Ухвала суду № 31419985, 24.05.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, пр. Шевченка, 29.

______________________________

У Х В А Л А

"24" травня 2013 р. Справа № 5017/674/2012

За заявою: Приватного підприємства (далі - ПП) „Петра-Сервіс", м. Київ;

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Самтекс", м. Одеса;

про визнання відсутнього боржника банкрутом.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.;

секретаря судового засідання - Шаргородського Д.В.,

за участю представників сторін:

від кредиторів: Мужик Л.І. - представник ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" - довіреність від 18.10.2012 р. № 03/2/803;

від банкрута: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

ліквідатор ТОВ „Самтекс": не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ: 01.03.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява ПП „Петра-Сервіс" про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника ТОВ „Самтекс" за спрощеною процедурою банкрутства, здійснюючи провадження з особливостями, передбаченими статтею 52 Закону України "Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон (№2343-ХІІ), у зв'язку з неспроможністю погасити заборгованість у сумі 420000 грн.00 коп. протягом трьох місяців після настання встановленого строку її сплати.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.03.2012 р. порушено провадження у справі № 5017/674/2012 про визнання ТОВ „Самтекс" банкрутом та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду від 15.03.2012р. ТОВ „Самтекс" визнано банкрутом, відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора банкрута - ініціюючого кредитора ПП „Петра-Сервіс", якого зобов'язано провести ліквідаційні заходи, передбачені Законом (№2343-ХІІ), та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.

Ухвалою господарського суду від 12.06.2012 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Самтекс", провадження у справі № 5017/674/2012 припинено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.11.2012 р. ухвалу господарського суду Одеської області від 12.06.2012р. у справі № 5017/674/2012 скасовано, справу направлено на розгляд до господарського суду Одеської області.

18.12.2012 р. від ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" надійшла до господарського суду заява про визнання кредитором до ТОВ „Самтекс" на суму 19470215 грн. 55 коп.

Ухвалою господарського суду від 14.05.2013 р. ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" визнано кредитором до ТОВ „Самтекс" на суму 26334225 грн. 23 коп.

14.05.2013 р. до господарського суду надійшло клопотання ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" (№ 14869/2013) про призначення іншого ліквідатора ТОВ „Самтекс", а саме, арбітражного керуючого Мегеря Артура Валерійовича, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 06.02.2013 р. № 63.

У судовому засіданні, 24.05.2013 р., представник ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк" надав суду письмовий відзив (24.05.2013 р. № 16093/13), у якому зазначив про неналежне виконання ліквідатором банкрутом своїх повноважень.

24.04.2013 р. до господарського суду надійшла заява Дарієнка Віктора Дмитровича (ліцензія серії АГ № 594783 від 04.04.2011 р.) про участь у справі № 5017/674/2012 в якості ліквідатора банкрута.

20.05.2013р. до господарського суду надійшла заява Мегеря Артура Валерійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 06.02.2013 р. № 63) про участь у справі № 5017/674/2012 в якості ліквідатора банкрута.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання кредитора про призначення ліквідатором банкрута - арбітражного керуючого Мегеря А.В., заяви про участь у справі арбітражних керуючих Дарієнка В.Д. та Мегеря А.В. та інші матеріали справи, господарський суд встановив:

Статтею 1 Закону (№2343-ХІІ) визначено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим законом порядку.

Відповідно до ст. 25 Закону (№2343-ХІІ) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, а також з підстав, передбачених частиною десятою ст. 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника. Результати цих дій мають бути відображені у звіті ліквідатора.

Тобто, за правилами цієї статті ліквідатор зобов'язаний вчинити всі можливі дії щодо з'ясування обсягів активу та пасиву боржника.

Відтак, обов'язком ліквідатора є належне виконанням ним усіх повноважень в ході ліквідаційної процедури, зокрема, встановлення майна та майнових прав (обтяжень) боржника, його потенційних кредиторів шляхом надіслання запитів до державних реєстрів майнових прав та обтяжень (заборон відчуження), надіслання повідомлень до державних органів, які контролюють сплату загальнообов'язкових податків та зборів, витребування в органах державної виконавчої служби виконавчих проваджень, порушених кредиторами боржника та повідомлення зазначених кредиторів про перебування боржника в ліквідаційній процедурі та права кредиторів згідно з частиною 5 статті 52 Закону (№2343-ХІІ) подати свої грошові вимоги. Наслідком належного виконання ліквідатором зазначених обов'язків буде встановлення заставних, конкурсних кредиторів боржника.

У постанові Вищого господарського суду України від 27.03.2013 р. та постанові Одеського апеляційного господарського суду від 12.11.2012 р. по справі № 5017/674/2012 встановлено факт неналежне виконання ліквідатором ТОВ „Самтекс" своїх повноважень, так зокрема, не вчинення ним всіх необхідних заходів щодо пошуку майна банкрута, що підлягає включенню до ліквідаційної маси, не подання доказів про повідомлення всіх відомих кредиторів про визнання ТОВ „Самтекс" банкрутом та виконання інших дій, передбачених Закону (№2343-ХІІ).

Ухвалами від 27.11.2012 р., 18.04.2013 р., 14.05.2013 р. господарський суд зобов'язував надати відповідно до ст.ст. 32,52 Закону (№2343-ХІІ) письмовий звіт ліквідатора ТОВ „Самтекс" (письмовий аналіз поданого звіту повинен відповідати повноті вчинення ліквідатором боржника дій по виявленню активів боржника, включення їх до ліквідаційної маси, відповідність дій ліквідатор по відчуженню рухомого та нерухомого майна вимогам Закону, фінансового стану боржника) до якого додати акт інвентаризації та оцінки майна банкрута, докази вжиття заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута (довідки, підтверджуючі наявність чи відсутність рухомого та нерухомого майна, транспорту, грошових коштів банкрута), довідки від: бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна; управління земельних ресурсів; УДАІ МВС України в Одеській області; інспекції державного технічного нагляду; державних реєстраторів заборон рухомого та нерухомого майна Державного підприємства „Інформаційний центр" Міністерства юстиції України; відомості руху коштів на банківських рахунках боржника, докази закриття рахунків боржника в банківських установах), відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів із даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів докази письмового повідомлення про визнання господарським судом відсутнього боржника ТОВ „Самтекс" банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, в тому числі, банківські установи боржника, ДВС, державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю сплати обов'язкових платежів та зборів, надходження заяв кредиторів з вимогами до боржника в ліквідаційній процедурі; докази закриття рахунків боржника у банківських установах, докази про відсутність ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства. Розглянути письмовий звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Самтекс" за участю кредиторів, протокол надати до суду.

Проте, ліквідатор ТОВ „Самтекс" витребувані господарським судом докази не надав, у судові засідання не з'являвся.

Таким чином, зазначені обставини, свідчать про неналежне виконання ліквідатором банкрута своїх повноважень.

Виходячи із системного аналізу положень Закону (№2343-ХІІ), неналежне невиконання ліквідатором банкрута своїх обов'язків під час проведення ліквідаційної процедури, які підтверджуються матеріалами справи та встановлені господарським судом, є підставою для усунення ліквідатора від виконання обов'язків ліквідатора по справі.

Відповідно до п.4 ст. 32 Закону (№2343-ХІІ) у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував усі наявні майнові активи ліквідаційної маси, необхідні для повного задоволення кредиторів, він виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора.

Усунення ліквідатора від виконання ним своїх обов'язків, господарський суд вправі, як на підставі клопотання комітету кредиторів, так і за власною ініціативою.

За таких обставин, господарський суд вважає припинити повноваження ліквідатора ТОВ „Самтекс", призначеного постановою господарського суду від 15.03.2012р.

Арбітражний керуючий Мегеря Артур Валерійович надав господарського суду інформацію щодо його досвіду у провадженнях про банкрутство підприємств, про технічні можливості організації та здійснення виконання функцій арбітражного керуючого.

Арбітражний керуючий Мегеря Артур Валерійович у заяві повідомив про те, що: не належить до жодної категорії осіб, передбачених ст.3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що не можуть бути призначені в якості розпорядника майна, керуючого санацією та ліквідатора; не має судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого; управління ТОВ „Самтекс" раніше не здійснював; не є заінтересованою особою стосовно ТОВ „Самтекс" та кредиторів, відсутній конфлікт інтересів відповідно до Закону.

Арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. надав господарського суду інформацію щодо його досвіду та показниках роботи у попередніх справах, а саме: досвід діяльності арбітражним керуючим з 2000р., приймав участь у справах про банкрутство в якості розпорядника майна, керуючого санацією та ліквідатора на більш ніж 100 підприємствах з них по повній процедурі провадження справи про банкрутство в тому числі по державним підприємствам. Має технічні можливості організації та здійснення виконання функцій арбітражного керуючого.

За час провадження діяльності арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом (№2343-ХІІ), до Державного департаменту з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) не допускав.

Згідно з даними Єдиного державного реєстру судових рішень та статистичних даних господарського суду Одеської області, арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. залучений до 30 справ у якості розпорядника майна/ліквідатора, тобто має значну завантаженість, що буде перешкоджати у виконані обов'язків ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ „Самтекс".

Відповідно до п. 2 статті 13 Закону (№2343-ХІІ) кредитори мають право запропонувати кандидатуру ліквідатора - арбітражного керуючого, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом.

Однак, остаточно вирішувати питання щодо кандидатури для призначення ліквідатора - арбітражного керуючого у справі про банкрутство, припинення повноважень вже призначеного ліквідатора - арбітражного керуючого та призначення на цю посаду іншої кандидатуру має повноваження виключно господарський суд, виходячи з встановлених обставин справи, наданих суду пропозицій та наявних доказів, тощо.

Отже, призначення арбітражного керуючого - ліквідатора боржника по справі є прерогативою господарського суду.

Враховуючи велику завантаженість арбітражного керуючого Дарієнко В.Д., що буде перешкоджати у виконані обов'язків ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ „Самтекс", господарський суд вважає за необхідне відмовити арбітражному керуючому Дарієнко В.Д. у призначенні ліквідатором ТОВ „Самтекс" та призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Мегеря Артура Валерійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого від 06.02.2013 р. № 63).

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011 р. № 4212-VІ положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Згідно з п. 40 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 № 4212- VІ)" зазначено, що норми нової редакції Закону у справах про банкрутство відсутнього боржника не застосовуються, оскільки процедура банкрутства такого боржника цією редакцією Закону не передбачена. Тому заява (заяви) про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника, подана (подані) до 19.01.2013, розглядаються за правилами попередньої редакції Закону.

Керуючись ст.ст. 3-1, 22-26, 29-34, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Припинити повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „Самтекс" (65012, м. Одеса, вул. Велика Арнаутська, 2-А, офіс 203. Ідентифікаційний код 33483924) - Приватне підприємство „Петра - Сервіс", призначеного постановою господарського суду Одеської області від 15.03.2012 р.

2. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Самтекс" (65012, м. Одеса, вул. Велика Арнаутська, 2-А, офіс 203. Ідентифікаційний код 33483924) - арбітражного керуючого Мегеря Артура Валерійовича, свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 06.02.2013 р. № 63.

3. Зобов'язати Приватне підприємство „Петра - Сервіс" у десятиденний строк передати ліквідатору - арбітражному керуючому Мегеря А.В. всю реєстраційну, бухгалтерську документацію банкрута та документацію, що стосується роботи ліквідатора, майно банкрута, яке належить йому на праві власності, печатки, штампи й інше.

4. Ліквідатору ТОВ „Самтекс" арбітражному керуючому Мегеря А.В. продовжити ліквідаційну процедуру ТОВ „Самтекс", передбачену ст.ст. 24, 32, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків із кредиторами подати до господарського суду ліквідаційний баланс на затвердження.

5. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надавати до господарського суду та кредиторам письмову інформацію щодо проведення ліквідаційної процедури ТОВ „Самтекс".

6. Зобов'язати Ліквідатора на вимогу господарського суду або відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Одеській області надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

7. Відмовити арбітражному керуючому Дарієнко В.Д. у призначенні ліквідатором ТОВ „Самтекс".

8. Копію ухвали надіслати: кредиторам, арбітражному керуючому Дарієнко В.Д., ліквідатору - арбітражному керуючому Мегері А.В. (м. Київ, вул. М. Пимоненка,13, корпус 6А, офіс17), відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Одеській області, Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення до Єдиного державного реєстру запису про призначення ліквідатором банкрута - Мегеря Артура Валерійовича, свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від 06.02.2013 р. № 63.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Суддя Зеленов Г.М.