Постанова № 30656487, 11.04.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" квітня 2013 р.Справа № 5017/3571/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді В.Б. Туренко

суддів: Л.І. Бандури, Л.В. Поліщук

при секретарі судового засідання: А.М. Ільченко

за участю представників сторін:

від відповідача - Д.О. Бобровник, О.П. Згура

представник позивача у судове засідання не з'явився, про день, час та місце апеляційного розгляду повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення господарського суду Одеської області від 20.02.2013 р.

у справі № 5017/3571/2012

за позовом ОСОБА_3

до Товариства з обмеженою відповідальністю „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009"

про стягнення 283 130 грн.

ВСТАНОВИВ:

В грудні 2012 року ОСОБА_3 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" про стягнення заборгованості у розмірі 283 130 грн. В обґрунтування заявлених вимог позивач послався на те, що він є учасником ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" з часткою у статутному капіталі 30%. 04.06.2009 р. рішенням загальних зборів учасників товариства, оформленим протоколом №12, ОСОБА_3 виключено зі складу учасників ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" з передачею його частки товариству. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011 р. у справі №30/171-10-4698, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011 р., вищевказане рішення визнано недійсним, скасовано державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009". З огляду на викладене, та враховуючи приписи ч.2 ст. 64 Закону України „Про господарські товариства", позивач вважає, що внаслідок неправомірного виключення його зі складу учасників, товариство мало виплатити йому (як учаснику) належну частку прибутку одержаного товариством в даному році, що згідно балансу ф.№1 та звіту про фінансові результати ф.2 за 2007-2009 р.р. складає 283 130грн. (а.с. 2-4 т.1).

Одночасно з позовом, ОСОБА_3 звернувся із заявою в порядку ст.ст. 66, 67 ГПК України, про вжиття заходів до забезпечення позову, згідно якої просив накласти арешт на грошові кошти ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" в сумі 283 130 грн. Ухвалою суду першої інстанції від 24.12.2012 р. відмовлено у задоволенні вищевказаної заяви. (а.с. 22-23, 33-34 т.1).

У відзиві на позов відповідач зазначив про його необґрунтованість. (а.с. 56-58 т.1, а.с. 35-36, 41 т.2).

Рішенням господарського суду Одеської області від 20.02.2013 р. (суддя Фаєр Ю.Г.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 25.02.2013 р., у позові відмовлено. У вказаному рішенні зазначено, що сторонами не надано належних доказів розподілу прибутку, отриманого у 2007-2009 р.р. товариством між його учасниками, а тому підстави для задоволення позовних вимог відсутні. (а.с. 53-57 т.2).

Не погодившись з даним рішенням, позивач 05.03.2013 р. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив його скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач зазначив про безпідставність доводів скаржника, просив рішення суду залишити без змін.

Заслухавши представника відповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

З матеріалів справи вбачається, що 08.11.2004р. на підставі укладеного з Австрійською фірмою „ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г.м.б.Х" та Міжнародною виробничо-спортивною корпорацією „Інфоспорт" договору купівлі-продажу фізичні особи ОСОБА_3, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 придбали частки у статутному фонді ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „ОДЕСА-2009" (ОСОБА_3 - 10%, ОСОБА_6 - 60%, ОСОБА_7 - 10%). (а.с. 7-10 т.1).

Рішенням господарського суду Одеської області від 20.11.2007р. по справі №25/266-07-7477 за позовом ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7 до ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ", ТСФ - Торгового ТОВ Австрійська фірма „ТЦ Хендельсгеселлшафт", Міжнародної виробничо-спортивної корпорації „ІНФОСПОРТ" про визнання договорів купілі-продажу корпоративних прав укладеними, вищевказаний договір купівлі-продажу корпоративних прав від 08.11.2004р. визнано дійсним. (а.с. 37-40 т.1).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ з іноземними інвестиціями "Морський клуб ТЦФ", оформленим протоколом №11 від 28.10.2008р., ухвалено вихід з товариства Австрійської фірми "ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г.м.б.Х.", Міжнародної виробничо-спортивної корпорації "Інфоспорт", ТОВ "БСБ" і прийнято до складу товариства фізичних осіб - громадян України ОСОБА_6, ОСОБА_3, ОСОБА_7 з розподілом часток відповідно 60%, 30%, 10%. Також прийнято рішення про зміну назви ТОВ з іноземними інвестиціями "Морський клуб ТЦФ" на ТОВ "Яхт-клуб "Одеса". (а.с. 7-9 т.2).

30.10.2008р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію змін до статуту товариства, номер запису 15561050003003846. (а.с. 93-99 т.1).

04.06.2009р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", на яких учасниками ОСОБА_7 та ОСОБА_6 (які у сукупності володіли 70% голосів), прийнято рішення, оформлене протоколом №12, про примусове виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_3 з виплатою йому частки в статутному капіталі та передачею частки останнього, що становить 30% в статутному капіталі товариства, ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", а також про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_3 (а.с. 59-61 т.1).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011р. у справі №30/171-10-4698, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011р., визнано недійсними рішення загальних зборів ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", що зафіксовані в протоколі №12 від 04.06.2009р., та скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", затверджених вказаним протоколом та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 09.06.2009р. за №15561050006003846. (а.с. 41-47 т.1).

Як встановлено судом першої інстанції, до прийняття вищезазначених судових рішень, в період з часу прийняття протоколу №12 від 04.06.2009р. та по 15.11.2010р. неодноразово проводились загальні збори учасників товариства із прийняттям відповідних рішень, а саме:

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" від 10.06.2009р., оформленим протоколом №13, передано частку ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", що становить 30%, ОСОБА_6 та ОСОБА_7; розподілено статутний капітал між вказаними учасниками з визначенням частки по 50% кожному учаснику. Вирішено також зареєструвати статут товариства в новій редакції. 11.06.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050007003846;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" від 24.09.2009р., оформленим протоколом №01/09, змінено найменування товариства з ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" на ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" та вирішено затвердити статут товариства в новій редакції. 28.09.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050008003846;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 29.09.2009р., оформленим протоколом №14, включено до складу учасників товариства ОСОБА_9, розподілено частки між учасниками товариства (ОСОБА_9 - 50%, ОСОБА_6 - 25%, ОСОБА_7 - 25%) та вирішено затвердити статут товариства в новій редакції. 02.10.2009р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства, виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050009003846;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 01.10.2009р., оформленим протоколом №15, створено контролюючий орган - ревізійну комісію та обрано її склад;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 11.10.2010р., оформленим протоколом №16, виключено ОСОБА_7 зі складу учасників товариства в зв'язку з його виходом, включено ОСОБА_10 до складу учасників; розподілено статутний капітал між учасниками: частка ОСОБА_6 - 50% (125000грн.), частка ОСОБА_9 - 50% (250000грн.), частка ОСОБА_10 - 25% (1250000грн.); вирішено також затвердити статут товариства в новій редакції. 03.11.2010р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050012003846;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 29.10.2010р., оформленим протоколом №17, виключено ОСОБА_10 у зв'язку з поданою нею заявою про вихід зі складу учасників товариства з виплатою їй вартості частини майна, пропорційній її частці в статутному капіталі товариства; включено ОСОБА_11 до складу учасників товариства. Також вирішено затвердити статут товариства в новій редакції;

- рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" від 15.11.2010р., оформленим протоколом №17, виключено зі складу учасників ОСОБА_10, ОСОБА_6 у зв'язку з поданням ними заяв про вихід з товариства; включено ОСОБА_11 до складу учасників товариства з внесенням ним частки до статутного капіталу товариства у розмірі 250000грн., розподілено статутний капітал між учасниками: ОСОБА_9 - 50% (250000грн.), ОСОБА_11 - 50% (250000грн.); вирішено затвердити статут товариства в новій редакції та зареєструвати у встановленому порядку. 31.12.2010р. на підставі прийнятого рішення зборів учасників товариства виконавчим комітетом Одеської міської ради проведено державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції, номер запису 15561050013003846.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2011р. у справі №20/17-1150-2011, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2011р., відмовлено у задоволенні позовної заяви ОСОБА_3 до ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" про визнання недійсними вищеназваних рішень загальних зборів, скасування статутів товариства та зобов'язання виконавчий комітет Одеської міської ради поновити ОСОБА_3 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців як учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009" з часткою у статутному капіталі у розмірі 30 %, що дорівнює 150 000грн. (а.с. 115-127 т.1).

З огляду на викладене, за результатами проведення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", оформлених протоколами №13 від 10.06.2009р., №14 від 29.09.2009р., №15 від 01.10.2009р., №16 від 11.10.2010р., №17 від 29.10.2010р. та від 15.11.2010р., учасниками ТОВ "ЯХТ-КЛУБ "ОДЕСА-2009" стали ОСОБА_11 та ОСОБА_9 з частками у статутному фонді по 50%.

Водночас, ОСОБА_3 на підставі договорів купівлі-продажу від 08.11.2004р. та рішення загальних зборів, оформленим протоколом №11 від 28.10.2008р., є власником корпоративних прав ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" у розмірі 30%.

Відповідно до пункту 31 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів2 особа, яка придбала частку в статутному капіталі ТОВ, здійснює права і виконує обов'язки учасника товариства з моменту набуття права власності на частку в статутному капіталі.

Приписами ч.12 п.1 ст.6 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" встановлено, що державний реєстратор вносить до Єдиного державного реєстру відомості про державну реєстрацію особи на підставі рішення суду.

Згідно ст.31 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.

Беручи до уваги те, що рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт Клуб „Одеса", оформлене протоколом №12 від 04.06.2009р., яким ОСОБА_3 виключено зі складу учасників товариства визнано недійсним та скасовано державну реєстрацію змін до статуту ТОВ „Яхт Клуб „Одеса", то після направлення реєстратору вказаного судового рішення та вчинення останнім реєстраційних дій у відповідності до вимог ст.31 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" положення позивача, що існувало до прийняття неправомірного рішення про виключення його зі складу учасників, відновлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.05.2012р. по справі №26/17-5202-2011 за ОСОБА_3 визнано право власності на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю „ЯХТ-КЛУБ „ОДЕСА-2009" у розмірі 30%. (а.с. 139-145 т.1).

Місцевим господарським судом встановлено, що в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців інформація щодо ОСОБА_3 як засновника (учасника) ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" відсутня, що свідчить про порушення прав ОСОБА_3 як власника корпоративних прав у статутному капіталі ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009".

Згідно п.1.2. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „ЯХТ-КЛУБ „ОДЕСА" (в редакції, яка діяла на момент складання протоколу №12 від 04.06.2009р.) учасниками товариства є ОСОБА_7 (10%), ОСОБА_6 (60%), ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса" (30%).

Пунктом 5.1. Статуту передбачено, що прибуток товариства формується з надходжень від господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат на оплату праці. Чистий прибуток, одержаний після сплати податків та інших обов'язкових платежів, залишається в повному розпорядженні товариства.

Згідно п.5.8. вказаного Статуту розподіл між учасниками прибутку здійснюється пропорційно їх часткам у статутному капіталі товариства в порядку, затвердженому загальними зборами учасників товариства.

Пунктом 5.10. Статуту встановлено, що на підставі рішення загальних зборів учасників товариства частина прибутку може бути використана на збільшення статутного капіталу товариства. (а.с. 77-92 т.1).

Аналогічні положення вищевказаних пунктів п.п.5.1, 5.8, 5.10 містяться у Статуті ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009" в редакції, затвердженій загальними зборами, оформленими протоколом №11 від 28.10.2008 р. та в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів товариства, оформленим протоколом №26 від 27.09.2012 р.(а.с. 63-76, 93-99 т.1).

Відповідно до ч.1 ст.58 Закону України „Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно п. „д" ч.5 та ч.6 статті 41 „Про господарські товариства" затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) з урахуванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визначення порядку покриття збитків, належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і ці повноваження не можуть бути передані іншим органам товариства.

Згідно п.2.22 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України №04-5/14 від 28.12.2007 р. „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" розглядаючи справи зі спорів про стягнення сум дивідендів, господарські суди повинні виходити з того, що відповідно до пункту "д" частини 5 та частини 6 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) належить до виключної компетенції загальних зборів. Суд вправі прийняти рішення про стягнення дивідендів лише за наявності рішення загальних зборів акціонерного товариства про спрямування прибутку на виплату дивідендів, виходячи з якого визначається розмір належних акціонеру-позивачу дивідендів, строки та порядок їх виплати. Прийняття господарським судом рішення стосовно спрямування прибутку (частини прибутку) товариства на виплату дивідендів виходить за межі компетенції господарського суду.

Відповідно до п.35 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" господарські суди вправі приймати рішення щодо виплати акціонеру (учаснику) частки прибутку (дивідендів) лише у разі невиплати господарським товариством дивідендів на підставі рішення загальних зборів або їх виплати в меншому розмірі, ніж передбачено відповідним рішенням (статті 10, 41, 59 Закону про господарські товариства, стаття 158 ЦК). У разі, якщо загальні збори прийняли рішення не розподіляти прибуток товариства, господарський суд не може підміняти вищий орган управління товариства і втручатися у господарську діяльність товариства. Господарським судам необхідно враховувати також умови та порядок розподілу та виплати дивідендів, а також обмеження на їх виплату, встановлені частиною третьою статті 158 ЦК України щодо випадків, коли АТ не має права оголошувати та виплачувати дивіденди.

Згідно ч.3 ст. 158 ЦК України акціонерне товариство не має права оголошувати та виплачувати дивіденди:

1) до повної сплати всього статутного капіталу;

2) при зменшенні вартості чистих активів акціонерного товариства до розміру, меншого, ніж розмір статутного капіталу і резервного фонду;

3) в інших випадках, встановлених законом.

З вищевикладеного слідує, що тільки на підставі рішення загальних зборів товариства здійснюється розподіл прибутку, однак, таке рішення не приймалось.

Крім того, як вбачається з позачергових загальних зборів ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009", оформлених протоколом №16 від 18.12.2009 р., прибуток за результатами фінансово-господарської діяльності товариства за 2008 рік у сумі 722 738,65 грн. розподілений наступним чином:

- до резервного (страхового) фонду - 125 000 грн.;

- до фонду розвитку підприємства - 72 300 грн.;

- на покриття балансових збитків минулих звітних періодів - 230 375,64 грн.;

- дивіденди за 2008 рік учасникам не нараховувати та не виплачувати, залишок нерозподіленого прибутку залишити в розпорядженні Товариства, спрямувавши його на поповнення обігових коштів. (а.с. 72-73 т.2).

З огляду на викладене, висновок суду першої інстанції відносно того, що вимога про стягнення частини прибутку згідно балансу ф.№1 та звіту про фінансові результати ф.№2 за 2007-2009р.р. у розмірі 283 130грн. є необґрунтованою та всупереч положенням ст.ст.33,34 ГПК України - недоведеною.

Посилання скаржника на ст. 54, ч.2 ст. 64 Закону України „Про господарські товариства" не заслуговує на увагу, оскільки цими нормами регулюються питання виплати частки прибутку при виході учасника з товариства, тоді як ОСОБА_3 до теперішнього часу є учасником ТОВ „ЯХТ-КЛУБ „Одеса-2009", що підтверджено представником відповідача у судовому засіданні апеляційної інстанції.

Таким чином, підстави для скасування рішення місцевого господарського суду відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 103,105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 20.02.2013 р. у справі №5017/3571/2012 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови підписано 12.04.2013 р.

Головуючий суддя В.Б. Туренко

Суддя Л.І. Бандура

Суддя Л.В. Поліщук