Постанова № 31642798, 28.05.2013, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 травня 2013 року Справа № 5017/2643/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дроботової Т.Б. - головуючого, Волковицької Н.О., Данилової М.В. (доповідача),за участю представників:позивача відповідачаМицько Р.М. (дов. № 273/10 від 14.12.2012 р.) Ельчибекян І.М. (дов. № 21/17-1 від 02.01.2013 р.)розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуДочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 04.12.2012 р.у справі № 5017/2643/2012 господарського суду Одеської областіза позовомДочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"доПублічного акціонерного товариства "Одесагаз"простягнення 111 029 341, 03 грн.за зустрічним позовомПублічного акціонерного товариства "Одесагаз"до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"провизнання договору недійсним

Ухвалою Вищого господарського суду України від 09.04.2013 р. у складі колегії суддів: головуючого судді - Плюшка І.А., суддів Кочерової Н.О., Самусенко С.С. касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 16.04.2013 р.

Ухвалами Вищого господарського суду України від 16.04.2013 р. та від 23.04.2013 р. колегією суддів у такому ж складі розгляд касаційної скарги відкладався на 23.04.2013 р. та на 30.04.2013 р. відповідно.

Розпорядженням в.о. керівника апарату Вищого господарського суду України №08.03-04/496 від 26.04.2013 р. у зв'язку з відпусткою судді Плюшка І.А. призначено повторний автоматичний розподіл справи, за результатами якого визначено суддю-доповідача Данилову М.В.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 17.05.2013 р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" у даній справі прийнято до провадження колегії суддів у складі: головуючого судді - Дроботової Т.Б., суддів Волковицької Н.О., Данилової М.В., її розгляд призначено на 28.05.2013 р.

Про зміну складу колегії суддів присутніх у судовому засіданні касаційної інстанції 28.05.2013 р. представників сторін було повідомлено. Відводів складу колегії суддів заявлено не було.

В С Т А Н О В И В :

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" про стягнення 111 029 341, 03 грн. заборгованості, інфляційних втрат, 3% річних та пені за договором про закупівлю природного газу за державні кошти від 20.12.2010 р. № 06/10-1992.

Позов мотивований тим, що ПАТ "Одесагаз" не виконало свої зобов'язання за укладеним з ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" договором № 06/10-1992 від 20.12.2010 р. щодо своєчасної та повної оплати отриманого протягом січня-вересня 2011 року за цим договором природного газу, внаслідок чого у відповідача виникла заборгованість по його оплаті в сумі 95 738 031, 31 грн., що, в свою чергу, потягло за собою нарахування пені за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання за період з 03.03.2012 р. по 03.09.2012 р. у розмірі 7 249 283, 73 грн., інфляційні втрати за період з лютого 2011 року по квітень 2012 року у сумі 3 731 380, 04 грн. та 3% річних за період з лютого 2011 року по квітень 2012 року у розмірі 4 310 645, 95 грн.

В свою чергу, Публічне акціонерне товариство "Одесагаз" подало зустрічний позов до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про визнання недійсним договору про закупівлю природного газу за державні кошти від 20.12.2010 р. № 06/10-1992, посилаючись на те, що зазначений договір суперечить вимогам чинного на час його укладення законодавства.

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.10.2012 р. у даній справі (суддя Желєзна С.П.) первісний позов задоволений частково; стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 32 163 892, 93 грн. основного боргу, 1 938 473, 77 грн. - 3% річних, 3 731 380, 04 грн. - інфляційних втрат, 700 000 грн. - пені та 24 929, 81 грн. судового збору; в решті позовних вимог відмовлено; в задоволенні зустрічного позову відмовлено.

Мотивуючи рішення в частині задоволення позовних вимог, місцевий суд погодився з доводами позивача. В частині стягнення пені за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання суд, керуючись приписами статті 83 Господарського процесуального кодексу України, статті 233 Господарського кодексу України та статті 551 Цивільного кодексу України, зменшив її розмір. Відмовляючи в решті первісного позову, суд першої інстанції посилався на списання заборгованості ПАТ "Одесагаз" в сумі 63 574 138, 38 грн. відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" та Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 р. № 894.

Відмовляючи в задоволенні зустрічного позову, місцевий суд виходив з того, що відповідно до виданої Національною комісією регулювання електроенергетики на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" ліцензії на постачання природного газу серії АВ № 331913 із строком дії до 17.05.2012 р., компанія у визначеному законом порядку набула право власності на природний газ, поставка якого була предметом договору № 06/10-1992 від 20.12.2010 р., а отже була вправі здійснювати господарську діяльність із постачання природного газу, в тому числі і на тих умовах, що були передбачені положеннями вказаного договору.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.12.2012 р. у даній справі (колегія суддів: головуючий Шевченко В.В., Головей В.М., Пироговський В.Т.) рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2012 р. залишено без змін з тих же підстав.

ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 04.12.2012 р. та рішення господарського суду Одеської області від 22.10.2012 р. у даній справі, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Скаржник зазначає про те, що судами попередніх інстанцій порушено норми матеріального та процесуального права, а також неповно встановлено обставини, що мають значення для справи. Зокрема, скаржник вважає, що суди безпідставно застосували до спірних правовідносин приписи Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" та Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, оскільки, на думку скаржника, ПАТ "Одесагаз" не мало правових підстав для списання заборгованості за спожитий газ в 2007-2009 роках, у зв'язку з тим, що зазначена заборгованість останнім створена штучно шляхом зміни призначення платежів за поставлений природний газ у 2007-2009 роках в односторонньому порядку, тоді як грошові кошти, які перераховуються в оплату спожитого природного газу, розподіляються відповідно до алгоритму розподілу коштів, а не зараховуються за ініціативою платника. Крім того, оскільки, на думку скаржника, виняткові обставини у даній справі відсутні, ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" вважає, що суди не мали право зменшувати розмір пені.

У відзиві на касаційну скаргу ПАТ "Одесагаз" заперечує проти доводів касаційної скарги ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" та просить залишити оскаржувані судові рішення у даній справі без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши доповідь судді-доповідача та пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в оскаржуваних судових рішення колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами під час розгляду справи, 20.12.2010 р. між Дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (постачальник) та Публічним акціонерним товариством "Одесагаз" (покупець) був укладений договір про закупівлю природного газу за державні кошти № 06/10-1992, за умовами якого постачальник зобов'язався передати у власність покупцю в 2011 році природний газ, а останній зобов'язався прийняти цей газ та оплатити постачальнику його вартість в обсязі, зазначеному в пункті 3.1.цього договору.

У пунктах 3.1, 3.2 договору сторони погодили, що ціна за 1000 кубічних метрів газу на дату його укладення без врахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ у розмірі 4%, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу визначається у фіксованій грошовій сумі залежно від обсягу річного споживання населенням природного газу. Сторони домовились, що ціна на газ, яка вказана в цьому договорі, змінюється нормативними актами уповноважених державних органів. У разі зміни уповноваженим державним органом ціни на газ, сторонами в обов'язковому порядку застосовується нова ціна.

Пунктом 4.1 договору передбачено, що оплата за газ здійснюється покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 10 числа, наступного за місяцем поставки газу.

Згідно пунктів 4.3, 5.1, 5.2, 6.1 договору в платіжних дорученнях покупець повинен обов'язково вказувати номер договору, дату його підписання, призначення платежу. За наявності заборгованості у покупця за даним договором постачальник зараховує кошти, що надійшли від покупця, як погашення заборгованості за газ, поставлений в минулі періоди по даному договору, незалежно від вказаного в платіжному дорученні призначення платежу. Покупець зобов'язаний підписувати акт приймання-передачі газу, поставленого постачальником покупцеві у відповідному місяці поставки. Поставка газу здійснюється протягом періоду з 01.01.2011 р. по 31.12.2011 р. включно. Сторони погодили, що право власності на газ переходить від постачальника до покупця в пунктах приймання-передачі, визначених у договорі в залежності від походження природного газу.

Додатковою угодою № 1 від 28.01.2011 р. назву основного договору змінено на "Договір поставки природного газу".

Додатковою угодою № 2 від 04.04.2011 р. пункт 3.1 основного договору змінено щодо визначення вартості 1000 кубічних метрів газу у фіксованій грошовій сумі залежно від обсягу річного споживання населенням природного газу.

Додатковою угодою № 3 від 12.04.2011 р. основний договір викладено в новій редакції.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, з актів прийому-передачі від 31.01.2011 р., від 28.02.2011 р., від 31.03.2011 р., від 30.04.2011 р., від 31.05.2011 р., від 30.06.2011 р., від 31.07.2011 р., від 31.08.2011 р., від 30.09.2011 р., підписаних сторонами у справі та скріплених їх печатками вбачається, що на виконання умов вищезазначеного договору ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" передала, а ПАТ "Одесагаз" прийняло протягом з січня 2011 р. по вересень 2011 р. природний газ загальною вартістю 228 122 413, 78 грн.

Отриманий газ був оплачений ПАТ "Одесагаз" в сумі 132 384 382, 47 грн.

Заперечуючи щодо наявності заборгованості перед ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" в сумі 95 738 034, 31 грн. ПАТ "Одесагаз" посилалось на те, що ним згідно приписів Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" та Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 р. № 894, було списано 63 574 138, 38 грн. заборгованості за період 2007-2009 років.

Згідно приписів статті 1 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" дія цього Закону поширюється на підприємства незалежно від їхніх форм власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою України, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" та її дочірні підприємства ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз" та ДП "Енергоринок".

Згідно з підпунктом 2.1.1 пункту 2.1 статті 2 вказаного Закону заборгованість за природний газ (у тому числі реструктуризована) підприємств, що виробляють, транспортують та постачають теплову енергію, у тому числі ліквідованих підприємств, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом, Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та її дочірніх підприємств ДК "Газ України", ДК "Укртрансгаз", ДК "Укргазвидобування", ДАТ "Чорноморнафтогаз", що обліковувалася станом на 01.01.2010 р. і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом, підлягає списанню на умовах, визначених цим Законом.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, сторони у даній справі є учасниками процедури списання заборгованості.

Згідно з пунктом 2.5 статті 2 Закону списання заборгованості відповідно до цього Закону здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до пунктів 4, 6, 8 Порядку про списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 р. № 894, обсяг заборгованості (у тому числі реструктуризованої) за природний газ визначається з урахуванням вимог законодавства з питань інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, коштів, документів та розрахунків і списується зокрема учасниками процедури списання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом або виробляють, транспортують і постачають теплову енергію, перед дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" - у сумах, що обліковуються в бухгалтерському обліку таких учасників. Для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входить керівник такого учасника як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів. Списання заборгованості проводиться на підставі протоколів зазначеної комісії, затверджених її головою. Датою списання заборгованості є дата затвердження протоколу. Учасники процедури списання подають протягом 10 днів після затвердження зазначеного в пункті 6 цього Порядку протоколу, але не пізніше 31.12.2011 р. кредиторам інформацію про суми списаної заборгованості (основної суми заборгованості, пені, штрафних та фінансових санкцій) в розрізі договорів щодо постачання природного газу, а також видів заборгованості.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, наказом № 185 від 02.09.2011 р. ПАТ "Одесагаз" була створена робоча комісія у складі п'яти осіб з метою реалізації приписів Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" та Постанови Кабінету Міністрів України від 08.08.2011 р. № 894 "Про затвердження Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію". Цією робочою комісією вирішено списати у червні 2012 р. заборгованість зі сплати обсягів природного газу, яка виникла внаслідок не включення до собівартості тарифу на транспортування газу розподільними газовими мережами вартості нормативно-технологічних втрат та витрат у повному обсязі, а саме: у 2007 році - в розмірі 9 179 986, 57 грн., у 2008 році - в розмірі 15 072 772, 31 грн., у 2009 році - в розмірі 38 568 350, 50 грн.

Крім того, було вирішено списати у червні 2012 р. заборгованість зі сплати обсягів природного газу, яка виникла внаслідок не включення до собівартості тарифу на транспортування газу розподільними газовими мережами вартості природного газу, який був використаний на технологічні потреби у 2008-2009 роках на суму 753 029 грн.

Результати засідання комісії відображені у протоколі № 2, який 15.06.2012 р. затверджений головою комісії.

Таким чином, загальна сума заборгованості за природний газ, яка з 15.06.2012 р. була списана ПАТ "Одесагаз" в порядку Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" складає 63 574 138, 38 грн.

Як вбачається з матеріалів справи та підтверджується описом вкладення до цінного листа та квитанцією про направлення, 15.06.2012 р. ПАТ "Одесагаз" відповідно до вимог пункту 8 Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію направило ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" лист №21/17-439 з повідомленням про списання вищезазначеної суми боргу ПАТ "Одесагаз".

Як встановлено судами попередніх інстанцій, згідно виписки платежів в рахунок погашення заборгованості за спірним договором від 20.12.2010 р. № 06/10-1992 протягом 2011 року ПАТ "Одесагаз" вносились платежі в рахунок погашення заборгованості за придбаний природний газ за попередні періоди поставки, що передували 2011 року, зокрема за період 2007-2009 років на загальну суму 63 574 138, 38 грн.

Як вбачається з матеріалів справи та підтверджується накладною кур'єрської служби доставки, 25.06.2012 р. у зв'язку із списанням заборгованості за придбаний природний газ в загальній сумі 63 574 138, 38 грн. ПАТ "Одесагаз" направило ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" лист про необхідність проведення заліку раніше здійснених платежів, які вносились відповідачем протягом 2011 року в рахунок погашення заборгованості за отриманий протягом 2007-2009 років природний газ, що в подальшому була списана, в рахунок погашення суми боргу за спірним договором.

Будь-яких заперечень щодо можливості такого зарахування за наслідком розгляду даної пропозиції ПАТ "Одесагаз" з боку ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" висловлено не було.

Враховуючи вищевикладені обставини, колегія суддів вважає, що суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про те, що з ПАТ "Одесагаз" на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" підлягає стягненню лише частина боргу за отриманий природний газ за спірним договором у розмірі 32 163 892, 93 грн.

На підставі частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3% річних від простроченої суми, враховуючи що,

Враховуючи обставини справи та зазначені приписи законодавства, суди правомірно стягнули з ПАТ "Одесагаз" на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 3 731 380, 04 грн. інфляційних втрат та 1 938 473, 77 грн. - 3% річних за період з 11.02.2011 р. по 03.09.2012 р., виходячи з суми боргу 32 163 892, 93 грн.

Пунктом 7.2 договору від 20.12.2010 р. № 06/10-1992 передбачено, що у разі невиконання покупцем умов пункту 6.1 цього договору покупець зобов'язується (крім суми заборгованості) сплатити пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла за період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу, враховуючи що, ПАТ "Одесагаз" повинно було сплатити ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 5 160 041, 31 грн. пені за період з 03.03.2012 р. по 03.09.2012 р., виходячи з суми боргу 32 163 892, 93 грн.

Разом з тим, згідно частини 1 статті 233 Господарського кодексу України у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Аналогічні приписи містяться в частині 3 статті 551 Цивільного кодексу України.

Отже, якщо порушення зобов'язання учасника господарських відносин не потягло за собою значні збитки для іншого господарюючого суб'єкта, то суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 83 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймаючи рішення, має право зменшувати у виняткових випадках розмір неустойки (штрафу, пені), який підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов'язання.

Дослідивши матеріали справи та правовідносини сторін суд першої інстанції, позицію якого було підтримано апеляційним судом, дійшов висновку, що порушення зобов'язання ПАТ "Одесагаз" не потягло за собою збитків для ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" та не заподіяло їй негативних наслідків, не вплинуло на ступінь виконання зобов'язань сторонами договору та на їх правовідносини з іншими контрагентами, та, враховуючи майновий стан сторін та їх інтереси, виходячи з принципів розумності та справедливості, відповідності розміру пені наслідкам порушення зобов'язання, обґрунтовано, керуючись пунктом 3 частини 1 статті 83 Господарського процесуального кодексу України, зменшив розмір пені, що підлягає стягненню з відповідача на користь позивача до 700 000 грн.

Відповідно до статті 1117 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи викладене, судова колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій щодо часткового задоволення позовних вимог ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" та приходить до висновку, що оскаржувані судові рішення у даній справі прийняті з додержанням норм матеріального та процесуального права, повним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та відповідністю висновків дійсним обставинам справи, тому підстав для їх скасування або зміни не вбачається.

Доводи, викладені в касаційній скарзі судова колегія вважає такими, що зводяться до переоцінки доказів у справі та такими, що спростовуються встановленими обставинами справи.

Керуючись пунктом 1 статті 1119, статтями 1115, 1117, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В :

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 04.12.2012 р. у справі № 5017/2643/2012 господарського суду Одеської області залишити без змін.

Касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" залишити без задоволення.

Головуючий суддя Т. Дроботова

Судді: Н. Волковицька

М. Данилова