Постанова № 31465750, 22.05.2013, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД 79018, м. Львів, вул. Чоловського, 2; e-mail: inbox@adm.lv.court.gov.ua; тел.: (032)-261-58-10 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 травня 2013 року № 813/935/13-а

Львівський окружний адміністративний суд у складі :

головуючого - судді Костецького Н.В.

за участю секретаря судового засідання Щур В.Р.

представників позивача Литвин В.М., Подольчак С.Р.

представника відповідача Кузишин А.Р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Білдерпоінт» до Державної фінансової інспекції у Львівській області в особі Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Золочівська міська рада про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити дії, -

в с т а н о в и в :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Білдерпоінт» (далі - ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт») звернулося до Львівського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Державної фінансової інспекції у Львівській області в особі Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції, в якій просить суд визнати протиправними та такими, що не відповідають чинному законодавству України дії фінансового інспектора по складанню акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року; зобов'язати фінансового інспектора вчинити дії по скасуванню акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає про те, що за результатами проведеної в березні 2012 року Золочівською міжрайонною державною фінансовою інспекцією Державної фінансової інспекції у Львівській області перевірки, відповідачем складено акт від 26 березня 2012 року №29-38/11 ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності Золочівської міської ради при виконанні робіт з капітального ремонту покриття доріг по вулицях Івасюка, Тарнавського, Шашкевича та Січових Стрільців за період з 01.07.2010 року по 01.04.2011 року, згідно якого зазначено, що ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» в актах приймання будівельних робіт по об'єктах капітального ремонту покриття доріг по вказаних вулицях зайво включено вартість будівельних робіт та завищено фактичні об'єми і вартість виконаних робіт на загальну суму 313 501, 80 грн. На обґрунтування протиправності викладених в акті перевірки висновків позивач вказує, що для визначення вартості будівельних робіт, застосування тих чи інших розцінок працівник Золочівської МДФІ керувався ДБН В.2.3-4:2007 «Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007р. №292. У п.1 даного ДБН чітко зазначено, що ці норми встановлюють вимоги на проектування та будівництво нових і реконструкцію існуючих автомобільних доріг загального застосування. Норми не поширюються на відомчі (технологічні) автомобільні дороги, вулиці і дороги міст та інших населених пунктів, автомобільні дороги на приватних територіях. Також працівник Золочівської МДФІ посилається на п. 9.14 ДБН В.2.3-5-2001 «Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 11.04.2001 року №89, в якому вказано, що контроль та оцінка якості робіт з будівництва вулиць і доріг здійснюється згідно ДБН В.2.3-4:2007 «Автомобільні дороги». Оскільки позивачем проводився капітальний ремонт доріг населених пунктів, позивач вважає, що цей ДБН не підлягає застосуванню в даному випадку. Крім цього згідно офіційної відповіді Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства зазначено, що норми п.п.22.2 ДБН В.2.3-4:2007 «Автомобільні дороги» не можуть поширюватись на капітальний ремонт міських вулиць і доріг. Як зазначає позивач, норми цих ДБН поширюються тільки на прийняття виконаних робіт, а не на перевірку цих робіт після півтора року їх експлуатації. Відбір кернів, про які зазначено в акті ревізії працівником Золочівської МДФІ, був проведений без представників підрядника. Деякі з представлених кернів були взяті за межами ділянок дорожнього покриття, які були зазначені в актах здачі-приймання робіт. Також позивач стверджує, що при проведенні розрахунків завищення вартості робіт безпідставно не враховано вартість фактично виконаних робіт на ділянках, зразки асфальтобетонного покриття в яких не відповідали нормам відхилень ДБНВ.2.3-4:2007 «Автомобільні дороги».

24.04.2013 року за вх.№14696 на адресу Львівського окружного адміністративного суду надійшла заява про уточнення позовних вимог, згідно якої позивач уточнює п.2 адміністративного позову та просить суд:

- визнати протиправними та такими, що не відповідають чинному законодавству України дії заступника начальника Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції у Львівській області Дениса Р.З. по складанню акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року.

У судовому засіданні 09.04.2013 року згідно протокольної ухвали суду до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Золочівську міську раду Львівської області.

В судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали в повному обсязі, з урахуванням поданих 24.04.2013 року за вх.№14696 уточнень, та пославшись на обставини викладені в позовній заяві просили суд позов задовольнити повністю.

Представник відповідача у судовому засіданні проти задоволення позовних вимог заперечував у повному обсязі, з підстав викладених в поданих суду письмових запереченнях, зокрема зазначивши, що згідно проектно-кошторисній документації по капітальному ремонту вулиць Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві, яка розроблена проектною організацією, затверджена замовником, пройшла державну експертизу та прийнята підрядником (ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт») без зауважень, визначено поряд з ДБН В.2.3-5-2001 «Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури, та житлової політики України від 11.04.2001 року №89, при проектуванні та при виконанні робіт передбачено застосування будівельних норм, які передбачені для автомобільних доріг загального користування. Зокрема, робочими проектами капітального ремонту вул. Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві передбачено такі основні техніко-економічні показники, як: дорожній одяг - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см. Також в робочих проектах визначено, що при проектуванні конструкції дорожнього одягу враховано положення діючих стандартів і норм на дорожньо-будівельні матеріали і вироби та норм проектування автомобільних доріг (ВБН В.2.3-218-186-2004). Товщина шару дорожнього одягу нежорсткого типу призначено з урахуванням процесу формування стійкої структури шару і його сполучення з існуючою конструкцією. Найменші товщини шарів призначено не меншими за величину, наведену у ВБН В.2.3-218-186-2004 (п.5 «Дорожній одяг» робочих проектів). Крім цього, в Загальних вказівках до робочих проектів в п.4 вказано, що «При виконанні робіт суворо дотримуватись вимог ДБН В 2.3.4:2007, ....». Згідно ДБН В.2.3-5-2001 «Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури, та житлової політики України від 11.04.2001 року №89, які поширюються на проектування та будівництво нових, реконструкцію та капітальний ремонт існуючих вулиць і доріг міських і сільських населених пунктів, в п.9.14 передбачено, що контроль та оцінка якості робіт з будівництва вулиць і доріг здійснюється згідно з ДБН В.2.3-4 а згідно п. 1 ДБН В.2.3-4:2007 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007 року №292, частина II «Будівництво» - встановлює вимоги на будівництво, реконструкцію та ремонт автомобільних доріг. Відтак, посилання в акті ревізії від 26.03.2012 №29-38/11 на відповідні пункти ДБН В.2.3-5-2001 «Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури, та житлової політики України від 11.04.2001 року №89 та ДБН 8.2.3-4:2007 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007 №292 є правомірним.

Щодо відбору кернів на вулицях Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві, на яких ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» було проведено капітальний ремонт, такий проводився не працівником Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції та не в його присутності. В ході ревізії Бродівським МРВ УСБУ у Львівській області було надано протоколи випробувань матеріалів, проведених випробувальною лабораторією Державного підприємства «Державний науково-технічний центр «Дор'якість» (свідоцтво про атестацію №ПТ-177/09 видане Укрметртестстандарт 03.06.2009 року), згідно яких відбір кернів проводився на вулицях Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві на яких ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» було проведено капітальний ремонт. Згідно даних протоколів випробувань, ДП «ДНТЦ «Дор'якість» проведено випробування кернів згідно вимог ДСТУ Б В.2.7-89-99 «Матеріали на основі органічних в'яжучих для дорожнього і аеродромного будівництва. Методи випробувань». За результати випробувань складено відповідні протоколи, де зазначено фактичні значення показників, які досліджувалися. Таким чином, фактична перевірка обсягів та вартості виконаних робіт була проведена відповідно до Порядку проведення інспектування Державною фінансовою інспекцією, її територіальними органами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20.04.2006 року №550. Крім того, згідно даних протоколів випробувань, ДП «ДНТЦ «Дор'якість» проведено випробування кернів згідно вимог ДСТУ Б В.2.7-89-99 «Матеріали на основі органічних в'яжучих для дорожнього і аеродромного будівництва. Методи випробувань». За результати випробувань складено відповідні протоколи (протоколи випробувань №557, №560, №558, №559), де зазначено фактичні значення показників, які досліджувалися. В результаті порівняння об'ємів фактично виконаних будівельних робіт з об'ємами відображеними в актах приймання виконаних будівельних робіт (типова форма КБ-2в) встановлено завищення фактичних об'ємів та відповідно вартості виконаних робіт. Таким чином в порушення п.1 ст.875 та п.1 ст.877 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 року №435-VІ, ч.1 п.31 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 року №668, п.22.2 ДБН В.2.3-4:2007 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007 року №292, застосування яких передбачено п. 9.14 ДБН В.2.3-5-2001 «Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури, та житлової політики України від 11.04.2001 року №89, а також п.3.3.9 Правил визначення вартості будівництва ДБН Д.1.1-1-2000, затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 27.08.2000 року №174 до актів приймання виконаних будівельних робіт (т.ф. №КБ-2в) по капітальному ремонту покриття доріг по 4 вулицях в м. Золочеві зайво включено вартість будівельних робіт, які були виконані з дефектами, не відповідали вимогам проектно-кошторисної документації та не підлягали прийманню на загальну суму 286 357, 16 грн. З урахуванням наведеного, просив відмовити у задоволенні позову повністю.

Представник третьої особи, який належним чином був повідомлений, відповідно до ст. 35 Кодексу адміністративного судочинства України, про дату, час і місце судового розгляду в судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив. У попередніх судових засіданнях проти задоволення позовних вимог заперечував, з підстав викладених у наданих суду письмових запереченнях (а.с.166-167), згідно яких, Золочівська міська рада Львівської області заперечень щодо акту ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року не подавала та не оспорювала його. Відповідно до зазначеного акту ревізії встановлено, що в актах приймання будівельних робіт (типова форма КБ-2в) по об'єктах капітального ремонту покриття доріг по вказаних вулицях, зайво включено вартість будівельних робіт, які були виконані з дефектами, не відповідали вимогам проектно-кошторисної документації, будівельним нормам на суму 286 357, 16 грн. та завищено фактичні об'єми та відповідно і вартості виконаних будівельних робіт на суму 27 144, 64 грн., що разом становить 313 501, 80 грн., в тому числі по вул. Івасюка - 52 454, 76 грн., по вул. Січових Стрільців - 88 228, 01 грн., по вул. Шашкевича - 106 472, 11 грн. та по вул. Тарнавського - 66 346, 92 грн. У січні та березні 2012 року ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» відшкодовано завданих збитків у сумі 74 061, 96 грн., в тому числі по вул. Січових Стрільців в сумі 46 427, 28 грн. та по вул. Шашкевича в сумі 27 634, 68 грн. Щодо листа Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 28.03.2012 року вих. № 7/16-5018, такий не є нормативно-правовим актом для обов'язкового виконання, а посилання позивача щодо неправомірного відбору кернів, оскільки такий відбір проведений без представників позивача та взятий за межами ділянок дорожнього покриття, не може бути підставою для визнання незаконними дій фінансового інспектора по складанню акта ревізії. Крім того, позивач частково виплатив суму завданих збитків Золочівській міській раді, чим фактично погодився з даним актом.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення представника позивача та представника відповідача, з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до висновку про відмову в задоволені позову повністю у зв'язку з наступним.

Як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» зареєстроване 28.05.2008 року Виконавчим комітетом Львівської міської ради, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 1 415 102 0000 020143, ідентифікаційний код юридичної особи 35943421, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 №204210.

Згідно довідки Головного управління статистики у Львівській області серії АА №721354 основними видами діяльності ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» за КВЕД-2010 є: 42.11 Будівництво доріг і автострад; 42.99. Будівництво інших спору, н.в.і.у.; 71.12 Діяльність у сфері інжинірингу, геології та геодезії, надання послуг технічного консультування в цих сферах; 74.90 Інша професійна, наукова та технічна діяльність, н.в.і.у.; 41.20 Будівництво житлових і нежитлових будівель.

Порядок проведення органом державного фінансового контролю державного фінансового аудиту, інспектування та перевірок державних закупівель установлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно статті 4 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» інспектування здійснюється органом державного фінансового контролю у формі ревізії та полягає у документальній і фактичній перевірці певного комплексу або окремих питань фінансово-господарської діяльності підконтрольної установи, яка повинна забезпечувати виявлення наявних фактів порушення законодавства, встановлення винних у їх допущенні посадових і матеріально відповідальних осіб. Результати ревізії викладаються в акті.

Порядок проведення ревізій органами державного фінансового контролю регламентується статтею 11 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні».

Як вбачається з акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року (а.с.18-42) на виконання постанов Шевченківського районного суду м. Львова від 21.02.2012 року №4/1328/110/12 від 19.03.2012 року №4/1328/188/12, відповідно до ст.ст. 2, 8, 10, 11 Закону України від 26.01.1993 року №2939-ХІІ «Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні» (із змінами та доповненнями), на підставі направлень на проведення ревізії, виданих начальником Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції 27.02.2012 року за №46 та 15.03.2012 року за №65 заступником начальника Денисом Романом Зіновійовичем та головним державним фінансовим інспектором Заборним Михайлом Івановичем проведено позапланову ревізію окремих питань фінансово-господарської Золочівської міської ради при виконанні робіт з капітального ремонту покриття доріг по вулицях Івасюка, Тарнавського, Шашкевича та Січових Стрільців за період з 01.07.2010 року по 01.04.2011 року. Зазначений акт підписаний 03.04.2012 року посадовими особами Золочівської міської ради без зауважень

Ревізією встановлено, що Золочівською міською радою (Замовник) в особі міського голови Зубара В.В. укладено із ТзОВ «Будіельна компанія «Білдерпоінт» в особі директора Бабича В.В. (Підрядник), чотири договори підряду на будівельні роботи, а саме: договір № 28/09-69 від 20 жовтня 2010 року на виконання робіт з капітального ремонту покриття дороги по вул. Січових Стрільців у м. Золочеві. Динамічна договірна ціна становить 272 659, 20 грн.; договір № 21/10-77 від 05 листопада 2010 року, на виконання робіт з капітального ремонту покриття дороги по вул. Тарнавського у м. Золочеві. Договірна ціна 279 319, 20 грн.; договір № 28/09-67 від 19 жовтня 2010 року, на виконання робіт з капітального ремонту покриття дороги по вул. Івасюка у м. Золочеві. Договірна ціна договірна ціна 278 797, 20 грн.; договір № 28/09-68 від 18 жовтня 2010 року, на виконання робіт з капітального ремонту покриття дороги по вул. Шашкевича у м. Золочеві. Договірна ціна 191 416, 80 грн. Відповідно до п.6.1 вищевказаних договорів підряду визначено, що підрядник, тобто ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт», виконує роботи згідно з проектно-кошторисною документацією, будівельними нормами та правилами.

Згідно представлених для ревізії документів, встановлено, що ТзОВ «Епін - Україна», відповідно до технічних завдань, затверджених міським головою м. Золочева Зубаром В.В., складено проектно-кошторисну документацію по капітальному ремонт вулиць Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві (арк.6 Акта ревізії).

Так, робочим проектом капітального ремонту вул. Шашкевича в м. Золочеві передбачено такі основні техніко-економічні показники: довжина проїзної частини - 289 м.; ширина проїзної частини - 6,60 м.; тип покриття - полегшений; площа покриття - 2400,3 м2; дорожній одяг - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см. - 2400,3 м2. Проектом капітального ремонту вул. Шашкевича в м. Золочеві передбачене виконання будівельних робіт по двох окремих ділянках, які не межують між собою: будівельна довжина ділянки №1 - 0,132 км.; будівельна довжина ділянки №2 -0,157 км. Загальна кошторисна вартість згідно зведеного кошторисного розрахунку вартості капітального ремонту покриття дороги по вул. Шашкевича в м Золочеві складає 209 964, 00 грн.

Робочим проектом капітального ремонту вул. Січових Стрільців в м. Золочеві передбачено такі основні техніко-економічні показники: довжина проїзної частини - 438 м.; ширина проїзної частини - 6,50 м.; тип покриття - полегшеного типу з удосконаленим покриттям; площа покриття - 3 338,0 м2; дорожній одяг - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см. - 3 338,0 м2; будівельна довжина ділянки - 0, 438 км. ( в т.ч. 1 черга - 0,200 км.). Загальна кошторисна вартість згідно зведеного кошторисного розрахунку вартості капітального ремонту покриття дороги по вул. Січових Стрільців в м Золочеві складає 299 832, 00 грн.

Робочим проектом капітального ремонту вул. Івасюка в м. Золочеві передбачено такі основні техніко-економічні показники: довжина проїзної частини - 460 м.; ширина проїзної частини - 5,0 м.; тип покриття - полегшеного типу з удосконаленим покриттям; площа покриття - 2306,0 м2; дорожній одяг - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см. - 2306,0 м2; будівельна довжина ділянки - 0,460 км. (в т.ч. 1 черга - 0,20 км.). Загальна кошторисна вартість згідно зведеного кошторисного розрахунку вартості капітального ремонту покриття дороги по вул. Івасюка в м Золочеві складає 297 647, 00 грн.

Робочим проектом капітального ремонту вул. Тарнавського в м. Золочеві передбачено такі основні техніко-економічні показники: довжина проїзної частини - 274 м.; ширина проїзної частини - 5,0 м.; тип покриття - полегшеного типу з удосконаленим покриттям; площа покриття - 1445,6 м2; дорожній одяг - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см. - 1445,6 м2; будівельна довжина ділянки - 0,274 км. Загальна кошторисна вартість згідно зведеного кошторисного розрахунку вартості капітального ремонту покриття дороги по вул. Тарнавського в м Золочеві складає 299 986, 00 грн.

Крім того, зазначеними робочими проектами капітального ремонту вулиць Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві було передбачено, що при проектуванні конструкції дорожнього одягу враховано положення діючих стандартів і норм на дорожньо - будівельні матеріали і вироби та норм проектування автомобільних доріг (ВБН В.2.3-218-186-2004). Товщина шару дорожнього одягу нежорсткого типу призначено з урахуванням процесу формування стійкої структури шару і його сполучення з існуючою конструкцією. Найменші товщини шарів призначено не меншими за величину, наведену у ВБН В.2.3-218-186-2004 (а.с.23-25).

Відповідно до укладених договорів Золочівською міською радою (Замовник) та філією ДП «Укрдержбудекспертиза» у Львівській області (Виконавець), останнім проведено державну експертизу проектно-кошторисної документації на провеження робіт по капітальному ремонту вулиць Івасюка, Тарнавського, Шашкевича та Січових Стрільців в м. Золочеві. За результатами експертизи виконавцем складено відповідні позитивні висновки (а.с.26).

Згідно ст.5 Закону України «Про автомобільні дороги» від 08.09.2005 року №2862-IV автомобільні дороги поділяються на: автомобільні дороги загального користування; вулиці і дороги міст та інших населених пунктів; відомчі (технологічні) автомобільні дороги; автомобільні дороги на приватних територіях.

Згідно ВБН В.2.3-218-186-2004 «Споруди транспорту. Дорожній одяг нежорсткого типу», затверджені наказом Укравтодору від 15 жовтня 2004 року №756 і надано чинності з 01 січня 2005 року (посилання на які вбачається згідно вищенаведених положень затвердженої проектно-кошторисній документації), ці норми встановлюють вимоги і рекомендації до конструювання, розрахунку та оцінки технічного стану дорожнього одягу нежорсткого типу та використовуються при проектуванні нових та реконструкції існуючих автомобільних доріг загального користування, при розробленні нормативних документів, технічної документації і відповідного програмного забезпечення.

Наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України (Мінрегіонбуд) від 31.10.2007 року №292 затверджено ДБН В.2.3-4:2007 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», згідно яких встановлюються вимоги: частина І (Проектування) - на проектування будівництва нових і реконструкцію існуючих автомобільних доріг загального користування, частина II (Будівництво) - на будівництво, реконструкцію та ремонт автомобільних доріг. Згідно сфери застосування, ці норми встановлюють вимоги на проектування та будівництво нових і реконструкцію існуючих автомобільних доріг загального користування (далі - автомобільні дороги). Норми не поширюються на відомчі (технологічні) автомобільні дороги, вулиці і дороги міст та інших населених пунктів, автомобільні дороги на приватних територіях (а.с.136).

Наказом Держбуду України від 11 квітня 2001 року № 89 затверджено ДБН В.2.3-5-2001 «Споруди транспорту. Вулиці та дороги населених пунктів» норми якого поширюються на проектування та будівництво нових, реконструкцію та капітальний ремонт існуючих вулиць і доріг міських і сільських населених пунктів (а.с.142).

Згідно п.9.14 ДБН В.2.3-5-2001 контроль та оцінка якості робіт з будівництва вулиць і доріг здійснюється згідно з ДБН В.2.3-4 (а.с.145).

Відповідно до п. 22.2 Частини II «Будівництво» ДБН В.2.3-4:2007 «Споруди транспорту. Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007 року №292, при прийманні закінчених робіт використовується метод порівняння фактичних значень контрольованих показників в кінцевій продукції з проектними і допустимими їх значеннями. Якщо хоч один з показників по конкретному елементу не відповідає допустимому його значенню, тоді виконана робота по цьому елементу в обсязі розповсюдження дефекту не підлягає прийманню і потребує необхідної доробки. Відповідальна особа, яка виконує будівельні роботи, повинна мати на кожен вид робіт розроблену за прийнятим зразком технологічну карту, де мають бути наведені допустимі значення контрольованих показників. Приймання робіт по дорозі здійснюється після завершення спорудження окремих елементів дороги. Параметри контролю якості елементів дороги (земляного полотна, основи і покриття, облаштування, розмітки та коефіцієнта зчеплення) наведено в таблиці 22.1.

Зокрема, п. 16 таблиці 22.1 «Параметри контролю» до п.22.2 Частини II «Будівництво» ДБН В.2.3-4:2007 передбачено допустимі відхилення фактичних значень від проектних по товщині шару «Асфальтобетонні покриття і основи» в таких межах: не більше 10% результатів вимірів можуть мати відхилення від проектних значень в межах ± 20 мм, решта- ±10 мм. при кількості вимірів не менше трьох на 9000 м2.

Постановою Кабінету міністрів України від 20.04.2006 року №550, затверджено Порядок проведення інспектування Державною фінансовою інспекцією, її територіальними органами, який визначає процедуру проведення інспектування в міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, бюджетних установах і у суб'єктів господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах і в організаціях, які отримують (отримували в період, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів та державних фондів або використовують (використовували у період, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), а на підставі рішення суду - в інших суб'єктів господарювання.

Відповідно до п.16 зазначеного Порядку, передбачено, що крім проведення документальної перевірки, ревізія проводиться шляхом в т.ч. фактичної перевірки, що передбачає контроль за наявністю грошових сум, цінних паперів, бланків суворої звітності, оборотних і необоротних активів, інших матеріальних і нематеріальних цінностей шляхом проведення інвентаризації, обстеження та контрольного обміру виконаних робіт, правильністю застосування норм витрат сировини і матеріалів, виходу готової продукції і природних втрат шляхом організації контрольних запусків у виробництво, контрольних аналізів готової продукції та інших аналогічних дій за участю відповідних спеціалістів. Посадові особи контролюючого органу мають право вимагати від керівників об'єкта контролю організацію та проведення фактичної перевірки в присутності посадових осіб контролюючого органу та за участю матеріально-відповідальних осіб, а у разі перевірки обсягу виконаних робіт - також представників суб'єкта господарювання - виконавців робіт.

Згідно Акта ревізії (а.с.29) з метою перевірки фактичного виконання робіт в ході ревізії, комісією, створено на підставі розпорядження міського голови м. Золочева від 14.03.2012 року №30, в склад заступника міського голови м. Золочева Рибахи Б.В., спеціаліста І категорії - інженера будівельника Золочівської міської ради Куйбіди Т.Я., начальника Золочівського МВ ЖКГ Газди В.П., за участю начальника Золочівського МЖКП «Перспектива» Тимківа Б.Р., начальника Золочівського управління інвестицій та капітального будівництва «Райінвестбуд» Смолина В.Я., головного інженера ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» Проник І.Ю. та в присутності заступника начальника Золочівської міжрайонної держфінінспекції Дениса Р.З., головного державного фінансового інспектора Золочівської міжрайонної держфінінспекції Заборного М.І., старшого оперуповноваженого Бродівського МРВ УСБУ у Львівській області Буцій І.Р., 15.03.2012 року проведено контрольні обміри окремих виконаних робіт по 4 вищевказаних об'єктах, які виконував підрядник робіт ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт», про що складено відповідні акти про результати контрольних обмірів виконаних робіт по вказаних об'єктах.

Проведеними контрольними обмірами фактично виконаних будівельних робіт встановлено ряд розбіжностей з даними, що відображені в актах приймання виконаних будівельних робіт (типова форма КБ-2в). Комісією, в ході контрольних обмірів, товщина асфальтобетонного покриття не визначалася.

Вищевказані акти про результати контрольних обмірів виконаних робіт по вказаних об'єктах містяться в матеріалах справи (а.с.128-135). Такі акти в т.ч. підписані Головним інженером ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт», якого було залучено для перевірки (контрольних обмірів) обсягів та вартості виконаних робіт на зверненя Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції без будь-яких зауважень.

Щодо визначення товщини асфальтобетонного покриття (згідно робочого проекту з капітального ремонту вулиць Шашкевича, Січових Стрільців, Івасюка та Тарнавського в м. Золочеві - асфальтобетон гарячий щільний, 5 см; крім того найменші товщини шарів призначено не меншими за величину, наведену у ВБН В.2.3-218-186-2004) у судовому засіданні було встановлено, що Бродівським МРВ УСБУ у Львівській області для ревізії надано протоколи випробувань матеріалів, проведених випробувальною лабораторією Державного підприємства «Державний науково-технічний центр «Дор'якість» (свідоцтво про атестацію №ПТ-177/09 видане Укрметртестстандарт 03.06.2009 року). Згідно даних протоколів випробувань, ДП «ДНТЦ «Дор'якість» проведено випробування кернів згідно вимог ДМТУ Б В.2.7-89-99 «Матеріали на основі органічних в'яжучих для дорожнього і аеродромного будівництва. Методи випробувань». За результати випробувань складено відповідні протоколи, де зазначено фактичні значення показників, які досліджувалися. Такі протоколи також містяться в матеріалах справи (а.с.81-84).

Відтак, з урахуванням вищенаведеного, застосування методу порівняння фактичних значень контрольованих показників в кінцевій продукції з проектними і допустимими їх значеннями при прийманні закінчених робіт у відповідності до вимог п.22.2 ДБН В.2.3-4:2007 «Автомобільні дороги», затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 31.10.2007 року №292, застосування яких передбачено п.9.14 ДБН В.2.3-5-2001 «Вулиці та дороги населених пунктів», затверджених наказом Державного комітету будівництва, архітектури, та житлової політики України від 11.04.2001 року №89 є правомірним.

Відповідно до п. 1 ст. 875 та п. 877 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 року № 435-ІV за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується виконати будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт.

Згідно вищезазначених протоколів випробування матеріалів (а.с.81-84) випробовування проводилися згідно вимог ДСТУ Б В.2.7-89-99 «Матеріали на основі органічних в'яжучих для дорожнього і аеродромного будівництва. Методи випробувань» за ДСТУ Б В.2.7-119-2003 «Суміші асфальтобетонні і асфальтобетон дорожній та аеродромний. Технічні умови» (зі зміною №1). Замовник проведених випробувань - УСБУ у Львівській області. Зразки доставлено 22.12.2011 року.

Згідно наведених у таблицях протоколів випробування фактичних значень показників з проектними та допустимими їх значеннями встановлено, що до акту №2 приймання виконаних будівельних робіт (типова форма №КБ-2в) за листопад 2010 року по об'єкту «Капітальний ремонт покриття дороги по вул. Івасюка в м. Золочеві» безпідставно включено площу асфальтобетонного покриття в розмірі 414,4 м2, що призвело до завищення об'ємів на суму 44 384, 51 грн. До акту №1 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2010 року по об'єкту «Капітальний ремонт покриття дороги по вул.Шашкевича в м.Золочеві» безпідставно включено площу асфальтобетонного покриття в розмірі 876,0 м, що призвело до завищення об'ємів та вартості робіт на суму 95 075, 78 грн. До акту №3 приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2010 року по об'єкту «Капітальний ремонт покриття дороги по вул. Січових Стрільців в м. Золочеві» безпідставно включено площу асфальтобетонного покриття в розмірі 752,1 м2, що призвело до завищення об'ємів та вартості робіт, на суму 80 549, 95 грн. До акту №4 приймання виконаних будівельних робіт (типова форма №КБ-2в) за грудень 2010 року по об'єкту «Капітальний ремонт покриття дороги по вул. Тарнавського в м. Золочеві» безпідставно включено площу покриття асфальтобетонного покриття в розмірі 619,5 м2, що призвело до завищення об'ємів та вартості робіт на суму 66 346, 92 грн. (а.с.34-35).

Всього згідно актів перерахунку вартості виконаних будівельних робіт до актів приймання виконаних будівельних робіт (типова форма №КБ-2в) по об'єктах капітального ремонту покриття доріг по вулицях Івасюка, Шашкевича, Січових Стрільців та Тарнавського в м. Золочеві зайво включено вартість будівельних робіт, які були виконані з дефектами, не відповідали вимогам проектно-кошторисної документації розробленої ТзОВ «Епін-Україна» та не підлягали прийманню на загальну суму 286 357, 16 грн., чим завдано матеріальної шкоди (збитків) Золочівській міській раді на відповідну суму (а.с.36).

Як було встановлено у судовому засіданні та підтверджено наданими суду платіжними дорученнями (а.с.89-91) та випискою по рахунку Золочівської міської ради (а.с.172-173) ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» самостійно згідно здійснено перерахунок вартості виконаних робіт на суму 74 061, 96 грн. (акт перерахунку виконаних робіт за січень 2012 року по капітальному ремонту покриття дороги по вул.Січових Стрільців м.Золочева на суму 46 427, 28 грн. (а.с.93) та по вул. Шашкевича м. Золочева на суму 27 634, 68 грн. (а.с.92), які підписані 13.01.2012 року директором ТзОВ «Будівельна компанія «Білдерпоінт» Бабич В.В.) та повернено Золочівській міській раді зайво сплачені коштів в сумі 74 061,96 грн.

Крім того, суд зазначає, що неодмінним елементом правовідносин є їх зміст, тобто суб'єктивне право особи та її юридичний обов'язок. Отже, судовому захисту підлягає суб'єктивне право особи, яке порушується у конкретних правовідносинах.

Порушенням суб'єктивного права особи є створення будь-яких перепон у реалізації нею свого суб'єктивного права, що унеможливлюють одержання особою того, на що вона вправі розраховувати в разі належної поведінки зобов'язаної особи. Так само протиправним є покладення на особу додаткового обов'язку, який не випливає зі змісту конкретних правовідносин за участі цієї особи.

Отже, неодмінною ознакою порушення права особи є зміна стану суб'єктивних прав та обов'язків особи, тобто припинення чи неможливість реалізації її права та/або виникнення додаткового обов'язку.

Таким чином, якщо особа вважає, що її суб'єктивне право у певних правовідносинах не може бути реалізованим належним чином, або на неї протиправно поклали певний обов'язок, така особа має право звернутися за судовим захистом.

В разі відповідного звернення особи суд повинен розглянути питання щодо наявності порушення суб'єктивного права заявника у конкретних правовідносинах і на підставі цього вирішити спір.

Разом з тим, позивач у даній справі не надав конкретних доказів того як саме діями заступника начальника Золочівської міжрайонної державної фінансової інспекції у Львівській області Дениса Р.З. по складанню акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року було порушено суб'єктивне право Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Білдерпоінт».

Згідно ст.. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Крім того, відповідно до положень, закріплених ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи вищенаведене, суд, приходить до висновку, що позивачем не доведено протиправності дій відповідача стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «Білдерпоінт» та не наведено доказів у підтвердження порушення свого суб'єктивного права відносно дій вчинених відповідачем по складанню акта ревізії №29-38/11 від 26.03.2012 року, надані докази в повній мірі не підтверджують заявлених позовних вимог, а відтак вважає, що в задоволенні позову слід відмовити.

Судові витрати понесені позивачем відповідно до ст.94 КАС України з Державного бюджету України не відшкодовуються.

Керуючись ст. ст. 7-14, 17, 18, 49, 51, 158, 160-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

п о с т а н о в и в :

1. У задоволенні позову відмовити повністю.

Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом десяти днів з дня її проголошення до Львівського апеляційного адміністративного суду через Львівський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Львівського апеляційного адміністративного суду. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Постанова набирає законної сили в строк та в порядку передбаченому ст. 254 КАС України.

Повний текст постанови виготовлено 27 травня 2013 року

Суддя Костецький Н.В.