Вирок № 32343252, 27.06.2013, Жовтневий районний суд м. Кривого Рогу

Дело №413/3182/12

1/212/31/13

П Р И Г О В О Р

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

27.06.2013 года г. Кривой Рог

Жовтневый районный суд г. Кривого Рога Днепропетровской области в составе:

председательствующего судьи Ваврушак Н. Н.,

при секретаре Плотниковой Т. Б.,

с участием прокурора Рыжковой Н.П.,

защитника ОСОБА_1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда г. Кривого Рога, уголовное дело по обвинению:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г.Кривого Рога Днепропетровской области, гражданина Украины, украинца, со средним образованием, ранее не судимого, женатого, работающего физическим лицом - предпринимателем, зарегистрированного и проживающего по адресу АДРЕСА_1,

в совершении преступления предусмотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины, -

У С Т А Н О В И Л:

ОСОБА_2 являясь физическим лицом - предпринимателем (регистрационный номер учетной карточки плательщика налогов НОМЕР_1), зарегистрированный решением исполнительного комитета Криворожского городского Совета Днепропетровской области 14.06.2004 года №2 227 017 0000 023146, принятый 15.06.2004 года на учет в государственных органах налоговой службы в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, в обязанности которого, согласно ст.128 Хозяйственного Кодекса Украины, входит ведение учета результатов своей предпринимательской деятельности, своевременное предоставление налоговым органам деклараций о имущественном состоянии и доходах, уплата налогов в порядке и в размерах установленных законом, в период времени с 3-го квартала 2009 года по 31.12.2010 года, действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты в бюджеты налогов, в нарушение требований ст.1, ст.2, ст.5 Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года №727 «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 28.06.1999 года, п.п.2.3.1 п.2.3, ст.2, п.4.7 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, ст.13 раздела IV Декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» от 26.12.1992 года, систематически и необоснованно занижал суммы доходов (объемы выручки от реализации продукции - товаров, работ, услуг), которые подлежали налогообложению, что привело к фактическому непоступлению в бюджеты средств в виде налога на добавленную стоимость в размере 1 800 024 грн., налога с доходов физических лиц в размере 150 111 грн., всего на общую сумму 1 950 135 грн., которая составляет более 5 000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан и является особо крупным размером.

Так, физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 осуществляя свою предпринимательскую деятельность, 01.04.2009 года составил и подписал заявление на присоединение к агентскому договору по реализации припейд-продукции (массива электронных единиц мобильных операторов связи, электронные ваучеры) и заявление на присоединение к субагенскому договору о приеме платежей, тем самым заключил договора присоединения №0904/02-0, №0904/02П-01 с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224) г. Киев, по реализации припейд-продукции и по приему платежей.

После чего, осуществляя предпринимательскую деятельность и имея счета №НОМЕР_2, №НОМЕР_3 открытые в Криворожском филиале ПАО КБ «ПРИВАТБАНК» МФО 305750, а так же счета № НОМЕР_4, № НОМЕР_6 открытые в Криворожском филиале АО «Банк «Финансы и Кредит» МФО 305835, взятые на учет в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, в период с 01.04.2009 года по 27.09.2010 года, действуя умышленно, с целью сокрытия от органов государственной налоговой службы действительных объемов выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) и уклонения от уплаты налогов, использовал как физическое лицо свой личный (карточный) счет №НОМЕР_5 открытый в Криворожском филиале ПАО «ПРИВАТБАНК», через который непосредственно вел финансово-хозяйственные взаимоотношения с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224).

Согласно движения денежных средств по личному (карточному) счету №НОМЕР_5 открытому в Криворожском филиале ПАО КБ «ПРИВАТБАНК», в указанный период ОСОБА_2 внес и перечислил денежные средства за приобретаемую и реализуемую припейд-продукцию в адрес ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224), на общую сумму 7 531 481 грн.

Так же, физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2, продолжая реализовывать свой преступный умысел направленный на сокрытие действительного объема выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) и умышленное уклонение от уплаты налогов, в период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года, как физическое лицо вносил наличные денежные средства через кассы различных банковских учреждений г. Кривого Рога для дальнейшего перечисления на счет №26001080458301 принадлежащий ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224) в качестве оплаты за приобретаемую припейд-продукцию для дальнейшей ее реализации при осуществлении своей предпринимательской деятельности.

Так, в период с 01.10.2010 года по 22.12.2010 года, ОСОБА_2 вносил наличные денежные средства полученные от предпринимательской деятельности через кассу банка Криворожского отделения №2 ПАО «КБ «Финансовая инициатива» МФО 380054, на транзитный счет №НОМЕР_8, для дальнейшего перечисления на счет ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224) №26001080458301 в качестве оплаты за приобретаемую припейд - продукцию.

Согласно движения денежных средств по транзитному счету №НОМЕР_8 Криворожского отделения №2 ПАО «КБ «Финансовая инициатива», в период с 01.10.2010 года по 22.12.2010 года, ОСОБА_2 внес и перечислил денежные средства за приобретаемую припейд-продукцию в адрес ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224), на общую сумму 1 242 006, 75 грн.

В первом полугодии 2009 года, физическое лицо-предприниматель ОСОБА_2 осуществляя свою предпринимательскую деятельность, получил доход в виде выручки от реализации припейд - продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности, на общую сумму 568 291 грн., которая превысила 500 тыс. грн., в связи с чем, согласно ст.1, ст.2, ст.5 Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 28.06.1999 года, п.п.2.3.1 п.2.3, ст.2, п.4.7 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, обязан был перейти на общую систему налогообложения с третьего квартала 2009 года, исчислять и уплачивать соответствующие суммы налога на добавленную стоимость.

Однако, при возникновении превышения предельного размера выручки (500 тыс. грн.) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2, игнорируя требования указанных выше норативных актов, действуя умышленно и заведомо зная, что с третьего квартала 2009 года обязан перейти на общую систему налогообложения, чего не сделал и плательщиком налога на добавленную стоимость не зарегистрировался, суммы налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость, подлежащие к уплате в бюджет не исчислял, декларации по налогу на добавленную стоимость в Северную МГНИ в г. Кривом Роге не подавал, в связи с чем занижал налогооблагаемый доход, продолжая осуществлять свою предпринимательскую деятельность с применением упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности, получением Свидетельства об оплате единого налога и уплатой единого налога.

Всего, за период с 31.07.2009 года по 31.12.2010 года физическое лицо-предприниматель ОСОБА_2, осуществляя предпринимательскую деятельность, имея документальное подтверждение поступления денежных средств по хозяйственным операциям, согласно данных бухгалтерских документов по взаимоотношениям с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224), движения денежных средств по расчетным и карточным счетам физического лица - предпринимателя ОСОБА_2, получил доходы в виде выручки от реализации припейд-продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности, на общую сумму 9 000 120 грн., которые являются объектом налогообложения налога на добавленную стоимость и в нарушение п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7, п.9.3, п.9.4 ст.9, п.10.1 ст.10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость не исчислил и не уплатил, уклонившись таким способом от уплаты в государственный бюджет налога на добавленную стоимость в размере 1 800 024 грн. (9 000 120х20%(ставка налога) = 1 800 024), а именно:

- в сентябре 2009 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за август 2009 года в размере 89 556 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в октябре 2009 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за сентябрь 2009 года в размере 88 636 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в ноябре 2009 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за октябрь 2009 года в размере 106 796 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в декабре 2009 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за ноябрь 2009 года в размере 110 575 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в январе 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за декабрь 2009 года в размере 125 720 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в феврале 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за январь 2010 года в размере 98 562 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в марте 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за февраль 2010 года в размере 118 348 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в апреле 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за март 2010 года в размере 133 462 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в мае 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за апрель 2010 года в размере 94 868 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в июне 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за май 2010 года в размере 96 559 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в июле 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за июнь 2010 года в размере 99 320 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в августе 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за июль 2010 года в размере 121 375 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в сентябре 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за август 2010 года в размере 116 785 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в октябре 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за сентябрь 2010 года в размере 99 518 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в ноябре 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за октябрь 2010 года в размере 122 268 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в декабре 2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за ноябрь 2010 года в размере 130 941 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму;

- в январе 2011 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 не исчислил и не задекларировал налог на добавленную стоимость за декабрь 2010 года в размере 46 735 грн., что привело к фактическому не поступлению в государственный бюджет налога на добавленную стоимость на указанную сумму.

Таким образом, за период с 31.07.2009 года по 31.12.2010 года, умышленные действия физического лица - предпринимателя ОСОБА_2 привели к непоступлению в государственный бюджет денежных средств в виде налога на добавленную стоимость, на общую сумму 1 800 024 грн.

Так же, в первом полугодии 2009 года, физическое лицо-предприниматель ОСОБА_2 осуществляя свою предпринимательскую деятельность, получил доход в виде выручки от реализации припейд-продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности, на общую сумму 568 291 грн., которая превысила 500 тыс. грн., в связи с чем, согласно требований ст.1, ст.2, ст.5 Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 28.06.1999 года, ст.13 раздела IV Декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» от 26.12.1992 года с изменениями и дополнениями, обязан был перейти на общую систему налогообложения с третьего квартала 2009 года, исчислять и уплачивать соответствующие суммы налога с доходов физических лиц.

Однако, при возникновении превышения предельного размера выручки (500 тыс. грн.) от реализации продукции (товаров, работ, услуг) физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2, игнорируя указанные выше требования, действуя умышленно, с третьего квартала 2009 года на общую систему налогообложения не перешел, суммы налоговых обязательств по налогу с доходов физических лиц подлежащие к уплате в бюджет не исчислял, декларации о доходах, полученные в отчетные налоговые периоды в Северную МГНИ в г. Кривом Роге не подавал, в связи с чем налог с доходов физических лиц не уплачивал, продолжая осуществлять свою предпринимательскую деятельность с применением упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности, получением Свидетельства об оплате единого налога и уплатой единого налога.

Всего, за период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2, осуществляя предпринимательскую деятельность, имея документальное подтверждение поступления и перечисления денежных средств по хозяйственным операциям, согласно данных бухгалтерских документов по взаимоотношениям с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224), движения денежных средств по расчетным счетам физического лица - предпринимателя ОСОБА_2и карточным счетам ОСОБА_2, получил доходы в виде выручки от реализации припейд-продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности, на общую сумму 1 000 738, 18 грн., которые является объектом налогообложения налога с доходов физических лиц и реализуя цель на уклонение от уплаты в бюджет налога с доходов физических лиц, не имея в наличии книги учета доходов и расходов установленной формы и будучи обязанным, отображать в ней доходы и расходы, полученные от занятия предпринимательской деятельностью, игнорируя требования налогового законодательства систематически и необоснованно занижал объемы выручки от реализации товаров (работ, услуг), уклонившись таким способом от уплаты в бюджет налога с доходов физических лиц в размере 150 111 грн. (1 000 738,18 * 15% (ставка налога) = 150 111).

Таким образом, за период с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года, умышленные действия физического лица - предпринимателя ОСОБА_2 привели к непоступлению в бюджет денежных средств в виде налога с доходов физических лиц на общую сумму 150 111 грн.

Согласно заключения эксперта судебно-экономической экспертизы ООО «Аудит Юр-Консалтинг» г. Днепропетровск № 14/02-2012 от 20.02.2012 года физическим лицом - предпринимателем ОСОБА_2 не были соблюдены требования ст.1, ст.5 Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 28.06.1999 года, ст.13 раздела IV Декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» от 26.12.1992 года с изменениями и дополнениями, п.4.7 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, в результате чего доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 800 024 грн. и налог с доходов физических лиц в размере 150 111 грн. подлежащие к уплате в бюджеты.

Всего, за период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года, физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2, нарушая установленный законом порядок налогообложения, умышленно уклонился от уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 1 800 024 грн. и налога с доходов физических лиц в сумме 150 111 грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджеты средств в размере 1 950 135 грн., что в 5 112 раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является особо крупным размером.

Допрошенный судом в качестве подсудимого ОСОБА_2 вину в инкриминируемом преступлении признал частично, указал, что он не знаком с налоговым законодательством и считал, что он выполняет посреднический деятельностью, а именно «снимает» денежные средства терминалов, перечисляет их, а после получает денежное вознаграждение. Поэтому в отчетах отражал лишь те средства, которые получал в качестве вознаграждения.

Допрошенная судом в качестве свидетеля ОСОБА_3 суду пояснила, что она как главный государственный налоговый ревизор - инспектором отдела контрольно-проверочной работы управления налогообложения физических лиц Северной МГНИ в г. Кривом Роге совместно со старшим государственным налоговым ревизор - инспектором того же отдела ОСОБА_4 была проведена документальная внеплановая невыездная проверка физического лица -предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года. По результатам проверки был составлен акт от 09.02.2012 года №7/17-311/НОМЕР_1. В ходе проверки ею были установлены следующие нарушения налогового законодательства физическим лицом-предпринимателем ОСОБА_2

А именно, нарушены требования ст.1, ст.2 Указа Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 03.07.1998 года, в редакции Указа Президента Украины от 28.06.1999 года, нарушены требования п.п.7.3.1 п.7.3 ст. 7, п.9.3, п.9.4 ст.9, п.10.1 ст.10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года.

Так, в первом полугодии 2009 года, ОСОБА_2 осуществляя свою предпринимательскую деятельность, получил доход в виде выручки от реализации припейд - продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности, на общую сумму 568 291 грн., которая превысила 500 тыс. грн. В связи с чем, ОСОБА_2 обязан был перейти на общую систему налогообложения, зарегистрироваться плательщиком налога на добавленную стоимость, исчислять и уплачивать налог на добавленную стоимость согласно налоговых периодов - помесячно. Однако, ОСОБА_2 с третьего квартала 2009 года на общую систему налогообложения в Северной МГНИ в г. Кривом Роге не перешел, плательщиком налога на добавленную стоимость не зарегистрировался и декларации по налогу на добавленную стоимость в Северную МГНИ в г. Кривом Роге не предоставлял, продолжая осуществлять свою предпринимательскую деятельность с применением упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности и получением Свидетельства об оплате единого налога. В результате чего, продолжая получать доходы в виде выручки от реализации припейд-продукции, услуг по приему платежей, изготовлению и продаже мебели, иных видов коммерческой деятельности не исчислял суммы налоговых обязательств по НДС, подлежащих к уплате в государственный бюджет, а уплачивал единый налог, в связи с чем занижал налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость, не исчислял и не уплачивал налог на добавленную стоимость в государственный бюджет. Учитывая вышеизложенное физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 819 888 грн.

Так же, физическим лицом- предпринимателем ОСОБА_2 нарушены требования ст.1, ст.2, ст.5 Указа Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 03.07.1998 года, в редакции Указа Президента Украины от 28.06.1999 года. Он с третьего квартала 2009 года на общую систему налогообложения в Северной МГНИ в г. Кривом Роге не перешел, декларации о доходах не предоставлял, налог с доходов физических лиц не уплачивал. Общая начисленная сумма налога с доходов физических лиц от предпринимательской деятельности ОСОБА_2 составила 187 957, 15 грн. Всего, по результатам проверки физическому лицу-предпринимателю ОСОБА_2 доначислено налогов за проверяемый период на общую сумму 2 007 845, 15 грн.

Составленный акт №7/17-311/НОМЕР_1 «О результатах документальной внеплановой невыездной проверки физического лица-предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года» был вручен плательщику 09.02.2012 года. По состоянию на 13.02.2012 года возражений от ОСОБА_2 на указанный акт проверки в адрес Северной МГНИ в г. Кривом Роге не поступало.

Свидетель ОСОБА_4 в судебном заседании дал аналогичные показания свидетеля ОСОБА_3

Допрошенная судом в качестве свидетеля ОСОБА_5 суду пояснила, что она работает в должности начальника отела администрирования налогов с физических лиц Северной МГНИ в г. Кривом Роге она работает с июля 2007 года по настоящее время. В ее должностные обязанности входит осуществление контроля за соблюдением налогового законодательства, правильностью исчисления, полнотой и своевременностью уплаты в бюджет налогов и сборов субъектами предпринимательской деятельности находящиеся на обслуживании Северной МГНИ в г. Кривом Роге. Так, ОСОБА_2 состоит на учете в Северной МГНИ в г. Кривом Роге с июня 2004 года по настоящее время. В период времени 2009-2010 годов ОСОБА_2 осуществляет предпринимательскую деятельности на упрощенной системе налогообложения путем уплаты единого налога в бюджет. Основанием для выдачи Свидетельства единого налога на 2009 год и 2010 год послужили поданные заявления ОСОБА_2 от 11.12.2008 года и от 14.12.2009 года о праве применения упрощенной системе налогообложения учета и отчетности данного плательщика. В поданных заявлениях, ОСОБА_2 согласно п.7 указал объемы выручки не превышающие 500 тыс.грн. и таким образом Северной МГНИ в г. Кривом Роге были выданы Свидетельство плательщика единого налога на 2009г. и 2010 г., в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Допрошенная судом в качестве свидетеля ОСОБА_6 пояснила, что в период с апреля 1996 года по май 2011 года она работала в органах государственной налоговой службы Украины. С июля 2003 года по май 2011 года она работала в должности старшего инспектора отдела администрирования налогов физических лиц Северной МГНИ в г. Кривом Роге. В период работы на указанной должности в ее должностные обязанности входило администрирование налогов, контроль за начислением и своевременной уплатой налогов субъектами предпринимательской деятельности - физическими лицами, находящимися на обслуживании в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, выписка и выдача Свидетельств об уплате единого налога.

В июне 2010 года, в связи с перераспределением участков частных предпринимателей, ей были переданы для ведения учета частные предприниматели находящиеся на упрощенной системе налогообложения и состоящие на учете в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, фамилии которых начинались на букву «Д», в том числе и физическое лицо-предприниматель ОСОБА_2 Им было подано заявление которое давало ему право находится на упрощенной системе налогообложения в 2011 году, т.к. он в п.7 своего заявления, указал, что объем выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) в течении календарного 2010 года, у него составил 300 тысяч гривен, что позволяло ему работать в 2011 году на упрощенной системе налогообложения. Кроме того, в п.1 своего заявления, ОСОБА_2 ссылается на Указ Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности СПД» от 28.06.1999 года и просит перевести его на упрощенную систему налогообложения. В п.5 своего заявления, ОСОБА_2 ссылается на то, что ему известны положения Порядка выдачи свидетельства об уплате единого налога субъектом малого предпринимательства - физическим лицом, где согласно п.1 этого Порядка, изложены все ограничения для частных предпринимателей единщиков. Т.е. субъекты предпринимательской деятельности - физические лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью без создания юридической лица и в трудовых отношениях с которыми, включая членов их семей, в течение календарного года находится не больше 10 лиц и объем выручки которых от реализации продукции (товаров, работ, услуг) за календарный год не превышает 500 тыс. гривен, имеют право избрать способ налогообложения доходов за единым налогом путем получения свидетельства об уплате единого налога.

Допрошенная судом в качестве свидетеля ОСОБА_7, пояснила что в период с 2007 года по 11.03.2010 года она занимала должность главного инспектора отдела администрирования налогов с физических лиц Северной МГНИ в г. Кривом Роге. В период работы на указанной должности в ее должностные обязанности входило администрирование налогов, контроль за начислением и своевременной уплатой налогов субъектами предпринимательской деятельности - физическими лицами, рассмотрение заявлений поступающих от частных предпринимателей находящихся на обслуживании в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, выписка и выдача Свидетельств об уплате единого налога. В связи с поданным указанным заявлением, Северной МГНИ в г. Кривом Роге физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 было выдано Свидетельство об уплате единого налога на 2010 год. При выдаче частным предпринимателям-физическим лицам Свидетельств об уплате единого налога, всем без исключения разъясняются нормы ст.1 Указ Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности СПД» от 28.06.1999 года т.е. не превышение за год объемов выручки более 500 тыс. грн. и привлечения наёмных работников не более 10 человек.

Допрошенный судом в качестве свидетеля ОСОБА_8 суду пояснил, что он работает старшим оперуполномоченным ГУ Криворожской Южной МГНИ, с подсудимым по делу познакомился в ходе досудебного следствия, он собирал по данному делу первичные документы. В ходе оперативной разработки было установлено, что 2009 и 2010 годах ОСОБА_2 не доплатил налоги. Подсудимым была нарушена система налогообложения, в ходе сбора документов запрашивались документы из ООО «ОСМП», проводилась встречная проверка.

Допрошенная судом в качестве свидетеля - эксперт ОСОБА_9, пояснила, что согласно постановления ст. следователя СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге от 14.02.2012 года о назначении судебно-экономической экспертизы, ею в период с 14.02.2012 года по 20.02.2012 года была проведена судебно-экономическая экспертиза по вопросам документального подтверждения выводов, указанных в акте проверки Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года «О результатах документальной внеплановой невыездной проверки физического лица - предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года».

Согласно результатов судебно-экономической экспертизы, физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 за период предпринимательской деятельности с июля 2009 года по декабрь 2010 года, доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 800 024 грн., который частично подтверждает выводы акта проверки Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года (по акту проверки доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 1 819 888 грн.)

Кроме этого, согласно результатов судебно-экономической экспертизы, физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 за период предпринимательской деятельности со второго квартала 2009 года по декабрь 2010 года, доначислен налог с доходов физических лиц от предпринимательской деятельности в размере 150 111 грн., который частично подтверждает выводы акта проверки Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года (по акту проверки доначислен налог с доходов физических лиц в сумме 187 957, 15 грн.)

Указанные суммы доначислений физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 частично не соответствуют суммам доначислений по акту проверки составленного сотрудниками Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года по следующим причинам. Так, ею не принята к расчетам и уменьшена общая сумма доходов ФЛП ОСОБА_2 в размере 111 620, 67 грн. Так же, на основании имеющихся платежных документов ОСОБА_2 по результатам финансово-хозяйственной деятельности за 2009-2010 годы, ею увеличена сумма расходов в размере 140 688, 84 грн.

Общая сумма отклонения по налогу с доходов физических лиц составляет 37 846, 45 грн. Отклонение результатов судебно-экономической экспертизы от акта проверки Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года, при расчете налога на добавленную стоимость, в сторону уменьшения на 19 864 грн., возникло в результате вышеуказанных отклонений при расчетах общей суммы доходов и расходов по результатам финансово-хозяйственной деятельности за 2009-2010 годы ФЛП ОСОБА_2.

По постановлению суду проведена была дополнительная экспертиза 19 марта 2013 года, согласно которой при условии регистрации ФЛП ОСОБА_2 плательщиком налога на НДС сума к оплате составляла 613 248 гривен; при условии дополнительного подтверждения соответствующими расчетными документами операций по перечислению ФЛП ОСОБА_2 денежных средств в пользу ООО «ОСМП» в суме 954140,48 гривен, сума налога с физических лиц, которая подлежит доначислению и оплату подсудимым за спорный период составила б 5709,77 гривен.

Вина ОСОБА_2 в предъявленном обвинеии кроме показаний подсудимого, свидетелей подтверждается исследованными материалами уголовного дела: - банковскими документами - выпиской по личному (карточному) счету ОСОБА_2 №НОМЕР_5 открытого в Криворожском филиале ПАО КБ «ПРИВАТБАНК», осмотренной 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающей на осуществление финансово-хозяйственной деятельности ОСОБА_2 с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224), в период времени с 01.04.2009 года по 27.09.2010 года, на общую сумму 7 531 481 грн. (т.1 л.д.36-107);

- банковскими документами - выписками по текущим счетам ОСОБА_2 взятых на учет в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, №НОМЕР_2, №НОМЕР_3 открытых в Криворожском филиале ПАО КБ «ПРИВАТБАНК» МФО 305750, выписками по текущим счетам ОСОБА_2 № НОМЕР_4, № НОМЕР_6 открытых в Криворожском филиале АО «Банк «Финансы и Кредит» МФО 305835, осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающими на осуществление финансово-хозяйственной деятельности ОСОБА_2 в период времени с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года, на общую сумму 255 251, 14 грн., (т.1 л.д.36, 108-110, т.2 л.д.1-25);

- отчетами субъекта малого предпринимательства - физического лица - плательщика единого налога ОСОБА_2 (р.н.у.к.п.н. НОМЕР_1) за 1, 2, 3, 4 квартал 2009 года, 1, 2, 3, 4 квартал 2010 года, осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающими на занижение ОСОБА_2 действительных объемов выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) в отчетные налоговые периоды (т.1 л.д.19-32);

- первичными бухгалтерскими документами ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224): заявление на присоединение к агентскому договору по реализации припейд-продукции (массива электронных единиц мобильных операторов связи, электронные ваучеры) №0904/02-0 от 01.04.2009 года, заявление на присоединение к субагентскому договору о приеме платежей №0904/02П-01 от 01.04.2009 года, расходные накладные, акты приема-передачи товара, акты предоставления услуг, реестр платежных поручений, реестр налоговых накладных и др., осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающими, что в период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года физическое лицо - предприниматель ОСОБА_2 (р.н.у.к.п.н. НОМЕР_1) осуществлял финансово-хозяйственную деятельность с ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224) (т.1 л.д.113-268);

- заявлениями физического лица - предпринимателя ОСОБА_2 (р.н.у.к.п.н. НОМЕР_1) о праве применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности на 2009 год, 2010 год и 2011 год, осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающими, что ОСОБА_2 известны требования Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года №727 «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» №746/99 от 28.06.1999 года (т.2 л.д.69-73);

- банковскими документами - выписками по текущим счетам ОСОБА_2 взятых на учет в Северной МГНИ в г. Кривом Роге, №НОМЕР_2, №НОМЕР_3 открытых в Криворожском филиале ПАО КБ «ПРИВАТБАНК» МФО 305750, выписками по текущим счетам ОСОБА_2 № НОМЕР_4, № НОМЕР_6 открытых в Криворожском филиале АО «Банк «Финансы и Кредит» МФО 305835, осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге и указывающими на осуществление финансово-хозяйственной деятельности ОСОБА_2 в период времени с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года, на общую сумму 255 251, 14 грн., (т.1 л.д.36, 108-110, т.2 л.д.1-25);

- банковскими документами - заявлениями на перевод наличных денежных средств по транзитному счету №НОМЕР_8 ПАО «КБ «Финансовая инициатива» МФО 380054, изъятыми протоколом выемки 17.01.2012 года в Криворожском отделении №2 ПАО «КБ «Финансовая инициатива», МФО 380054 и указывающими на зачисление денежных средств от физического лица ОСОБА_2 на транзитный счет №НОМЕР_8 ПАО «КБ «Финансовая инициатива» МФО 380054 с целью перечисления указанных денежных средств на текущий счет №26001080458301 принадлежащий ООО «Объединенная система моментальных платежей» (код ЕГРПОУ 34413224) в связи с осуществлением предпринимательской деятельности ОСОБА_2, в период времени с 01.10.2010 года по 31.12.2010 года, на общую сумму 1 242 006, 75 грн.,(т.2 л.д.119-152);

- регистрационными документами физического лица - предпринимателя ОСОБА_2, осмотренными 04.01.2012 года в СО НМ СГНИ ГМК в г. Кривом Роге, а так же изъятыми согласно протокола выемки от 18.01.2012 года и указывающими, что ОСОБА_2 зарегистрирован решением исполнительного комитета Криворожского городского Совета Днепропетровской области 14.06.2004 года №2 227 017 0000 023146 как физическое лицо - предприниматель и принят 15.06.2004 года на учет в государственных органах налоговой службы в Северной МГНИ в г. Кривом Роге (т.2 л.д.105-108, 69-70, 218-222);

- актом Северной МГНИ в г. Кривом Роге №7/17-311/НОМЕР_1 от 09.02.2012 года «О результатах документальной внеплановой невыездной проверки физического лица - предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.01.2009 года по 31.12.2010 года» согласно выводов которого установлены нарушения требований ст.1, ст.2 Указа Президента Украины «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» от 03.07.1998 года, в редакции Указа Президента Украины от 28.06.1999 года, ст.13 Декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» от 26.12.1992 года и требований п.п.7.3.1 п.7.3 ст. 7, п.9.3, п.9.4 ст.9, п.10.1 ст.10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, в результате чего физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 819 888 грн. и налог с доходов физических лиц в размере 187 957, 15 грн. подлежащие к уплате в бюджеты (т.2 л.д.230-242);

- заключением судебно-экономической экспертизы ООО «Аудит Юр-Консалтинг» г. Днепропетровск от 20.02.2012 года № 14/02-2012, согласно выводов которого физическим лицом - предпринимателем ОСОБА_2 не были соблюдены требования ст.1, ст.5 Указа Президента Украины «О внесении изменений в Указ Президента Украины от 03.07.1998 года «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства» №746/99 от 28.06.1999 года, ст.13 раздела IV Декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» от 26.12.1992 года с изменениями и дополнениями, п.4.7 ст.4, п.п.7.3.1 п.7.3, ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997 года, в результате чего доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 800 024 грн. и налог с доходов физических лиц в размере 150 111 грн. подлежащие к уплате в бюджеты (т.3 л.д.7-51);

- заключением дополнительная экспертиза 19 марта 2013 года, согласно которой при условии регистрации ФЛП ОСОБА_2 плательщиком налога на НДС сума к оплате составляла 613 248 гривен; при условии дополнительного подтверждения соответствующими расчетными документами операций по перечислению ФЛП ОСОБА_2 денежных средств в пользу ООО «ОСМП» в суме 954140,48 гривен, сума налога с физических лиц, которая подлежит доначислению и оплату подсудимым за спорный период составила б 5709,77 гривен ( т.4 л.д.9-59).

Суд, критически относится к выводам дополнительной экспертизы, поскольку она носит условный характер, эксперт сделал выводы с учетом надлежащего исполнения подсудимым налогового законодательства, а обвинение подсудимому предъявлено именно за нарушение налогового законодательства.

Оценив доказательства, суд считает, что вина подсудимого ОСОБА_2 по признакам умышленного уклонения от уплаты налогов, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное лицом, занимающимся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, что привело к фактическому не поступлению в бюджеты средств в особо крупных размерах, доказана, его действия правильно квалифицированы по ст. 212 ч. 3 УК Украины.

По делу заявлен гражданский иск Криворожской северной межрайонной государственной налоговой инспекции Днепропетровской области к физическому лицу - предпринимателю ОСОБА_2 о взыскании 1 950135 гривен. Однако, исковые требования не подлежат рассмотрению в данном уголовном деле, поскольку требования истца заявлены в порядке не Гражданского процессуального кодекса Украины, как того требуют нормы Уголовно - процессуального кодекса Украины, а в порядке кодекса административного судопроизводства Украины.

Отягчающих наказание обстоятельств не выявлено.

Смягчающим наказание обстоятельством является чистосердечное раскаяние.

Решая вопрос о наказании, суд учитывает тяжесть совершенного преступления и личность подсудимого, который по месту жительства характеризуется положительно, ранее не судим.

При назначении наказания, суд, руководствуется нормами ст. 4 УК Украины, а именно действие уголовного закона во времени, где отражено что преступность и наказуемость деяния определяется законом об уголовной ответственности, действовавшей во время совершения этого деяния. Согласно ст.5 УК Украины, ст. 58 Конституции Украины, другие законы об уголовной ответственности кроме тех которые устраняют преступность деяния, смягчают уголовную ответственность или иным другим способом улучшают положение лица, не имеют обратной силы во времени.

В данном случае, преступление совершено ОСОБА_2 в период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года, то есть до внесения изменений в ст. 212 ч. 3 УК Украины Законом Украины от 15.11.2011 года, которым изменена санкция статьи и определено наказание в виде штрафа, и поэтому, с учетом ст. 5 УК Украины, суд избирает наказание в виде штрафа, так как этот вид наказания более мягкий, чем предусмотрено наказание данной статьей, на момент совершения преступления в виде лишения свободы.

При этом, определяя размер наказания, суд руководствуется ст. 53 УК Украины, в редакции закона который действовал на момент совершения подсудимым деяния, которым улучшается положение подсудимого в части размера наказания определенного в виде штрафа от 30 до 1000 необлагаемых налогом минимумом доходов граждан. Таким образом, по мнению суда, подсудимому ОСОБА_2 необходимо определить наказание в виде штрафа в максимальном размере - 17 000 гривен и с лишением права заниматься организационно - распорядительной деятельностью, с конфискацией имущества.

Вещественные доказательства - оставить в материалах уголовного дела.

Согласно Переходных положений раздела ХI Уголовно процессуального кодекса от 13.04.2012 года № 4651- VI, который вступил в законную силу 19.11.2012 года уголовные дела, которые поступили с обвинительными заключениями от прокурора рассматриваются судами первой инстанции в порядку, действующему до 19.11.2012 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 323, 324 УПК Украины, 1960 года, суд,-

П Р И Г О В О Р И Л:

ОСОБА_2 признать виновным в совершении преступления предусмотренного ст. 212ч. 3 УК Украины и назначить наказание в виде штрафа в сумме 17 000 гривен, с лишением права заниматься организационно - распорядительной деятельностью сроком на 2 года, с конфискацией имущества.

Меру пресечения осужденному ОСОБА_2 до вступления приговора в законную силу, оставить прежней - залог.

Вещественные доказательства: заверенные копии первичных бухгалтерских документов подтверждающие финансово-хозяйственную деятельность физического лица предпринимателя ОСОБА_2 с ООО «ОСМП» (код ЕГРПОУ 34413224), за период с 01.04.2009 года по 31.12.2010 года: заявления на присоединение к агентскому договору, расходные накладные, акты приема-передачи товара, акты предоставления услуг, и др., выписки по счетам физического лица ОСОБА_2 №НОМЕР_2, №НОМЕР_3, №НОМЕР_5 открытых в КФ ПАО КБ «ПРИВАТБАНК» и выписки по счетам №НОМЕР_4, № НОМЕР_6 открытых в КФ АО «Банк «Финансы и Кредит», отчеты СПД - физического лица - плательщика единого налога ОСОБА_2 за 2008-2010 года, справка Северной МГНИ в г. Кривом Роге о принятии на учет плательщика налогов СПД -физического лица ОСОБА_2, заявления СПД - физического лица ОСОБА_2, о праве применения упрощенной системы (налогообложения, учета и отчетности в 2009-2011 годах и др., -банковские документы, подтверждающие зачисление денежных средств ОСОБА_2 (и.н.н. НОМЕР_1) на транзитный счет №НОМЕР_8 ПАО «КБ «Финансовая инициатива» МФО 380054 и перечисление указанных денежных средств на текущий счет №26001080458:301 принадлежащий ООО «ОСМП» (код ЕГРПОУ 34413224) в связи с осуществлением предпринимательской деятельности ОСОБА_2, в период с 01.10.2010 года по 31.12.2010 года; - заверенная копия Свидетельства государственной регистрации физического лица - предпринимателя ОСОБА_2, заявлений СПД - физического лица ОСОБА_2 на присоединение к агентскому договору по реализации припейд- продукции и на присоединение к субагентскому договору о приеме платежей, заключенных с ООО «ОСМП» (код ЕГРПОУ 34413224), свидетельства об уплате единого налога СПД - физическим лицом ОСОБА_2 - оставить в материалах дела.

Гражданский иск - оставить без рассмотрения.

Приговор может быть обжалован в апелляционный суд Днепропетровской области всеми участниками процесса в течение 15 суток с момента провозглашения.

Судья Н. Н. Ваврушак