Постанова № 32882631, 30.07.2013, Донецький окружний адміністративний суд

Україна

Донецький окружний адміністративний суд

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 липня 2013 р. Справа №805/7337/13-а

приміщення суду за адресою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвардійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 09 год. 45хв.

Донецький окружний адміністративний суд у складі:

Судді Мозгової Н.А.

при секретарі Проніні Д.С.

за участю

представника позивача Нестерова Є.М.

представника відповідача Радченко А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні за адресою: м. Донецьк, вул. 50-ї Гвардійської дивізії, 17 адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Донбасаеро» до Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Донецьку міжрегіонального Головного управління Міндоходів про скасування податкових повідомлень-рішень від 25.04.2013 року № 0000201540/11189/10/15-17-4, №0000211540/11240/10/15-17-4, № 0000191540/11190/10/15-17-4, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Донбасаеро», звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Донецьку міжрегіонального Головного управління Міндоходів про скасування податкових повідомлень-рішень від 25.04.2013року № 0000201540/11189/10/15-17-4, №0000211540/11240/10/15-17-4, № 0000191540/11190/10/15-17-4.

В обгрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що податковим органом не правомірно зроблено висновок щодо заниження позивачем податку, що утримується при виплаті доходів (прибутків) нерезидентам за період з 01.10.2012року по 31.01.2013року у сумі 962757грн., за ІV квартал 2012року та не утримання позивачем податку з доходу з джерелом його походження з України, отриманого нерезидентами від провадження господарської діяльності за контрактами з ААRIFS 662 LLK у сумі 485575грн. та Volito Aviation AB у сумі 477182грн.

Відповідно до п.160.1 ст.160 Податкового кодексу України будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними ст.160 Податкового кодексу України.

Згідно п.160.2 ст.160 Податкового кодексу України резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.7 цієї статті, зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійоного оподаткування визначено ст.103 Податкового кодексу України, зокрема, п.103.3 визначено, що бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

У відповідності до гл.31 «Комерційне посередництво» Господарського кодексу України посередницька діяльність розуміється як агентська діяльність. При цьому, відповідно до ч.3 ст.295 Господарського кодексу України не є комерційними агентами підприємці, що діють хоча і в чужих інтересах, але від власного імені.

Так, позивач зазначив, що всі зазначені в акті перевірки орендодавці діяли від власного імені - договори та акти приймання-предання повітряних суден підписувалися орендодавцями від власного імені, рахунки на оплату орендної плати та додаткової орендної плати підписувались теж самостійно, грошові кошти перераховувались на рахунки, які належать орендодавцям і одержувачами коштів виступали орендодавці.

З огляду на викладене, якщо договір, який укладено правовласником та платником податків, не є договором комісії, доручення або агентським договором, для оподаткування платежів, які нараховуються на користь нерезидента, платник податку може застосовувати положення ст.103 Податкового кодексу України і міжнародних договорів України про уникнення подвійного оподаткування.

Стосовно порушення вимог п.п.168.1.2 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України, позивач зазначив, що у відповідності з вимогами ст.123 Податкового кодексу України податковий орган має право застосувати штрафну санкцію до платника податків в разі самостійного визначення платнику податків податкового зобов'язання. В даному випадку відповідачу не визначав позивачу суму грошового зобов'язання з податку на доходи фізичних осіб, а лише встановив несвоєчасне перерахування податку самостійно узгодженого платником податку.

У відповідності до п.5.2 Порядку оформлення результатів перевірок податкових органів, затвердженого Наказом ДПС України від 22.12.2010року за №984 у разі встановлення перевіркою порушень податкового законодавства за кожним відображеним в акті фактом порушення необхідно чітко викласти зміст порушення з посиланням на конкретні норми закону та зазначити первинні документи, на підставі яких вчинено записи у податковому та бухгалтерському обліку, що підтверджують наявність факту порушення.

З акта перевірки не вбачається яке саме порушення вимог Податкового кодексу України в частині нарахування та сплати подтаку з доходів фізичних осіб стало підставою для застосування штрафної санкції в сумі 218347,44грн.

З аналогічних підстав позивач не погодився з нарахуванням штрафних санкцій в розмірі 1020,00грн. згідно податкового повідомлення-рішення №0000191540/11190/10/15-17-4 від 25.04.2013року за ненадання податкової звітності з податку на прибуток.

Відповідач, Спеціалізована державна податкова інспекція з обслуговування великих платників у м. Донецьку міжрегіонального Головного управління Міндоходів, надав до суду заперечення на адміністративний позов, в якому просить суд відмовити у задоволенні позову з наступних підстав:

в порушення п.103.1-103.4, 103.10 ст.103, п.160.1, 160.2 ст.160 Податкового кодексу України ТОВ «Авіакомпанія Донбасаеро» при здійсненні виплати на користь нерезидента або уповноваженої ним особи з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, не утриманий податок з таких доходів, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати за договорами оренди повітряних сум, або іншими виплатами:

від 13.04.2006 з Volito Aviation AB, Швеція: сума виплаченого доходу 3181214 грн; сума неутриманого податку 477182 грн.;

від 30.05.2011 з ААRIFS 662 LLC, США: сума виплаченого доходу 3237165 грн., сума неутриманого податку 485575 грн.

Згідно з п.103.1 ст.103 Податкового кодексу України «…застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України».

Згідно з п.103.2, 103.3 ст.103 Податкового кодексу України «Особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу»

Згідно з п.4 ст.19 Закону України «Про міжнародні договори України» від 29.06.2004 №1906-IV «…якщо міжнародним договором України, який набрав чинності в установленому порядку, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.»

Застосування міжнародного договору в частині звільнення від оподаткування або застосування зменшеної ставки податку можливо тільки при умовах надання нерезидентом документу, підтверджуючого статус податкового резидента.

Згідно з п. 103.4, п.103.10 ст.103 Податкового кодексу України «…підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі ??довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України»

У разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 103.4 цієї статті доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

Згідно з п.160.2 ст.160 Податкового кодексу України «резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи ( крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Бенефіціарним власником доходу згідно з визначенням міждержавної організації, що здійснює розробки світових стандартів у сфері протидії відмиванню коштів (FATF) є особа, що повністю контролює діяльність компанії або у чиїх інтересах компанія здійснює діяльність.

Згідно наданих до перевірки угод нерезиденти Volito Aviation AB, ААRIFS 662 LLC, з якими ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» укладені договори оренди повітряних суден, є номінальними власниками щодо такого доходу.

В порушення п.103.1-103.4, 103.10 ст.103, п.160.1, 160.2 ст.160 Податкового кодексу України ТОВ «Авіакомпанія Донбасаеро» при здійсненні виплати уповноваженим особам номінальних власників літаків Volito Aviation AB (орендодавець) та ААRIFS 662 LLC (орендодавець) з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, не утриманий податок з таких доходів за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час таких виплат в сумі 962757 грн.

Стосовно податкового повідомлення-рішення №0000191540/11198/10/15-17-4 від 25.04.2013року відповідач зазначив, що в ході проведення перевірки встановлено, що позивачем виплачувались доходи не резиденту, але звіти про такі вплати не подавались (передбачено п.103.9 ст.103 ПКУ). Таким чином, позивачу нарахована штрафна санкція згідно з п.120.1 ст.120 ПКУ.

В порушення пп.168.1.2, 168.1.5 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України за перевіряємий період податковим органом встановлено прострочення встановлених строків сплати податку на доходи фізичних осіб, утриманого із заробітної плати за грудень 2012 року, в сумі 436 694,88 грн. по строку сплати 30.01.2013року.

Відповідно до пп.168.4.7 п.168.4 ст.168 Податкового Кодексу України відповідальність за своєчасне та повне перерахування сум податку до відповідного місцевого бюджету несе юридична особа або її уповноважений підрозділ, що нараховує (виплачує) оподатковуваний дохід. За прострочення встановлених строків сплати податку на доходи фізичних осіб справляється пеня у розмірах, визначених законодавством (пп. 129.1.3 ст. 129 Податкового кодексу України).

Згідно з пп.168.1.5 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України «якщо оподатковуваний дохід нараховується податковим агентом, але не виплачується (не надається) платнику податку, то податок, який підлягає утриманню з такого нарахованого доходу, підлягає перерахуванню до бюджету податковим агентом у строки, встановлені цим Кодексом для місячного податкового періоду».

На підставі викладеного вище, просив у задоволені позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, представник відповідача проти позову заперечував.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням встановив наступне:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Донбасаеро» є юридичною особою, зареєстроване 30.05.2003 року розпорядженням Голови облдержадміністрації виконавчим комітетом Донецької міської ради, включене до ЄДРПОУ за номером 32329513, перебуває на податковому обліку з 20.06.2003року.

Судом встановлено, що у період з 22.02.13року по 27.03.13року була проведена документальна позапланова виїзна перевірка позивача з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства, за результатами якої складено акт №253/15-17-4-32329513 від 03.04.2013року.

За висновками зазначеного акта перевірки податковим органом винесені наступні податкові повідомлення-рішення від 25.04.2013року:

за №0000201540/11189/10/15-17-4, відповідно до якого збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб в розмірі 1444130,50грн.(в тому числі за основним платежем в розмірі 962757,00грн. та штрафними санкціями в розмірі 481378,50грн.);

за №0000191540/11190/10/15-17-4, відповідно до якого нараховані штрафні санкції з податку на прибуток підприємств, створених за участю іноземних інвесторів в розмірі 1020,00грн.;

за №0000211540/11240/10/15-17-4, відповідно до якого нараховані штрафні санкції з податку на доходи фізичних осіб в розмірі 218347,44грн.

Перевіркою повноти визначення суми податку з доходу нерезидента встановлено його заниження за період з 01.10.2012року по 31.12.2012року у сумі 962 757 грн., у тому числі за 4 квартал 2012 в сумі 962 757 грн.

У зв'язку з порушенням п.103.1-103.4, 103.10 ст.103, п.160.1, 160.2 ст.160 Податкового кодексу України ТОВ «Авіакомпанія Донбасаеро» при здійсненні виплати на користь нерезидента або уповноваженої ним особи з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, не утриманий податок з таких доходів, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати за договорами оренди повітряних сум, або іншими виплатами:

від 13.04.2006 з Volito Aviation AB, Швеція: сума виплаченого доходу 3181214 грн; сума неутриманого податку 477182 грн.;

від 30.05.2011 з ААRIFS 662 LLC, США: сума виплаченого доходу 3237165 грн., сума неутриманого податку 485575 грн.

Згідно з п.103.1 ст.103 Податкового кодексу України «…застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України».

Згідно з п.103.2, 103.3 ст.103 Податкового кодексу України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу»

Згідно з п.4 ст.19 Закону України «Про міжнародні договори України» від 29.06.2004 №1906-IV «…якщо міжнародним договором України, який набрав чинності в установленому порядку, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.»

Застосування міжнародного договору в частині звільнення від оподаткування або застосування зменшеної ставки податку можливо тільки при умовах надання нерезидентом документу, підтверджуючого статус податкового резидента.

Згідно з п. 103.4, п.103.10 ст.103 Податкового кодексу України «…підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі ??довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України»

У разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 103.4 цієї статті доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

Згідно з п.160.2 ст.160 Податкового кодексу України «резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи ( крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Бенефіціарним власником доходу згідно з визначенням міждержавної організації, що здійснює розробки світових стандартів у сфері протидії відмиванню коштів (FATF) є особа, що повністю контролює діяльність компанії або у чиїх інтересах компанія здійснює діяльність.

Судом встановлено, що 30.05.2011 року між AАRІFS(662) (товариство з обмеженою відповідальністю штату Делавер, юридична адреса 1100 N Wood Dale.Іллінойс. Сполучені Штати Америки 60191) та ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» було укладено договір оренди, за умовами якого AАRІFS(662) (орендатор) передає в тимчасове платне користування Аеробус А 320-211 (1997 року випуску). Відповідно до пункту 1 договору «Термін оренди» 60 місяців. Орендна плата протягом терміну оренди сплачується щомісячно наперед в розмірі 135000 дол.США.

Відповідно до пункту 2 договору визначені тлумачення. Основні тлумачення наступні:

«Власник» - означає Національну асоціацію Wells Fargo Bank Northwest, національна банківська асоціація, що створена та існує відповідно до законодавства Сполучених Штатів Америки, місцезнаходження якої 229 вул. Свус Мейн Стріт,12 поверх,Солт Лейк Сіті, США, не від власного імені, але виключно в якості довірчого власника.

Відповідно до пункту 5 договору Орендар повинен також сплатити Додаткову оренду плату за технічне обслуговування літака.

Відповідно до Реєстраційного посвідчення повітряного судна А320-211 (1997 року випуску) за № РП 3768, яке видано Державною авіаційною адміністрацією Міністерства транспорту та зв'язку України 20.06.2011року, власником повітряного судна А320-2211 (1997 року випуску) - вважається Wells Fargo Bank Northwest, національна банківська асоціація, США.

У додатку ПН до Декларації з податку на прибуток ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» при сплаті орендних платежів AАRІFS(662) (США) застосована нульова ставка податку відповідно до Конвенції між Урядом України і Урядом Сполучених Штатів Америки про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно від 04.03.1994року та Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.01року за № 470.

Так, позивачем до перевірки було надано довідку на іноземній мові та копію її перекладу від 24.01.2012року з Податкового Управління США (Міністерство фінансів), які засвідчують, що компанія AАRІFS(662) є резидентом США відповідно до Конвенції між Урядом України і Урядом Сполучених Штатів Америки про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно від 05.06.2000року на 2012 рік. Апостиль засвідчено 06.02.2012року №С12МН12246 Державним нотаріусом, округ Кук штату Іллінойс .

Довідки на бенефіціарного отримувача доходів власника літака Wells Fargo Bank Northwest, національна банківська асоціація США, а ні податковому органу в період здійснення перевірки, а ні суду не надано.

Відповідно до п.44.6 Податкового кодексу України у разі якщо до закінчення перевірки або у терміни, визначені в абзаці другому пункту 44.7 цієї статті платник податків не надає посадовим особам органу державної податкової служби, які проводять перевірку, документи (незалежно від причин такого ненадання, крім випадків виїмки документів або іншого вилучення правоохоронними органами), що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, вважається, що такі документи були відсутні у такого платника податків на час складення такої звітності.

Виконання робіт за даним договором за період з 01.10.2012року по 31.12.2012року підтверджено рахунками на загальну суму 565 499,30 дол.США ( 4 520 035,90 грн.). Даний факт не є спірним під час розгляду даної справи.

Оплату здійснено згідно договору про відкриття акредитива від 11.05.2012року № 1005/491/STB між ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» та ПАТ КБ «Приватбанк» м. Дніпропетровськ на рахунок нерезидента Deutsche Bank AG . Загалом за період з 01.10.2012року по31.12.2012року на користь нерезидента сплачено доходу на суму 405 000 дол.США (3 237 165 грн.).

Також, судом встановлено, що 13.04.2006року між Volito Aviation AB (Sodra Forstadsgatan 4, 211 43, Maimo, Швеція. Реквізити: Bank: Nordea, Sweden account number: 41281302232, Swift Code: NDEASESS) та ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» було укладено договір оренди, за умовами якого Volito Aviation AB (орендатор) передає в тимчасове платне користування літак А320-231, заводський серійний номер 230.

Згідно преамбули договору Volito Aviation AB укладено договір не самостійно, а виключно як агент.

Орендодавець надає повітряне судно в оренду Орендарю на умовах цієї угоди та договірної документації. Орендна плата означає всі суми, що підлягають оплаті. Перший період оренди повинний початися з дати постачання, і кожен наступний період оренди повинний початися в дату наступну за останнім днем попереднього періоду оренди в межах строку орендного договору. Орендна плата, що підлягає оплаті Орендарем Орендодавцеві протягом строку орендного договору за повітряне судно буде протягом кожного орендного періоду 199 000,00 дол. США. Орендар платить орендодавцеві фіксовану плату за технічне обслуговування за фіксованою ставкою 317 064,00 дол. США (в якості додаткової орендної плати).

Відповідно до Реєстраційного посвідчення повітряного судна А320-231, заводський серійний номер 230 за № РП 3313/3, яке видано Державною авіаційною Службою України 30.03.2012року, власником повітряного судна А320-231 заводський номер 230 вважається Компанія «OLBIA LIMITED», Ірландія, Дублін.

У додатку ПН до Декларації з податку на прибуток , ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» при сплаті орендних платежів Volito Aviation AB (Швеція) застосована нульова ставка податку відповідно до Конвенції між Урядом України і Урядом Швеції про уникнення подвійного оподаткування доходів та попередження податкових ухилень від 04.06.96 та Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.01 №470.

Так, позивачем до перевірки надано довідку на іноземній мові та копію її перекладу Податкового Агентства Швеції від 13.02.2012 № 470 102819-12/5323, що компанія Volito Aviation AB є резидентом та несе повну відповідальність за податки у Швеції протягом 2012 року згідно з Конвенцією між Урядом України і Урядом Швеції про уникнення подвійного оподаткування доходів та попередження податкових ухилень від 04.06.96року. Апостиль засвідчено 20.02.2012 № 104571 відповідно Державним нотаріусом Мальмо.

Довідки на бенефіціарних отримувачів доходів власника літака Компанію «OLBIA LIMITED», Ірландія, Дублін, а ні податковому органу в період здійснення перевірки, а ні суду не надано.

Судом встановлено, що міжнародна угода про уникнення подвійного оподаткування між Урядом України та Урядом Ірландії укладено не було.

Відповідно до п.44.6 Податкового кодексу України у разі якщо до закінчення перевірки або у терміни, визначені в абзаці другому пункту 44.7 цієї статті платник податків не надає посадовим особам органу державної податкової служби, які проводять перевірку, документи (незалежно від причин такого ненадання, крім випадків виїмки документів або іншого вилучення правоохоронними органами), що підтверджують показники, відображені таким платником податків у податковій звітності, вважається, що такі документи були відсутні у такого платника податків на час складення такої звітності.

Виконання робіт за даним договором за період з 01.10.2012року по 31.12.2012року підтверджено рахунками на загальну суму 641 533,70 дол.США (5 127 778,86 грн.). Даний факт не є спірним під час розгляду даної справи.

Оплату здійснено згідно договору про відкриття акредитива від 10.05.2012року за № 0805/491/STB між ТОВ «Авіакомпанія «Донбасаеро» та ПАТ КБ «Приватбанк» м. Дніпропетровськ на рахунок нерезидента Volito Aviation AB. Загалом за період з 01.10.2012року по31.12.2012року на користь нерезидента сплачено доходу на суму 398 000 дол.США (3 181 214 грн.).

З урахуванням вищевикладеного, з урахуванням досліджених судом доказів (договора оренди літаків, реєстраційних посвідчень повітряних суден) нерезиденти Volito Aviation AB, ААRIFS 662 LLC є номінальними власниками щодо доходу, отриманого за договорами оренди з позивачем.

Таким чином, в порушення п.103.1-103.4, 103.10 ст.103, п.160.1, 160.2 ст.160 Податкового кодексу України ТОВ «Авіакомпанія Донбасаеро» при здійсненні виплати уповноваженій особі номінальному власнику літака Volito Aviation AB (орендодавець) з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, не утриманий податок з таких доходів за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати в сумі 477 182 грн., а при здійсненні виплати уповноваженій особі AIRCRAFT 32A-760 INC (США) з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, не утриманий податок з таких доходів за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати в сумі 485 575 грн.

З огляду на зазначене, податковим органом правомірно прийнято податкове-повідомлення рішення №0000201540/11189/10/15-17-4 від 25.04.2013року, яким позивачу збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб в розмірі 1444130,50грн.(в тому числі за основним платежем в розмірі 962757,00грн. та штрафними санкціями в розмірі 481378,50грн.).

Стосовно правомірності нарахування штрафних санкцій з податку на доходи фізичних осіб в розмірі 218347,44грн. за порушення п.п.168.1.2 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України в частині несвоєчасного перерахування податку на доходи фізичних осіб суд зазначає наступне:

згідно з пп.168.1.1 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника податку, зобов'язаний утримувати податок із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку податку, визначену в статті 167 цього Кодексу.

Згідно з пп.168.1.2 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України податок сплачується (перераховується) до бюджету під час виплати оподатковуваного доходу єдиним платіжним документом. Банки приймають платіжні документи на виплату доходу лише за умови одночасного подання розрахункового документа на перерахування цього податку до бюджету.

Відповідно до пп.168.4.4 п.168.4 ст.168 Податкового кодексу України юридична особа за своїм місцезнаходження та місцезнаходженням не уповноважених сплачувати податок відокремлених підрозділів, відокремлений підрозділ, який уповноважений нараховувати, утримувати і сплачувати (перераховувати) до бюджету податок, за своїм місцезнаходження одночасно з поданням документів на отримання коштів для виплати належних платникам податку доходів, сплачує (перераховує) суми утриманого податку на відповідні рахунки, відкриті в органах Державного казначейства України за місцезнаходженням відокремлених підрозділів.

Відповідно до пп.168.4.7 п.168.4 ст.168 Податкового Кодексу України відповідальність за своєчасне та повне перерахування сум податку до відповідного місцевого бюджету несе юридична особа або її уповноважений підрозділ, що нараховує (виплачує) оподатковуваний дохід. За прострочення встановлених строків сплати податку на доходи фізичних осіб справляється пеня у розмірах, визначених законодавством (пп. 129.1.3 ст. 129 Податкового кодексу України).

Згідно з пп.168.1.5 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України «якщо оподатковуваний дохід нараховується податковим агентом, але не виплачується (не надається) платнику податку, то податок, який підлягає утриманню з такого нарахованого доходу, підлягає перерахуванню до бюджету податковим агентом у строки, встановлені цим Кодексом для місячного податкового періоду».

За період з 01.10.2012року по 31.01.2013року позивачем нараховано 4702465,49грн. податку на доходи фізичних осіб.

Податок на доходи фізичних осіб із заробітної плати працівників за період з 01.10.2012року по 31.01.2013року утримувався із застосуванням ставок згідно з п.167.1 ст.167 Податкового кодексу України (стор.27-28 акта перевірки).

На стор.28, п.3.5.1.5 акта перевірки зазначено наступне: «Відомості про повноту та своєчасність перерахування до бюджету утриманих сум податку на доходи фізичних осіб наведено у додатку №13 до акта перевірки».

Згідно з додатком №13 до акта перевірки, податковим органом встановлено прострочення строків сплати податку на доходи фізичних осіб, а саме наявність кредиторської заборгованості позивача перед бюджетом з податку на доходи фізичних осіб за грудень 2012року станом на останній день перевіряємого періоду (31.01.2012року) за даними бухгалтерського обліку (оборотно-сальдова відомість по рахунку 64.13) в сумі 436 694,88 грн. Позивач проти факту наявності простроченої кредиторської заборгованості перед бюджетом не заперечував.

Таким чином, в порушення пп.168.1.2, 168.1.5 п.168.1 ст.168 Податкового кодексу України за перевіряємий період встановлено прострочення встановлених строків сплати податку на доходи фізичних осіб, утриманого із заробітної плати за грудень 2012 року в сумі 436 694,88 грн. по строку сплати 30.01.2013року.

З урахуванням викладеного, позивачу правомірно податковим повідомленням-рішенням № 0000211540/11240/10/15-17-4 від 25.04.2013року нарахована штрафна санкція в розмірі 218347,44грн. згідно з п.127.1 ст.127 Податкового кодексу України. В даному податковому повідомленні-рішенні податковим органом було допущено описку в графі «на підставі акта перевірки» замість №253/15-17-4-32329513, зазначено №243/15-17-4-32329513, але в корінці податкового повідомлення-рішення та далі за текстом вказаний вірний номер акта перевірки, тому суд вважає, що даний факт не впливає на розгляд справи по суті та не порушує права позивача щодо забезпечення реального відновлення порушеного права.

Відповідно до п.127.1 ст.127 Податкового кодексу України ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплати доходу на користь іншого платника податків, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

Ті самі дії, вчинені повторно протягом 1095 днів, тягнуть за собою накладення штрафу у розмірі 50 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

Так, повторність здійснення платником податків дій щодо ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податків протягом року податковим органом доведена наданим податковим повідомленням - рішенням №0000061540/5782/10/15-17-4 від 28.02.2013року, відповідно до якого позивачу нараховані штрафні (фінансові) санкції в розмірі 877,29грн. згідно з п.127.1 ст.127 Податкового кодексу України (акт перевірки від 14.02.2013року за №98/15-17-4-32329513 від 14.02.2013року) (т.3 арк.с. 77-94).

Крім того, згідно п.103.9 ст.103 Податкового кодексу України особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов'язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати органу державної податкової служби за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів у строки та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики.

Відповідно до п.46.1 ст.46 Податкового кодексу України додатки до декларації є її невід'ємною частиною.

Судом встановлено та не заперечується сторонами по справі, що позивачем не подано до податкового органу додаток «ПН» до рядка 17 податкової декларації з податку на прибуток підприємства (за формою, затвердженою наказом ДПА України від 28.02.2011року за №114 та наказом Міністерства фінансів України від 28.09.2011року за №1213) по нерезиденту Teide - Servicos de Consultoria LDA, Португалія за 2012рік при здійсненні йому виплат на суму 36075297,51грн. (стор.27 акта перевірки).

Таким чином, позивачу податковим повідомленням-рішенням № 0000191540/11198/10/15-17-4 від 25.04.2013року нарахована штрафна санкція в розмірі 1020грн. згідно з п.120.1 ст.120 Податкового кодексу України.

Відповідно п.120.1 ст.120 Податкового кодексу України неподання або несвоєчасне подання платником податків або іншими особами, зобов'язаними нараховувати та сплачувати податки, збори податкових декларацій (розрахунків) тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 170 гривень, за кожне таке неподання або несвоєчасне подання.

Ті самі дії, вчинені платником податків, до якого протягом року було застосовано штраф за таке порушення, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 1020 гривень за кожне таке неподання або несвоєчасне подання.

Так, повторність здійснення платником податків дій щодо неподання або несвоєчасного подання податкових декларацій (розрахунків) протягом року податковим органом доведена наданим податковим повідомленням - рішенням №0000021540/5779/10/15-17-4 від 28.02.2013року, відповідно до якого позивачу нараховані штрафні (фінансові) санкції в розмірі 510,00грн. згідно з п.120.1 ст.120 Податкового кодексу України (акт перевірки від 14.02.2013року за №98/15-17-4-32329513 від 14.02.2013року) (т.3 арк.с. 77-94)

Відповідно до статті 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Суд вважає, що відповідачем доведена правомірність прийняття спірних податкових повідомлень-рішень.

Керуючись ст.ст. 17, 18, 19, 20, 51, 69, 70, 71, 72, 86, 94, 158, 159, 160, 161, 162, 163, 167, 186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Донбасаеро» до Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м. Донецьку міжрегіонального Головного управління Міндоходів про скасування податкових повідомлень-рішень від 25.04.2013 року № 0000201540/11189/10/15-17-4, №0000211540/11240/10/15-17-4, № 0000191540/11190/10/15-17-4 відмовити.

Постанову прийнято у нарадчій кімнаті та проголошено її вступну та резолютивну частини у судовому засіданні 30.07.2013 року.

Повний текст постанови відповідно до ч.3 ст.160 КАС України складений 05.08.2013р.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі в 10 - денний строк з дня отримання постанови апеляційної скарги з подачею її копії до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Суддя Мозговая Н. А.