Рішення № 32632036, 25.07.2013, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

25.07.13р. Справа № 904/3808/13За позовом: товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Логос", м. Дніпропетровськ

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ

про визнання недійсним та скасування рішення комісії

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: Тесля В.В., довіреність №216 від 27.05.2013 року, представник; Гордісова І.М., довіреність №95 від 29.03.2011 року, представник

Від відповідача: Козятинський І.П., довіреність №756/1010 від 27.12.2012 року, провідний юрисконсульт

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю фірми "Логос" звернулося до господарського суду із позовом, яким просить визнати недійсним повністю та скасувати рішення комісії публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", оформлене протоколом №1-21 від 18.01.2013 року на підставі акта №011355 від 05.09.2012 року, а також рахунків №27-434/11/1/11355а, №27-434/11/1/11355р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що на підставі договору №027434 від 10.01.2012р. про постачання електричної енергії відповідач постачає позивачу електричну енергію за адресою: вул. Набережна Перемоги,9Б (водно-спортивний комплекс "Бартоломео"). 05.09.2012 року відповідачем проведено перевірку правил користування електричною енергією, за наслідками якої складений акт про порушення Д №011355. Відповідно до акту про порушення під час перевірки виявлені ознаки втручання в параметри розрахункових засобів обліку з метою зміни показань лічильника, а саме вплив на електролічильники №25060 та №25065, яке зафіксоване вбудованими в електролічильники індикаторами. Відповідно до висновків, наведених в акті проведення експертизи лічильників, лічильники визнані непридатними для подальшої експлуатації. Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії відповідача. За результатами засідання комісії з розгляду акта про порушення Д №011355 від 05.09.2012 року відповідачем прийнято рішення про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії та визначено її вартість у сумі 12 103,04 грн. та реактивної електроенергії на суму 364,74 грн., на оплату виставлені рахунки. Позивач не погоджується із застосованими оперативно-господарськими санкціями, посилаючись на відсутність факту порушення ним правил користування електричною енергією. Так, згідно висновків експертизи лічильників №25065 та №25060 заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: світлодіод А червоним кольором при сеансі обліку даних на пульті прийому-передачі даних дельта-001 заводський номер №23002 світлодіод "магніт" мигає червоним кольором, а світлодіод розкриття не світиться. Подібна комбінація функціонування світлодіодів не зазначена у керівництві по експлуатації пункту прийому-передачі даних. За наведеного, позивач не вбачає будь-яких порушень правил користування електричною енергією.

02.07.2013р. позивач надав доповнення до позовної заяви, в яких зазначив, що програмне забезпечення вбудованого в лічильник індикатора фіксації впливу постійного магнітного поля і високочастотного радіовипромінювання є недосконалим, у зв'язку з чим не забезпечувало достовірну роботу вбудованого індикатора. Індикатор потребує метрологічної державної атестації і виконується за методикою метрологічної атестації. Свідоцтво про атестацію повинно містити строк дії свідоцтва, після закінчення якого проводиться чергова атестація з метою підтвердження властивостей індикатора. Згідно Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (п.8), індикатори мають бути сертифіковані (атестовані) у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії.

Відповідач проти позову заперечує, посилаючись на встановлення факту порушення позивачем правил користування електричною енергією, а саме вплив на електролічильник особливого призначення №25060 та №25065 Дельта 8010.06 ОП зовнішнім магнітним полем. Відповідач зазначає, що з наданого заводом виробником сертифікату Серія Б №005416 від 02.06.2009 року лічильник електричної енергії Дельта-8010 зареєстрований в Державному реєстрі засобів вимірювальної техніки і тому дозволений для використання та встановлення якого не заборонене законом.

У судовому засіданні 28.05.2013 року оголошувалася перерва до 11.06.2013 року. В подальшому розгляд справи був відкладений з 11.06.2013р. на 02.07.2013р., з 02.07.2013р. на 11.07.2013р. У судовому засіданні 11.07.2013р. оголошено перерву на 25.07.2013р.

У судовому засіданні 25.07.2013 року оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

10 січня 2012р. між публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (постачальник), та товариством з обмеженою відповідальністю фірма "Логос", був укладений договір про постачання електричної енергії №027434, відповідно до пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 794,0 кВт, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємними частинами договору.

Під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (пункт 2.1 договору).

Відповідно до пункту 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (пункт 4.2.4 договору).

Відповідно до пункту 9.8 договору цей договір набирає чинності з дати його підписання і укладається на строк до 31.12.2012 року. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (пункту 9.8.1 договору).

Докази розірвання договору в спірний період відсутні.

05.09.2012 року представниками публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" в особі Дніпропетровських міських електронних мереж (ДМЕМ) проведено перевірку дотримання вимог споживачем Правил користування електричною енергією, за наслідками якої складений акт про порушення Д №011355.

Перевіркою встановлено, що споживач (товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Логос") при користуванні електричною енергією за адресою: вул. Набережна Перемоги, 9Б (водно-спортивний комплекс "Барталомео") порушив статтю 27 Закону України "Про електроенергетику", пункт 6.40. Правил користування електричною енергією, а саме: виявлені явні ознаки втручання в параметри розрахункових приладів обліку з метою зміни показів - вплив на електролічильники №2560, №25065 зафіксовано вбудованими в електролічильники індикаторами. Світлодіодні індикатори індицирують блимання червоного кольору (вплив змінного електромагнітного поля, коротких та ультракоротких радіохвиль).

Акт про порушення Д №011355 складений трьома представниками публічного акціонерного товариства "ДТЕК "Дніпрообленерго" у присутності представника товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Логос" (головного енергетика Тесля В.В.), який від підпису в акті відмовився, про що в акті зроблена відмітка "від підпису відмовився", засвідчена представниками відповідача.

В Акті про порушення зазначено, що перелік струмоприймачів не надано у зв'язку з відсутністю паспортних даних струмоприймачів. Споживач не забезпечив включення всіх струмоприймачів для виміру струмонавантаження. Дозволена потужність споживання відповідно до умов договору - 50 кВт, час роботи струмоприймачів протягом доби - згідно договору (п.5. Акту).

За виявленими порушеннями споживача зобов'язано бути присутнім при проведенні експертизи. Прилади обліку - електролічильники №25065 та №25060 зняті, укладені в сейф-пакети №0000045204, №0000045156 та направлені для проведення експертизи (п.8 Акту).

Також в Акті про порушення зазначено, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акту про порушення буде проводити засідання 10.02.2012р. за адресою: вул. Ленінградська,40, каб. №309.

За результатами проведеної комісією у складі заступника начальника ЦСЕПО, представника постачальника електричної енергії, представника територіального органу Держспоживстандарту за участю представника споживача експертизи лічильника електроенергії складено акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 002476 від 06.09.2012р.

Відповідно до висновків експертизи лічильники №25065, №25060 Дельта 8010-08 ОП визнано непридатними для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: світлодіод А червоним кольором при сеансі обліку даних на пульті прийому-передачі даних Дельта-001 заводський номер №23002 світлодіод "магніт" мигає червоним кольором, а світлодіод розкриття не світиться. Подібна комбінація функціонування світлодіодів не зазначена у керівництві по експлуатації пункту прийому-передачі даних.

Порушення пломб лічильника експертиза приладу обліку не встановила, як і не вказала на підозру порушення пломб.

18.01.2013р. Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії постачальника електричної енергії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою за участю представника споживача - товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Логос" (головного енергетика Тесля В.В.), про що складений протокол №1-21 від 18.01.2013р.

На засіданні комісії прийнято рішення про проведення донарахування відповідно до п.2.5 за формулою 2.4 Методики визначення об'єму і вартості електричної енергії, недоотриманої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією.

Відповідачем проведений розрахунок вартості недоврахованої електричної енергії за період з 06.08.2012 р. (дати проведення контрольного огляду) по 05.09.2012р. (дати усунення порушення) за невраховану активну електроенергію - 12 103,04грн., реактивну електроенергію - 346,74грн.

На оплату електроенергії, нарахованої по акту Д №011355 від 05.09.2012 року публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго" виставлений товариству з обмеженою відповідальністю фірма "Логос" рахунок №27-434/11/1/11355а на суму 12 103,04грн. та рахунок №27-434/11/1/11355р. на суму 346,74грн.

Позивач не погоджується з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, посилається на неправомірність донарахування йому вартості спожитої електроенергії, оскільки не порушував ПКЕЕ, що і є причиною спору.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №910 від 17.10.2005 року (надалі - Правила).

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (стаття 235 Господарського кодексу України).

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору (пункт 4.2.3 договору) вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (частина 1 статті 237 Господарського кодексу України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Як встановлено вище, Актом про порушення встановлені явні ознаки втручання в параметри розрахункових засобів обліку з метою зміни показань лічильника, а саме вплив на електролічильники №25060 та №25065, яке зафіксоване вбудованими в електролічильники індикаторами. З метою виявлення втручання в роботу лічильного механізму лічильники електроенергії №25060 та №25065 були направлені на експертизу.

Відповідно до пункту 3.30. Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Відповідно до висновків, наведених в акті проведення експертизи лічильників, лічильники №25060 та №25065 типу Дельта 8010-080П визнано непридатними для подальшої експлуатації.

У актах №№562,563 про пломбування від 20.06.12 зазначено, що електролічильники встановлено з вмонтованим індикатором впливу постійного магніту.

Підписання акта про пломбування свідчить про те, що електролічильники №25060 та №25065 передані на збереження позивачу без механічних пошкоджень та він попереджений про відповідальність згідно зіст. 27 ЗУ "Про електроенергетику", а саме за несанкціонований доступ до приладів обліку та ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електричної енергії, порушення цілісності пломб і пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку.

Пунктами 3.2 та 3.3 Правил користування електричною енергією встановлено, що відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору.

Відповідно до посібника з експлуатації лічильники електричної енергії Дельта 8010-06 особливого призначення зав. №25060 та №25065, відповідають технічним умовам, перевірені на відповідність методиці повірки індикації і придатні для застосування. Згідно з сертифікатом від 02.06.09 Серія Б№ 005416, наданим заводом виробником, лічильник електричної енергії Дельта-8010 зареєстрований у Державному реєстрі засобів вимірювальної техніки і тому дозволений для використання на території України.

З огляду на викладене, враховуючи відповідність акту про порушення вимогам п.6.40 правил користування електричною енергією, суд вбачає відсутність підстав для скасування оперативно-господарської санкції, застосованої відповідачем на підставі зазначеного акта та у відповідності до п.6.42. правил користування електричною енергією.

Доводи позивача, що встановлене в акті про порушення заниження показів лічильника у спосіб: світлодіод А червоним кольором при сеансі обліку даних на пульті прийому-передачі даних дельта-001 заводський номер №23002 світлодіод "магніт" мигає червоним кольором, а світлодіод розкриття не світиться, не передбачене у посібнику по експлуатації пункту прийому-передачі даних, відхиляються судом.

Відповідно до посібника з експлуатації (а.с.62-67) у випадку несанкціонованого впливу на лічильник світлодіод А індицирує: - постійний червоний колір (відкриття); мигає червоним кольором (вплив змінного електромагнітного поля коротких і ультракоротких хвиль).

Ухвалою господарського суду від 11.06.2013р. в судове засідання викликався спеціаліст приватного акціонерного товариства "Мітел", який виробляє лічильники електричної енергії Дельта 8010-06 для надання пояснень щодо атестації та роботи індикаторів.

У судовому засіданні 02.07.2013р. представник приватного акціонерного товариства "Мітел" Мамаєнко А.В. надав пояснення щодо причин спрацювання індикаторів фіксації впливу постійного магнітного поля і високочастотного радіовипромінювання, встановлених у приладах обліку, з яких вбачається, що причиною мигання світлодіода індикатора червоним кольором є вплив перемінного електромагнітного поля або коротких та ультракоротких магнітних хвиль, що відповідає зазначеному в посібнику з експлуатації. Таким чином, несанкціонований вплив на прилад обліку електричної енергії зафіксовано в установленому порядку. Крім того, індикатори фіксації несанкціонованих втручань у роботу приладів обліку підлягають не сертифікації, а атестації. Атестація проводиться на заводі виробника спеціальним приладом.

Враховуючи вищевикладене, позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на позивача у сумі 1 147 грн.

При зверненні з позовом до суду позивач сплатив судовий збір у розмірі 1720,5грн. згідно квитанції №431759 від 30.01.2013р.

На підставі пункту 1 частини 1 статті 7 Закону України "Про судовий збір" судовий збір у сумі 573,5 грн., зайво сплачений згідно квитанції №431759 від 30.01.2013р., підлягає поверненню позивачу з державного бюджету України.

Відповідно до п. 5.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013 року №7 "Про деякі питання практики застосування розділу VІ Господарського процесуального кодексу України" питання про повернення сплаченої суми судового збору вирішується господарським судом за результатами розгляду відповідних матеріалів, у тому числі й за відсутності заяви (клопотання) сторони чи іншого учасника судового процесу про повернення суми судового збору. Про таке повернення зазначається в резолютивній частині судового рішення, яким закінчується розгляд справи по суті (при цьому в його мотивувальній частині наводяться підстави повернення сум судового збору згідно із Законом).

В усіх наведених випадках за необхідності відповідний процесуальний документ виготовляється у двох примірниках (оригіналах), один з яких залишається у матеріалах справи, а інший надсилається особі, яка сплатила судовий збір до державного бюджету України.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову відмовити.

Судові витрати по справі покласти на позивача.

Повернути товариству з обмеженою відповідальністю фірма "Логос" (49094, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги,9б, ЄДРПОУ 23363633) із державного бюджету України зайво сплачений судовий збір у сумі 573,50 грн., перерахований згідно квитанції №431759 від 30.01.2013р., оригінал якої міститься в матеріалах справи.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

Повне рішення складено, - 26.07.2013р.