року). Як вбачається з даного проміжного ліквідаційного балансу, активи ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" складають 137 020 тис.грн., а зобов'язання 214 389 тис.грн.

З матеріалів справи вбачається, що проміжний ліквідаційний баланс ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"станом на 02.01.2013 року затверджений загальними зборами акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"(протокол загальних зборів акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"№19 від 02 січня 2013 року).

Враховуючи недостатність активів боржника для задоволення вимог всіх кредиторів (активи 137 020 тис. грн., зобов'язання 214 389 тис. грн.), вищим органом управління - загальними зборами акціонерів ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97"вирішено зобов'язати голову ліквідаційної комісії ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" Карунос А.В. звернутися в господарський суд Львівської області із заявою про порушення справи про банкрутство ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Львівської області від 11.01.2013р. ПАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" було визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру.

Втім, до таких висновків суд першої інстанції дійшов без урахування наступного.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 51 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з чим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Згідно із ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї, який не може становити менше двох місяців з дня публікації такого повідомлення.

Втім з матеріалів справи не вбачається, яким чином формувався пасив боржника (загальна сума всіх вимог кредиторів до боржника) у процедурі добровільної ліквідації.

Так, до заяви про порушення справи про банкрутство боржником додано копію публікації оголошення про припинення юридичної особи (а.с. 28-29, том 1), в тексті якого не вказано строк та порядок заявлення вимог кредиторами, як цього вимагають ст. 105 Цивільного кодексу України та ст. 60 Господарського кодексу України.

Зазначене свідчить про те, що пасив боржника не міг бути повністю сформований, тому не можна вважати про його чіткий розмір.

Аналогічної правової позиції дотримується і Вищий господарський суд України в своїй постанові від 05.10.2011р. у справі №31/32.

Таким чином, у даному випадку ліквідаційною комісією боржника був порушений порядок добровільної ліквідації.

До заяви про порушення провадження у справі про банкрутство за правилами ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 30.06.99р. не додані документи, які повинні бути подані на момент звернення із такою заявою та які не можуть бути витребувані судом після порушення справи про банкрутство.

Враховуючи вищезазначене в сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції без достатніх правових підстав порушено справу про банкрутство боржника за процедурою, передбаченою ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону від 30.06.99р.

За таких обставин оскаржуване судове рішення підлягає скасуванню, як таке, що не відповідає приписам чинного законодавства, а провадження у справі - припиненню, як безпідставно порушене.

Колегія суддів також звертає увагу, що у зв'язку з припиненням провадження у даній справі про банкрутство, як безпідставно порушеного, місцевому господарському суду необхідно вирішити питання про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідного запису про постановлення судового рішення щодо припинення провадження у справі про банкрутство юридичної особи - ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" згідно Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Керуючись ст.ст. 101,103,104,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Апеляційну скаргу ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі обласного відділення в м.Херсон задовольнити повністю.

Апеляційну скаргу ТзОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" задовольнити частково.

Постанову господарського суду Львівської області від 11.01.2013 року у справі №914/37/13 скасувати.

Провадження у справі про банкрутство ПрАТ "Херсонський оптовий торговий дім - 97" припинити.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Львівської області.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Л.С. Данко

В.М. Гриців

«Повний текст постанови виготовлено 14.08.2013р.»