Постанова № 31608502, 27.05.2013, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 травня 2013 р. Справа № 804/1450/13-а Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Барановського Р. А. розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство" "Геолсервіс" з іноземною інвестицією до Новомосковської об'єднанної державної податкової інспекції Дніпропетровської області Державної податкової служби про скасування податкових повідомлень-рішень, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду із адміністративним позовом до Новомосковської об'єднаної державної податкової інспекції Дніпропетровської області Державної податкової служби у якому просить скасувати податкові повідомлення-рішення відповідача № 0000262220 від 11.09.12р. про стягнення податку па прибуток підприємств у розмірі 2 296 243 грн. та № 000062220 від 11.09.12р. про стягнення податку на додану вартість у розмірі 3 373 833 грн., штрафних санкцій на суму 14584 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що операція з виділу частини майна для створений нової юридичної особи не приводить до виникнення податкових наслідків: у юридичної особи, яка виділяє майно, не виникають податкові зобов'язання, а юридична особа, яка створюється шляхом виділення, не отримує права на податковий кредит, тощо.

Новомосковська об'єднана ДПІ Дніпропетровської області ДПС заперечує проти заявленого адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Спільного підприємства «Геолсервіс» з іноземною інвестицією.

Дослідивши матеріали справи судом встановлено наступне.

Матеріалами справи підтверджено, що Новомосковською ОДПІ була проведена планова виїзна документальна перевірка ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» (код за ЄДРПОУ 21912188) з питань дотримання вимог податкового та валютного законодавства України за період з 01.04.11 по 31.03.12, в ході якої встановлено порушення:

1) підпункту 135.4.1 пункту 135.4 статті 135, підпункту 135.5.15 пункту 135.5 статті 135 підпункту 14.1.27 пункту 14.1 статті 14, підпункту 139.1.9 пункту 139.1 статті 139 Податкового кодексу України від 02.12.10 № 2755-УІ, із змінами та доповненнями (далі - ПК України), що призвело до заниження податку на прибуток у загальній сумі 2 296 243грн., у тому числі за II квартал 2011 року на суму 2 229 160,0 грн., IV квартал 2011 року на суму 67 083,0 грн. за рахунок:

заниження доходу на суму 9 692 000,0 грн. за II квартал 2011 року, у тому числі на суму доходу від продажу товарів (робіт, послуг) (рядок 02 декларації з податку на прибуток «Дохід від операційної діяльності») - 9 033 000,0 грн.; на суму доходів від продажу корпоративних прав (рядок 3 декларації «Інші доходи») - 659 000,0 грн.;

завищення витрат на суму 291 666,67 грн. за IV квартал 2011 року (вартість будівельних робіт);

на підставі цього Новомосковською ОДПІ було винесено податкове повідомлення-рішення від 11.09.12 № 0000262220 про збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток у загальній сумі 2 296 243,0 грн.;

2) підпункту 185.1 статті 185, підпунктів 198.3 і 198.6 статті 198, пункту 201.1 статті 201 ПК України, що призвело до заниження суми ПДВ, що підлягає нарахуванню та сплаті в бюджет, всього у сумі 3 373 833,0 грн., у тому числі за червень 2011 року у сумі 3 315 500,0 грн., жовтень 2011 року 58 333,0 грн. за рахунок:

заниження податкового зобов'язання на суму 3 315 500,0 грн. за операціями з продажу товарів;

завищення податкового кредиту на суму 58 333,0 грн. за операціями з будівельних робіт; на підставі цього Новомосковською ОДПІ було винесено податкове повідомлення-рішення від 11.09.12 № 0000622200 про збільшення грошового зобов'язання з податку на додану вартість у загальній сумі 3 388 417,0 грн. (у тому числі 3 373 833,0 грн. - основний платіж, 14 584,0 грн. - штрафна санкція

Відповідно до акту перевірки у періоді, що перевірявся, встановлено заниження ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» доходу на суму 9 692 000,0 грн., у тому числі 9 033 000,0 грн. - за операціями з передання майна новоствореним підприємствам ТОВ «Солаті» (запаси на суму 3 176 000,0 грн.), ТОВ «Дівіта» (запаси на суму 5 857 000,0 грн.), 659 000,0 грн. - за операціями з передання корпоративних прав ТОВ «Солаті».

В акті перевірки зазначено, що товариством надано розподільчий баланс, затверджений загальними зборами ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» 15.06.2011 року, у зв'язку з реорганізацією товариства шляхом виділу без припинення (не завірений нотаріально).

Згідно з розподільчим балансом ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» передано майно ТОВ «Солаті» (незавершене будівництво - 131 000,0 грн., основні засоби - 10 729 000,0 грн., корпоративні права - 659 000,0 грн. та запаси - 3 176 000,0 грн.). на ТОВ «Дівіта» (запаси -5 857 000,0 грн.).

Крім того, за розподільчим балансом передані ТОВ «Солаті» векселі на суму 22 664 000,0 грн. та кредиторська заборгованість у сумі 1 136 000,0 грн., ТОВ «Дівіта» - векселі на суму 5 866 000,0 грн. Під час перевірки встановлено відсутність укладених договорів переведення боргу, інших підтверджуючих згоду векселеотримувачів/кредиторів на відступлення виконання вимоги боржником (ТОВ «СП «Геолсервіс» з II»), тобто здійснена лише передача майна на новостворені підприємства.

Згідно з даними відомостей із ЄДР щодо юридичної особи, 16.06.2011 року здійснена державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» (відомості із ЄДР отримано Новомосковською ОДПІ 17.06.2011 року). Слід звернути увагу, що лише 25.10.2012 року в ЄДР зареєстровано рішення засновників ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» або уповноваженого ними органу щодо виділу (відомості із ЄДР отримано ОДПІ 26.10.2012 року).

Відповідно до відомостей з ЄДР у червні 2011 року створено шляхом виділу ТОВ «Солаті» (Лівобережна МДПІ Дніпропетровської області), ТОВ «Дівіта» (ДПІ у Ленінському районі Дніпропетровської області), ТОВ «Патрус» (ДПІ у Амур-Нижньодніпровському районі Дніпропетровської області). ТОВ «Стега» (Лівобережна МДПІ Дніпропетровської області) зареєстровано 17.06.11 в ЄДР без виділу.

Отже, згідно з даними ЄДР, створення зазначених підприємств відбулось раніше державної реєстрації рішення засновників ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» про проведення реєстрації шляхом виділу.

Відповідно до статті 80 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) юридичні особи створюються в порядку, встановленому законодавством.

Статтею 56 Господарського кодексу України (ГК України) визначено, що суб'єкт господарювання може бути утворений шляхом заснування нового або реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Згідно з другим реченням частини четвертої статті 59 ГК України у разі виділення одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки попереднього суб'єкта господарювання.

Відповідно до пункту 1 статті 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Особливості проведення державної реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом виділу, встановлені статтею 32 Закону України від 15.05.03 № 755-ІУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», із змінами та доповненнями (далі - Закон № 755).

Відповідно до цієї статті для проведення державної реєстрації засновники (учасники) або уповноважені ними орган чи особа, крім документів, які передбачені частинами першою - сьомою статті 24 Закону про реєстрацію, повинні додатково подати нотаріально посвідчену копію розподільчого балансу. Прийом документів державним реєстратором проводиться в порядку, встановленому частинами восьмою - дванадцятою статті 24 Закону про реєстрацію. Державна реєстрація юридичної особи, що створюється шляхом виділу, проводиться в порядку, встановленому статтями 25 - 27 цього Закону, не раніше двох місяців з дати публікації повідомлення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення про виділ у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Виділ вважається завершеним з дати державної реєстрації юридичних осіб, утворених в результаті виділу (пункт 6 статті 32 Закону № 755).

Також згідно п. 4 ст. 202. Цивільного кодексу України - дво- чи багатостороннім правочином є погоджена дія двох або більше сторін.

Так, відповідно до ст. 520 Цивільного кодексу України, боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

Стаття 521 Цивільного кодексу України встановлює, що форма правочину щодо заміни боржника у зобов'язанні визначається відповідно до положень статті 513 цього Кодексу, тобто у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

Виходячи зі змісту вказаних норм, згода кредитора на заміну боржника іншої особою має бути викладена у письмовій формі із зазначенням погодження саме на таку заміну.

Відповідно до абзацу «в» підпункту 14.1.54 пункту 14.1 статті 14 ПК України дохід з джерелом їх походження - з України - будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, доходи у вигляді доходів від продажу рухомого та нерухомого майна, доходів від відчуження корпоративних прав, цінних паперів, у тому числі акцій українських емітентів.

Згідно з підпунктом 14.1.56 пункту 14.1 статті 14 ПК України доходи - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі у виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Продаж (реалізація) товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими господарськими, цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатного надання товарів. Не вважаються продажем товарів операції з надання товарів у межах договорів комісії (консигнації), поруки, схову (відповідального зберігання), доручення, довірчого управління, оперативного лізингу (оренди), інших цивільно-правових договорів, які не передбачають передачі прав власності на такі товари (підпункт 14.1.202 пункту 14.1 статті 14 ПК України).

Відповідно до підпункту 135.4.1 пункту 135.4 статті 135 ПК України дохід від операційної діяльності включає дохід від реалізації товарів.

Згідно з абзацом «а» пункту 185.1 статті 185 ПК України об'єктом оподаткування податком на додану вартість є операції платників податку з постачання товарів, місце постачання яких розташоване на митній території України.

Постачання товарів - будь-яка передача права на розпоряджання товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду (підпункт 14.1.191 пункту 14.1 статті 14 ПК України).

Враховуючи викладене, ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» фактично здійснило поставку товарно-матеріальних цінностей на суму 9 033 000,0 грн. на ТОВ «Солаті» та на ТОВ «Дівіта», корпоративних прав на суму 659 000,0 грн. на ТОВ «Солаті», що не знайшло відображення у податковому обліку підприємств та призвело до заниження доходу в загальній сумі 9 692 000,0 грн. за II квартал 2011 року та до зниження податкового зобов'язання з податку на додану вартість за червень 2011 року у сумі 3 315 500.0 грн.

На момент проведення перевірки ТОВ «Моріс-Ресурс» знаходилось на податковому обліку у Бориспільській ОДПІ, стан платника - «порушено провадження у справі про банкрутство», основний вид діяльності - оптова торгівля, інші види діяльності - посередництво в торгівлі товарами широкого асортименту, консультування з питань комерційної діяльності та управління, надання інших комерційних послуг, кількість працюючих - 1 особа.

Відповідно до договору від 14.09.11 № 116 ТОВ «СП «Геолсервіс» з II» (замовник) доручає, а ТОВ «Моріс-Ресурс» (виконавець) приймає зобов'язання на виконання будівельно-монтажних робіт на об'єктах замовника.

Надані до скарги копії документів, зокрема, локальний кошторис № 2-1-1 (без дати), відомість ресурсів до локального кошторису № 2-1-1 (без дати), акт прийому виконаних будівельних робіт за жовтень 2011 року від 03.10.11 б/н, свідчать про здійснення будівельних робіт на об'єкті будівельниками, які мають спеціальну підготовку (середній розряд робіт 3,3), використання будівельних машин та механізмів. Кошторисна трудомісткість при виконанні будівельних робіт складає 2 727 людино-годин (за 3 поточних дні жовтня 2011 року, з яких 1 та 2 жовтня 2011 року вихідні дні). Адреса об'єкта будівництва - вул. Білостоцького, 159 АБК+Склад (назва міста на усіх наданих документах, пов'язаних з виконанням спірних робіт, відсутня). В акті прийому виконаних будівельних робіт за жовтень 2011 року від 03.10.11 б/н зазначено замовника - ТОВ «СП «Геолсервіс» з II», генпідрядника - ТОВ «Моріс-Ресурс», субпідрядник відсутній.

Зазначені обставини та відсутність технічних можливостей ТОВ «Моріс-Ресурс» (нетиповий вид діяльності, відсутність необхідної кількості фахівців) для виконання будівельних робіт, та наявність таких можливостей у ТОВ «СП «Геолсервіс» з II», яке згідно з довідкою про загальну інформацію здійснював будівництво будівель на підставі ліцензії Державного комітету України з будівництва та архітектури від 19.04.10 АВ № 516301, термін дії якої з 19.04.10 по 19.04.15, свідчать про укладання правочину між підприємствами без мети настання реальних наслідків.

Крім того, вказаний акт та інші надані документи, пов'язані з операціями за договором від 14.09.11 № 116, не містять обов'язкових реквізитів, передбачених пунктом 2 статті 9 Закону України від 6.07.99 № 996-ХІУ «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», із змінами та доповненнями (далі - Закон № 996). А саме, в акті прийому виконаних будівельних робіт за жовтень 2011 року від 03 жовтня 2011 року б/н не зазначено посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції; не можливо ідентифікувати осіб, що підписували акт (не зазначено прізвища), відсутня дата прийняття будівельних робіт, яка передбачена формою акта (зазначена лише дата виконання будівельних робіт).

Частиною 1 статті 55 ГК України передбачено, що суб'єктами господарювання визначаються учасники господарських відносин, які здійснюють господарську діяльність, реалізуючі господарську компетенцію (сукупність прав та обов'язків), мають відокремлене майно.

Пунктом 44.1 статті 44 ПК України передбачено, що для цілей оподаткування платники податків зобов'язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов'язаних з визначенням об'єктів оподаткування та/або податкових зобов'язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених первинними документами.

Згідно зі статтею 1 Закону № 996 первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

Отже, будь-які документи (у тому числі договори, накладні, рахунки тощо) мають силу первинних документів лише в разі фактичного здійснення господарської операції відповідно до чинного законодавства.

З урахуванням викладеного для підтвердження даних податкового обліку можуть братися до уваги лише ті первинні документи, які складені в разі фактичного здійснення господарської операції відповідно до чинного законодавства.

Відповідно до підпункту 14.1.27 пункту 14.1 статті 14 ПК України, витрати - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних для провадження господарської діяльності платника податку, в результаті яких відбувається зменшення економічних вигод у вигляді вибуття активів або збільшення зобов'язань, внаслідок чого відбувається зменшення власного капіталу (крім змін капіталу за рахунок його вилучення або розподілу власником).

Згідно з підпунктом 139.1.9 пункту 139.1 статті 139 ПК України не включаються до складу витрат - витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими первинними документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами веденні бухгалтерського обліку та нарахування податку.

Відповідно до підпункту 14.1.181 пункту 14.1 статті 14 ПК України податковий кредит -сума, на яку платник податку на додану вартість має право зменшити податкове зобов'язання звітного (податкового) періоду, визначена згідно з розділом V цього Кодексу.

Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної, вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 35 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 193.1 статті 193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку (пункт 198.3 статті 198 ПК України).

Не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу) чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу (пункт 198.6 статті 198 ПК України).

Наявність у платника податку виданої йому продавцем товару податкової накладної, оформленої з дотриманням вимог чинного законодавства, і сплата продавцю вартості послуг (з податком на додану вартість) є необхідними, але не достатніми підставами для визначення податкового кредиту.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України викладеної у постанові від 27 березня 2012 р. у справі за позо вом ПП «Ангара» до ДПІ у Печерському районі м. Києва, Головного управ ління Державного казначейства України в м. Києві про скасування податко вого повідомлення-рішення, стягнення бюджетного відшкодування з ПДВ, про необґрунтованість податкової вигоди можуть свідчити підтверджені доказами доводи податкового органу, зокрема про наявність таких обставин: неможливість реального здійснення платником податків зазначених операцій з урахуванням часу, місця знахо дження майна або обсягу матеріальних ресурсів, економічно необхідних для виробництва товарів, виконання робіт або послуг, нездійснення особою, яка значиться постачальником послуг, підприємницької діяльності; відсутність необхідних умов для досягнення результатів відповідної підприємницької, економічної діяльності у зв'язку з відсутністю управлінського або технічного персоналу, основних коштів, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів; облік для цілей оподаткування тільки тих господар ських операцій, які безпосередньо пов'язані з виникненням податкової виго ди, якщо для такого виду діяльності також потрібне здійснення й облік інших господарських операцій; відсутність первинних документів обліку.

З огляду на зазначене, ТОВ «СП «Геолсервіс» з II», неправомірно включено до складу витрат декларації з податку на прибуток за ІІ-ІУ квартали 2011 року вартість будівельних робіт у сумі 291666,67 грн., та до складу податкового кредиту жовтня 2011 року - ПДВ у сумі 58 333,0 грн., на підставі документів, що не мають статусу первинних документів у розумінні Закону № 996, оскільки, враховуючи нереальність правочину, не підтверджують факти здійснення господарської операції.

З огляду на викладене, рішення, що оскаржено є правомірними. Тому, адміністративний позов задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. 159-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Копію постанови направити сторонам по справі.

Постанова суду набирає законної сили та може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду в порядку та строки, визначені статтями 186 і 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Р.А. Барановський