Ухвала суду № 31555949, 27.05.2013, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

УХВАЛА

27.05.13 Справа 21/150/10-5009/231/12

Заявник: Виконавчий комітет Бердянської міської ради (71112, Запорізька область, м. Бердянськ, пл. 1 Бердянської ради, 2)

Кредитори:

1. Комунальне підприємство "Облводоканал" Запорізької обласної ради (69035, м. Запоріжжя, пр. Леніна, б. 180-А)

2. Бердянський міський центр зайнятості (71100, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Комунарів, 14/2)

3. Управління державної служби охорони при Головному управлінні МВС України в Запорізькій області (69002, м. Запоріжжя, вул. Запорізька, 15)

4. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Бердянську Запорізької області (71100, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Р. Люксембург, 57)

5. Відкрите акціонерне товариство "Запоріжжяобленерго" (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 14)

6. Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності (Запорізьке обласне відділення) Виконавча дирекція (69600, м. Запоріжжя, вул. Сєдова, 12)

7. Закрите акціонерне товариство "Бердянське підприємство теплових мереж" (71112, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Мазіна, 65/97)

8. Державна податкова інспекція у Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя (69001, м. Запоріжжя, вул. Перемоги, 14)

9. Запорізький обласний центр з гідрометеорології (69063, м. Запоріжжя, вул. Свердлова, 10)

10. Первинна профспілкова організація Товариства з обмеженою відповідальністю "Чиста вода - Бердянськ" профспілки працівників житлово-комунального господарства, місцевої промисловості, побутового обслуговування населення України (71112, Запорізька область, м. Бердянськ, пр. Пролетарський, 97)

11. Товариство з обмеженою відповідальністю "Холдинг "Чиста Вода" (04209, м. Київ, вул. Героїв Дніпра, 7)

12. Публічне акціонерне товариство "Азовські мастила і оливи" (71114, Запорізька область, м. Бердянськ, вул. Шаумяна, 2, код ЄДРПОУ 00152365)

боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Чиста вода - Бердянськ" (71112, Запорізька область, м. Бердянськ, пр. Пролетарський, б. 97, код за ЄДРПОУ 35200228)

банк, здійснюючий розрахунково-касове обслуговування боржника - ЗРУ ПАТ КБ "Приватбанк", м. Запоріжжя

ліквідатор - Дмитренко Н.І. (69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 19, к. 133)

учасник провадження - прокуратура Запорізької області

про банкрутство

Суддя Черкаський В.І.

За участю представників сторін:

від заявника - Сарабєєва Н.О., дов. від 08.01.2013; Огуз І.А., дов. від 08.01.2013;

від ліквідатора - Дмитренко Н.І., особисто; Скворцова О.О., дов. від 01.04.2013;

від кредитора 5 - Орлов М.В., дов. від 01.02.2013;

від КП "Бердянськводоканал" Бердянської міської ради - Ігнатьєв О.П., довіреність від 12.09.2011 року;

від прокуратури Запорізької області - Тронь Г.М., посвідчення № 013451 від 03.12.2013 року

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 12.03.2013 року судове засідання для розгляду заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 01-5718/48 від 03.10.2012 року (вх. № 09-06/23493 від 03.12.2012) відкладено на 21.03.2013 року.

21.03.2013 року до суду від заявника надійшла заява (уточнююча) № 374-юр від 20.03.2013 року, згідно якої, заявник просить визнати грошові вимоги кредитора - Виконавчого комітету Бердянської міської ради до боржника в сумі 3 253 986,72 грн. та внести їх до реєстру вимог кредиторів.

Ухвалою від 21.03.2013 року судове засідання для розгляду заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року, відкладене на 03.04.2013 року, 11 - 00.

03.04.2013 до суду надані:

- заперечення кредитора 1 від 03.04.2013 на заяву Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року;

- доповнення від 31.03.2013 № 601 до заперечень боржника на заяву Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року.

У засіданні 03.04.2013 зазначені заперечення прийняті до розгляду.

У засіданні 03.04.2013 судом задоволене клопотання відповідача (боржника) від 31.03.2013 № 602 (вх.09-06/6737 від 03.04.2013) про витребування у ДКП "Бердянський міськводоканал»:

1) копії звіту 1-с за березень 2009 року;

2) відомостей стосовно дати звільнення працівників підприємства у зв'язку із передачею майна в концесію згідно концесійного договору № 1 від 11.12.2008;

3) відомостей стосовно дати закінчення надання послуг з водопостачання та водовідведення у зв'язку із передачею майна в концесію згідно концесійного договору № 1 від 11.12.2008.

Ухвалою від 03.04.2013 суд відклав судове засідання для розгляду заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року, на 13.05.2013 року, 14 - 30.

Ухвалою від 13.05.2013 суд відклав судове засідання для розгляду заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року на 27.05.2013 року, 14 - 30.

Розглянувши у засіданні заяву Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року, матеріали справи, заслухавши учасників провадження, суд встановив.

Постановою господарського суду від 25.04.2012 року ТОВ "Чиста вода - Бердянськ" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, строк якої встановлено шість місяців - до 25.10.2012 року, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Дмитренко Наталію Іванівну. Ухвалою від 25.10.2012 року продовжено строк ліквідаційної процедури у справі № 21/150/10-5009/231/12 про банкрутство ТОВ "Чиста вода - Бердянськ" до 25.04.2013 року.

Судом встановлено, що 11.12.2008р. між виконавчим комітетом Бердянської міської ради та ТОВ „ЧИСТА ВОДА - БЕРДЯНСЬК" було укладено договір концесії майна цілісного майнового комплексу державного комунального підприємства „Бердянський міськводоканал" (далі Договір).

Згідно із п.1.1 договору концесієдавець надає на 30 років концесіонеру в управління майно цілісного майнового комплексу державного комунального підприємства "Бердянський міськводоканал" з метою задоволення громадських потреб у сфері безперебійного, цілодобового водопостачання, водовідведення та очищення стічних вод за умови сплати концесійних платежів та виконання інших умов цього договору.

Відповідно до пункту 1.2. договору об'єктом концесії за цим договором є майно цілісного майнового комплексу, що знаходиться на балансі Державного комунального підприємства "Бердянський міськводоканал", балансовою вартістю 81720347,16 грн.; залишковою вартістю 22967274,26 грн.; загальною вартістю згідно незалежної оцінки від 20.11.2008, виконаної суб'єктом оціночної діяльності незалежним оцінювачем Тонконогом А.В. (сертифікат СОД №7189/08 від 5.06.2008, виданий ФДМ України, свідоцтво про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювачів №2754 від 05.05.2005р.) - 135854133,00 грн. Місцезнаходження, склад та вартість майна, що входить в об'єкт концесії, визначено в Додатку №1 до концесійного договору, який є невід'ємною частиною договору.

Актом приймання-передачі від 25.12.2008 року підтверджується факт передачі Виконавчим комітетом Бердянської міської ради Запорізької області та прийняття ТОВ "Чиста вода-Бердянськ" об'єкта концесії за концесійним договором. Пунктом 15.1 договору визначено, що його укладено на 30 років (з 11.12.2008 року по 11.12.2038 року).

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 12.10.10 по справі № 21/252/10 Договір розірвано; зобов'язано ТОВ "Чиста Вода-Бердянськ" повернути Виконавчому комітету Бердянської міської ради Запорізької області за актом приймання-передачі майно цілісного майнового комплексу Державного комунального підприємства "Бердянський міськводоканал", визначене у додатку № 1 до концесійного договору, вартістю 135 854 133 грн. 00 коп.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 14.12.2010 року рішення господарського суду Запорізької області від 12.10.2010р. по справі №21/252/10 скасоване. Прийнято нове рішення про відмову у позові. Постановою Вищого господарського суд України від 24.03.2011р. касаційну скаргу Бердянської міської ради, виконавчого комітету Бердянської міської ради задоволено частково, касаційну скаргу заступника прокурора Запорізької області задоволено, Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 14.12.2010р. у справі № 21/252/10 скасовано, рішення господарського суду Запорізької області від 12.10.2010р. у справі № 21/252/10 залишено без змін.

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про концесії" концесійні платежі - плата, обумовлена у концесійному договорі, яку вносить концесіонер за право створення (будівництва) та (або) управління (експлуатації) об'єктів, що надаються в концесію.

Згідно зч. 1 ст. 12 Закону України „Про концесії" концесійний платіж вноситься концесіонером відповідно до умов концесійного договору незалежно від наслідків господарської діяльності.

Статтею 13 вказаного закону передбачено, що за невиконання або за неналежне виконання умов концесійного договору, у тому числі за зміну або розірвання договору в односторонньому порядку, крім випадків, передбачених цим Законом, сторони несуть відповідальність, встановлену законами України та концесійним договором. У разі визнання концесіонера банкрутом він відповідає за своїми борговими зобов'язаннями майном, яке належить йому на праві власності, відповідно до законодавства України.

Пункт 3.1. зазначеного Договору передбачав обов'язок відповідача сплачувати концесійний платіж в такому порядку: ТОВ „Чиста Вода - Бердянськ робить перший внесок (концесійний платіж) за надання Об'єкта концесії у концесію на рахунок місцевого бюджету: у розмірі 296368,89 гривень протягом 10 банківських днів з дня затвердження акту приймання-передачі майна. Перший концесійний платіж сплачується за перший квартал дії цього Договору. Розмір річного Концесійного платежу розраховано на підставі Методики розрахунків Концесійних платежів, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 12.04.2000р. №639 (Додаток №4) та становить 1186275,57 грн. Розмір Концесійного платежу за кожний наступний квартал дії Договору сплачується на вищевказаний рахунок та визначається шляхом коригування концесійного платежу за попередній квартал на індекс інфляції за поточний квартал та сплачується не пізніше 30 числа місяця слідуючого за звітним Кварталом, а за IV квартал - не пізніше 25 лютого наступного року.

Взяті на себе зобов'язання в частині оплати концесійних платежів боржник не виконував.

На період дії концесійного договору рішенням Бердянської міської ради від 25.02.2009р. № 33 було надано відстрочку ТОВ „Чиста вода - Бердянськ" у сплаті концесійних платежів на два роки з моменту передачі відповідно до акту приймання -передачі об'єкта концесії.

Відповідно до Акту державного виконавця від 13.05.2011 державним виконавцем Ткаля Д.Ю. при примусовому виконанні наказу господарського суду Запорізької області від 07.04.2011 по справі № 21/252/10 про зобов'язання повернути майно згідно концесійного договору № 1 рішення суду про повернення майна виконане в примусовому порядку.

14.05.2012 на адресу ТОВ „Чиста вода - Бердянськ" було направлено претензію від 11.05.2012 вих. № 01-2680/40 про сплату заборгованості. Виконавчий комітет Бердянської міської ради не був повідомлений про результати розгляду претензії, відповіді на претензію не отримав.

Згідно до ст.ст. 173, 174, 193 Господарського кодексу України господарський договір є підставою виникнення прав і обов'язків, які повинні виконуватись належним чином відповідно до закону, договору, а одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається, крім випадків, передбачених законом. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Заявником заявлені вимоги до боржника у розмірі 3253986 грн. 72 коп., у т.ч. 2809432 грн. 18 коп. основного боргу за період 23.02.2009 - 13.05.2011 та 444554 грн. 54 коп. втрат від інфляції за період січень 2009 р. - квітень 2011 р.

Разом з тим, у розрахунку, наданому кредитором, невірно врахований індекс інфляції. Платіж із строком сплати 30.07.2009р. за 2 квартал 2009 р. ( з моменту фактичної передачі майна та затвердження акту приймання-передачі) повинен відповідно до п.3.1. кон цесійного договору повинен коригуватися на індекс інфляції поточного (2-го кварта лу), який становить 1,025 замість 1,086 вказаного кредитором. Так само, в розрахун ку вказаний зведений індекс інфляції за 2009 рік - 1,123, суд вважає, що необхідно застосовувати за 2009 рік зведений індекс інфляції з квітня по грудень 2009р. - який дорівнює 1,060. Враховуючи зазначене, за розрахунком боржника заборгованість з концесій них платежів з врахуванням індексу інфляції становить 3070537,11 грн.

Враховуючи вищезазначене, суд дійшов до висновку, що вимоги заявника розмірі 3070537 грн. 11 коп. є правомірними. За таких обставин, заяву Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року слід задовольнити частково, визнати вимоги Виконавчого комітету Бердянської міської ради у розмірі 3070537 грн. 11 коп. Зобов'язати ліквідатора включити вимоги Виконавчого комітету Бердянської міської ради до 4-ої черги реєстру вимог кредиторів у розмірі 3070537 грн. 11 коп. В іншій частині заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 - відмовити.

Доводи боржника стосовно того, що заявлені вимоги у розмірі 1648132.15 грн. є конкурсними та відповідно до вимог ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є погашеними, не приймаються судом, оскільки зазначені вимоги виникли після порушення справи про банкрутство боржника - 17.05.2010, та згідно ст. 1 Закону - підпадають під визначення -«поточних вимог».

Станом на 27.05.2013 закінчився встановлений ухвалою від 25.10.2012 року строк ліквідаційної процедури у справі (до 25.04.2013 року). На сьогоднішній день суду не наданий звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури. Для розгляду вищезазначених документів слід призначити судове засідання.

Керуючись ст. ст. 5, 24, 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ

Заяву Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 року задовольнити частково. Визнати вимоги Виконавчого комітету Бердянської міської ради у розмірі 3070537 грн. 11 коп. Зобов'язати ліквідатора включити вимоги Виконавчого комітету Бердянської міської ради до 4-ої черги реєстру вимог кредиторів у розмірі 3070537 грн. 11 коп. В іншій частині заяви Виконавчого комітету Бердянської міської ради № 374-юр від 20.03.2013 - відмовити.

Призначити судове засідання для розгляду звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, реєстру вимог кредиторів, документів, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури, на 18.06.2013 року, 11 - 00.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул. Тюленіна, 21/Шаумяна, 4, корпус № 2, к. 120.

Зобов'язати:

Ліквідатора - звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, реєстр вимог кредиторів, документи, що підтверджують проведення ліквідаційної процедури.

Явку ліквідатора в судове засідання визнати обов'язковою.

Копію ухвали направити заявнику, кредиторам, ліквідатору, прокуратурі Запорізької області.

Суддя Черкаський В.І.