Постанова № 31445852, 28.05.2013, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.05.2013 року Справа № 904/1086/13-г

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євстигнеєва О.С.- доповідача,

суддів: Бахмат Р.М., Павловського П.П.

при секретарі: Погорєловій Ю.А

за участю представників, які були присутні у судовому засіданні 23.05.2013 року:

позивача: Савченко Т.В. - предст., дов. від 27.11.2012р.;

Головченко А.А. - предст., дов. від 18.02.2013р.;

відповідача: Дядюра К.Г. - предст., дов. №742/1010 від 27.12.2012р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж (м. Нікополь Дніпропетровської області) на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28.03.2013р. у справі №904/1086/13-г

за позовом: міського комунального підприємства «Житлово-експлуатаційне об'єднання» (м. Орджонікідзе Дніпропетровської області)

до: публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж (м. Нікополь Дніпропетровської області)

про: скасування оперативно-господарської санкції

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 28 березня 2013 року (повне рішення складено 01.04.2013р.) у справі №904/1086/13-г (суддя Золотарьова Я.С.) задоволений позов міського комунального підприємства «Житлово-експлуатаційне об'єднання» (м. Орджонікідзе Дніпропетровської області) до публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж (м. Нікополь Дніпропетровської області) про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої у формі рішення комісії ПАТ «ДТЕК «Дніпрообленерго» в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж по розгляду акту про порушення серії Д №009552 від 30.08.2012р., оформлене протоколом №81 від 21.11.2012р. про донарахування вартості недорахованої електроенергії в сумі 25502,71 грн. З відповідача на користь позивача стягнуто 1609,50 грн. судового збору.

Посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального права, публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж - відповідач, не погодившись із рішенням суду першої інстанції від 28.03.2013р. у даній справі, просить в апеляційній скарзі його скасувати і прийняти нове, яким відмовити в позові. Скаржник наполягає на тому, що порушення відповідача в ході контрольного огляду приладу обліку виявити було неможливо. Прилад обліку споживача МКП «ЖЕО» знаходиться в іншому під'їзді багатоквартирного будинку. Порушення зазначене в акті можливо було виявити лише при проведенні технічної перевірки споживача відповідно до п. 1.2 ПКЕЕ. Крім того, відповідач зазначає, що ним вірно обраховані оперативно-господарські санкції, які підлягають сплаті позивачем. На думку скаржника, нарахування по акту про порушення ПКЕЕ Д №009552 від 30.08.2012 року виконано у точній відповідності з Методикою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ.

Міське комунальне підприємство «Житлово-експлуатаційне об'єднання» - позивач, у відзиві на апеляційну скаргу і представник позивача у судовому засіданні зазначив, що рішення суду повністю відповідає вимогам матеріального права, є законним і обґрунтованим. Позивач вважає недоведеним факт порушення вимог законодавства в діях позивача.

За розпорядженням в.о. голови суду Парусніковим Ю.Б. №514 від 22.05.2013 року у зв'язку з відпусткою судді постійної колегії Лотоцької Л.О. та на підставі наказів голови суду №7 від 17.01.2011 року і №13 від 03.07.2012р., справа передана на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Євстигнеєва О.С., суддів Бахмат Р.М., Павловського П.П.

У судовому засіданні була оголошена перерва до 10.00 28 травня 2013 року.

Вислухавши представників сторін, переглянувши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд встановив, що між сторонами у справі 27.03.2002 року укладено договір №73 про постачання електричної енергії ВАТ «ЕК «Дніпрообленерго», предметом якого є постачання і передача електроенергії Енергопостачальником (відповідачем) та оплата спожитої електроенергії Споживачем (позивачем).

Додатковою угодою №7 до укладеного договору сторони визначили: «договірні стосунки Споживача з Енергопостачальником за зазначеним Договором з 01.07.2006р. здійснювати через структурну одиницю Енергопостачальника - Нікопольський район електричних мереж (п.1).

30.08.2012р. представниками ПАТ «Дніпрообленерго» за участю споживача (уповноваженої особи) - майстра електротехнічної дільниці ОМКП «ЖЕО» Головченка А.А. була проведена перевірка споживача користування електричною енергією за адресою вул. Лізи Чайкіної, буд. 38., яка оформлена актом про порушення Д №009552 Під час перевірки встановлено порушення споживачем ст. 27 Закону України «Про електроенергетику, п.3.34 і. 6.40 ПКЕЕ - самовільне підключення електропроводки до електричної мережі поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку. Самовільне підключення виконано проводом АПВ орієнтовано 2,5 мм2 від міжповерхового щита першого поверху п'ятого під'їзду з метою без облікового споживання енергії. Самовільне підключення виконано відкрито, виявити порушення при контрольному огляді можливості не було. Споживачу продемонстровано порушення. Акт підписаний представниками постачальника електроенергії. Представник від споживача від підпису акта відмовився.

Відповідно до п. 3.34 ПКЕЕ, будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом.

Пунктом 6.40 ПКЕЕ передбачено у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Наведені порушення не відповідають зафіксованим в акті від 30.08.2012р. Колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду погоджується з висновком господарського суду, що наведені в акті порушення підпадають під п.7.6. Правил - самовільного підключення споживачем струмоприймачів або збільшення величини приєднаної потужності понад величину, визначену умовами договору та/або проектними рішеннями, приєднання струмоприймачів поза розрахунковими засобами обліку, зниження показників якості електричної енергії з вини споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів.

Факт самовільного підключення не заперечується споживачем.

В судовому засіданні апеляційного господарського суду представник відповідача пояснив, що пункти 3.34 і 6.40 ПКЕЕ зазначені в акті про порушення Д №009552 від 30.08.2012 року помилково, але опис правопорушення відповідає фактичним обставинам.

Згідно з положеннями пункту 6.42 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.96 N 28 на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Таким чином, актом про порушення фіксується факт здійснення споживачем порушення Правил та/або умов договору. При цьому акт про порушення вважається дійсним за умови, що в ньому зазначено зміст виявленого порушення, він складений на місці виявлення порушення та у присутності представника споживача та якщо він підписаний представником споживача та представником енергопостачальника або містить позначку про відмову споживача від підпису та підписаний трьома представниками енергопостачальника.

Всі вищезазначені умови при складанні акту були виконані, тобто останній є належним доказом, який підтверджує факти, встановлені зазначеним актом.

Пунктом 3.7 укладеного між сторонами договору передбачено, що у разі виявлення пошкодження розрахункових приладів обліку з вини Споживача (зірвана пломба, розбите скло та інше), порушення схеми підключення приладів обліку, зупинки чи зміщення керуючих електричних годинників у схемах багато тарифного обліку, розкрадання електричної енергії чи прихованої потужності, Енергопостачальник здійснює Споживачеві перерахунок спожитої електричної енергії за фактичним максимальним навантаженням або за встановленою потужністю струмоприймачів та числом годин їх використання за весь час з дня останньої заміни (перевірки) розрахункових приладів обліку чи схеми, за якою вони підключені, але не більше терміну позовної давності.

Комісією по розгляду даного акту 21.11.2012р. було прийнято рішення, оформлене протоколом №81 провести нарахування за період з 13.09.2009 року по 13.09.2012 року згідно з п. 2.9 та формулою №2.7. Методики визначення об'єму і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. Недорахованої електроенергії в сумі 25502 грн. 71 коп. Протокол був відправлений споживачу поштою і отриманий 29.11.2012р.за вх.. №638, що вбачається зі штемпелю підприємства.

Згідно ст. 275 Господарського кодексу України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Відповідно до ст. 714 Цивільного кодексу України, за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Частиною 4 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» встановлено, що споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України, а відповідно до ст. 27 цього закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є:

- порушення вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах;

- крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку;

- пошкодження приладів обліку;

- розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів;

- створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики;

- порушення правил охорони електричних мереж;

- порушення правил користування енергією;

- насильницькі дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки;

- незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками.

Порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.96 N 28 (далі - ПКЕЕ), або Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.99 N 1357 встановлюється Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562.

Перелік порушень ПКЕЕ, до яких застосовується вищенаведена Методика наводиться в п. 2.1., зокрема Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку (п. 7).

З п. 3.4. договору вбачається право доступу Енергопостачальника до приладів розрахункового обліку електроенергії для зняття показань електролічильників і здійснення перевірки їх стану та стану обладнання, що забезпечує роботу електролічильників, на відповідність ПУЕ і ПКЕЕ.

Аналогічне право встановлено і п.п. 5 п. 8.1. Правил. Постачальник електричної енергії за регульованим тарифом має право на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку та технічної перевірки засобів обліку споживача відповідно до умов укладених договорів, а також для виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку та умов договору, виконання інших робіт відповідно до договору.

Посилаючись на ті обставини, що під час проведення контрольного огляду приладу обліку в будинку, представники енергопостачальника не могли виявити самовільне підключення електропроводки, оскільки прилад знаходиться в підвальному приміщенні іншого під'їзду, відповідач при здійсненні розрахунку керувався передостаннім абзацем п. 2.4. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562 (зі змінами і доповненнями) і взяв період нарахування у три роки.

Зазначені дії по нарахуванню за трирічний період є обґрунтованими і повністю кореспондуються із Методикою №562. Так, згідно п.3.3 даної Методики розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється:… за кількістю днів… якщо споживач установив пристрій, що занижує покази приладу обліку, якщо споживач установив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, споживачу робиться перерахунок за спожиту електричну енергію з дати останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію (якщо технічна перевірка в період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію до дати виявлення порушення не проводилась) чи набуття прав власності на об'єкт (приміщення), але не більше ніж за три роки.

Остання саме технічна перевірки здійснювалася у 2009 році.

За таких обставин нарахування по акту про порушення було виконане у відповідності з Методикою визначення та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Задовольняючи позов, місцевий господарський суд ці обставини не врахував, що призвело до прийняття неправомірного рішення.

Дніпропетровський апеляційний господарський суд вважає, що доводи апеляційної скарги є обґрунтованими, а позовні вимоги задоволенню не підлягали.

Оскільки позов про скасування оперативно-господарської санкції є немайновим позовом, відповідач в силу Закону України «Про судовий збір» при поданні апеляційної скарги повинен був сплатити судовий збір у сумі 573 грн. 50 коп. (50% від мінімальної заробітної плати станом на 01.01.2013 року). Останнім було сплачено судовий збір в сумі 860 грн. 25 коп., тому надмірно сплачена сума судового збору в розмірі 286 грн. 75 коп. в силу п.1 ч.1 ст.7 Закону України «Про судовий збір» підлягає поверненню платнику.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 49, 103-105 ГПК України, Законом України «Про судовий збір», Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж (м. Нікополь Дніпропетровської області) задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 28 березня 2013 року у справі №904/1086/13-г скасувати.

Прийняти нове рішення.

У позовних вимогах відмовити.

Стягнути з Міського комунального підприємства "Житлово-експлуатаційне об'єднання" (53300, Дніпропетровська область, м. Орджонікідзе, вул. Чехова, б. 15, код ЄДРПОУ 03341581) на користь публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, шосе Запорізьке, 22, код ЄДРПОУ 05518977) в особі структурної одиниці - Нікопольського району електричних мереж (53219 Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Головка, 44, код ЄДРПОУ 05518977) 573 грн. 50 коп. витрат по сплаті судового збору при поданні апеляційної скарги.

Повернути публічному акціонерному товариству "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, шосе Запорізьке, 22, код ЄДРПОУ 05518977) в особі структурної одиниці - Нікопольського району електричних мереж (53219 Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Головка, 44, код ЄДРПОУ 05518977) із державного бюджету 286 грн. 75 коп. надмірно сплаченого при поданні апеляційної скарги судового збору.

Зобов'язати господарський суд Дніпропетровської області видати наказ відповідно до вимог ст.ст.116, 117 ГПК України.

Головуючий О.С. Євстигнеєв

Судді: П.П.Павловський

Р.М.Бахмат