Ухвала суду № 32520095, 18.07.2013, Господарський суд Житомирської області

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

_______________

_________________

* 10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65, '481-620

УХВАЛА

"18" липня 2013 р. Справа № 17/5007/9/12.

Господарський суд Житомирської області у складі:

Судді: Шніт А.В.

При секретарі Ковальчуку Є.О.

Розглянувши заяву Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню у справі за позовом: Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" (м.Житомир)

До: Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради (м. Житомир)

за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

про стягнення 9416059,74грн.

за участю представників сторін:

від позивача: Кучерук М.Г. дов. №2278/19 від 18.05.2013р.;

від відповідача: Кімак З.К. дов. №100/16 від 09.01.2013р.;

від третьої особи: не з`явився;

від Богунського ВДВС Житомирського МУЮ: Шклярчук Л.А. дов. від 20.06.2013р.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 05.04.2012р. у справі №17/5007/9/12 позов задоволено частково; стягнуто з Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" 9345012,04грн. заборгованості, 10753,16грн. 3% річних, 55558,02грн. пені, 64647,46грн. витрат по сплаті судового збору; в частині стягнення 768,09грн. 3% річних, 3968,43грн. пені в позові відмовлено.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 12.04.2012р. у справі №17/5007/9/12 виправлено описку, допущену в пункті 2 резолютивної частини рішення господарського суду Житомирської області у справі №17/5007/9/12 від 05.04.2012р; замість "64647,46грн. витрат по сплаті судового збору" зазначено "64347,46грн. витрат по сплаті судового збору".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 20.06.2012р. у справі №17/5007/9/12 апеляційну скаргу Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" залишено без задоволення, а рішення господарського суду Житомирської області від 05.04.2012р. залишено без змін.

На виконання вищевказаного рішення господарського суду та постанови Рівненського апеляційного господарського суду, 05.07.2012р. видано наказ.

17.05.2013р. до господарського суду надійшла заява Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради від 15.05.2013р. №2115/16 (вх. №7826) про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню, в якій просить суд визнати наказ №17/5007/9/12 від 05.07.2012р., виданий господарським судом Житомирської області, таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ч.ч. 2, 3 ст.117 ГПК України господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом. Господарський суд розглядає заяву в десятиденний строк у судовому засіданні з повідомленням стягувача та боржника і виносить ухвалу. Неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви. До розгляду заяви господарський суд має право своєю ухвалою зупинити стягнення за наказом, а також витребувати наказ.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 20.05.2013р. прийнято до розгляду заяву Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню та призначено засідання суду.

В судовому засіданні 28.05.2013р. представник заявника подав суду копію рішення господарського суду Житомирської області від 13.05.2013р. по справі №906/363/13-г та підтримав вимоги, викладені в заяві про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

Представник стягувача в судовому засіданні 28.05.2013р. подав суду відзив від 28.05.2013р. №2394/19 (вх. №8391/13), в якому заперечив щодо визнання наказу таким, що не підлягає виконанню.

03.07.2013р. на адресу суду факсимільним зв`язком від третьої особи надійшли письмові пояснення з додатком вих. №2/11, в порядку ст. 22 ГПК України, в якому останній повідомляє суд, що нарахування 3% річних за зобов`язанням листопада 2011р. здійснено за період з 15.12.2011р. по 16.07.2012р. на суму 104700,21грн. Також 05.04.2012р. господарським судом Житомирської області було ухвалено рішення по справі №17/5007/9/12 за позовом ПАТ "Житомиргаз" до КП "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради яким з останнього було стягнуто 55558,02грн. - пені за період з 15.12.2011р. по 28.12.2011р. та 10753,16грн. - 3% річних.

04.07.2013р. на адресу суду факсимільним зв`язком від Богунського ВДВС Житомирського МУЮ за вх. №10497 (вих. №29167/9) надійшов лист, в якому останній повідомляє суд, що на виконанні у відділі ДВС перебувало виконавче провадження (ЄДРВП 36566332) з примусового виконання наказу №17/5007/9/12 виданого 05.07.2012р. господарським судом Житомирської області про стягнення з КП "Житомиртеплокомуненерго" на користь ПАТ по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" 66311,18грн. пені та 3% річних. Даний наказ надійшов до відділу на виконання 14.02.2013р. з заявою стягувача у якій повідомлено, що основний борг 93455012,04грн. та витрати по сплаті судового збору 64347,46грн. сплачені боржником.18.02.2013р. державним виконавцем внесено постанову про відкриття виконавчого провадження з наданням строку для самостійного виконання. 18.03.2013р. державному виконавцю надано від КП "Житомиртеплокомуненерго" копію платіжного доручення №707 від 18.03.2013р. У зв`язку з цим 28.05.2013р. виконавче провадження було закінчено згідно п.8 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження", а саме фактична сплата заборгованості.

Представник позивача в судовому засіданні 04.07.2013р. надав відзив на заяву від 04.07.2013р. за вх. №10575/13 (вих. №4229/19), в якому останній вважає, що заява відповідача про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню не відповідає п. 4 ст. 117 ГПК України та є способом ухилення сплати заборгованості за спожитий природній газ за січень 2012р., оскільки ПАТ НАК "Нафтогаз України" була передана заборгованість відповідно до договору №14/5434/12 про відступлення права вимоги за договором на постачання природного газу №7-2011-ТЕ-З-БО від 30.09.2011р. в сумі 25937782,62грн. за грудень 2011р. та січень 2012р. Крім того, рішення господарського суду Житомирської області від 05.05.2012р. по справі №17/5007/9/12 є невиконаним, що є підставою для відмови.

Представник Богунського ВДВС Житомирського МУЮ в судовому засіданні 18.07.2013р. надав супровідний лист з додатками за вх. №11339/13 від 18.07.2013р. (вих. №30761/9), в якому надає копії матеріалів виконавчого провадження №36566332 щодо виконання наказу №17/5007/9/12 від 05.07.2012р.

Представник позивача в судовому засіданні 18.07.2013р. надав відзив на заяву про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню з додатками за вх. №11341/13 від 18.07.2013р. (вих. №4390/19), в якому останній просить суд відмовити в задоволенні заяви відповідача. Пояснив, що кошти в сумі 66311,8грн. згідно платіжного доручення №707 від 18.03.2013р. були повернуті платнику КП "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради 18.03.2013р. меморіальним ордером №35555588.

Представник третьої особи в судове засідання 04.07.2013р. не з`явився, про причину неявки суд не повідомив.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд,-

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 05.04.2012р. у справі №17/5007/9/12 позов задоволено частково; стягнуто з Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради на користь Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Житомиргаз" 9345012,04грн. заборгованості, 10753,16грн. 3% річних, 55558,02грн. пені, 64647,46грн. витрат по сплаті судового збору; в частині стягнення 768,09грн. 3% річних, 3968,43грн. пені в позові відмовлено.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 12.04.2012р. у справі №17/5007/9/12 виправлено описку, допущену в пункті 2 резолютивної частини рішення господарського суду Житомирської області у справі №17/5007/9/12 від 05.04.2012р; замість "64647,46грн. витрат по сплаті судового збору" зазначено "64347,46грн. витрат по сплаті судового збору".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 20.06.2012р. у справі №17/5007/9/12 апеляційну скаргу Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" залишено без задоволення, а рішення господарського суду Житомирської області від 05.04.2012р. залишено без змін.

Відповідно до ч.3 ст.85 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом. Згідно ч.1, ч.3 ст.105 ГПК України, за наслідками розгляду апеляційної скарги апеляційний господарський суд приймає постанову. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Таким чином, рішення суду першої інстанції набирає законної сили з набранням чинності постанови апеляційного господарського суду.

05.07.2012р. господарським судом на виконання рішення суду від 05.04.2012р. та постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 20.06.2012р. видано наказ №17/5007/9/12.

Згідно з приписами ч.4 ст.117 ГПК України господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.

У пункті 3.3. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012р. №9 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" роз'яснено, що частина четверта статті 117 ГПК містить підстави визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників, поданими в порядку зазначеної статті: - якщо його видано помилково; - якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

18.02.2013р. державним виконавцем Богунського відділу державної виконавчої служби Житомирського міського управління юстиції відкрито виконавче провадження ВП №36566332 з примусового виконання наказу №17/5007/9/12 від 05.07.2013р. про стягнення з КП "Житомиртеплокомуненерго" на користь ПАТ "Житомиргаз" 66311,18грн., в тому числі 10753,16грн. 3% річних та 55558,02грн. пені. (а.с. 150 том 2)

19.03.2013р. державному виконавцю КП "Житомиртеплокомуненерго" повідомило про перерахування коштів (а.с. 151 том 2) надано копію платіжного доручення №707 від 18.03.2013р. (а.с. 152 том 2), у зв'язку з чим 28.05.2013р. виконавче провадження закінчено згідно п. 8 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження", а саме: фактична сплата заборгованості (а.с. 153 том 2).

05.07.2013р. позивачем направлений запит до філії Житомирського обласного управління АТ "Ощадбанк" про зарахування коштів в сумі 66311,18грн. за платіжним дорученням №707 від 18.03.2013р. на рахунок товариства (а.с. 156 том 2).

11.07.2013р. згідно довідки філії Житомирського обласного управління АТ "Ощадбанк" (а.с. 157 том 2), встановлено, що кошти в сумі 66311,18грн. за платіжним дорученням №707 від 18.03.2013р. повернуті платнику КП "Житомиртеплокомуненерго" 18.03.2013р. меморіальним ордером №35555588 (а.с. 158 том 2), з призначенням платежу: "повернено док. 707 від 18/03/13 уточніть реквізити отримувача 26031304861 ПАТ "Житомиргаз" сплата пені та нарахованих відсотків наказ №17/5007/9/12 від 05.07.2013р."

Таким чином, наказ №17/5007/9/12 господарського суду Житомирської області станом на 18.07.2013р. - день розгляду заяви є невиконаним.

Враховуючи викладене, у даному випадку відсутні передбачені законом підстави для визнання наказу господарського суду Житомирської області, виданого 05.07.2012р. у справі №17/5007/9/12 таким, що не підлягає виконанню, а тому у задоволенні заяви Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради суд відмовляє.

Керуючись ст.ст. 86, 117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

У задоволенні заяви Комунального підприємства "Житомиртеплокомуненерго" Житомирської міської ради про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню відмовити.

Суддя Шніт А.В.

1 - в справу

2,3 - сторонам (рек. з пов.)

4- третій особі (рек. з пов)

5- Богунському ВДВС Житомирського МУЮ (рек. )