Вирок № 30628465, 05.04.2013, Залізничний районний суд м. Львова

Справа № 1-20/11

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 квітня 2013 року

Залізничний районний суд м.Львова

в складі: головуючого-судді - Іванюк І.Д.

при секретарі с/з- Пелещишин І.А.

за участю прокурора Марківа Н.С.

захисників - ОСОБА_1 та ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Львові справу про обвинувачення:

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженки м. Новокузнецьк, Кемеровської області Російської Федерації, українки, громадянки України, з вищою освітою, працюючої керівником відділу аудиту ПП «Західно-Українська-Аудиторська Компанія», одруженої, прож.: АДРЕСА_1, раніше не судимої,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_3 в період з квітня 2005 року по червень 2006 року, працюючи на посаді головного бухгалтера ДАП «Львівські авіалінії» згідно наказу № 744/к від 02.11.2004 р. та будучи службовою особою, яка обіймає посаду, пов'язану з виконанням організаційно - розпорядчих функцій по керівництву роботою бухгалтерії на підприємстві, має право підпису бухгалтерських та звітних документів та на яку згідно чинного законодавства покладена відповідальність за організацію ведення бухгалтерського та податкового обліку на підприємстві, складення податкової та бухгалтерської звітності і сплату податків у встановлені законом строки до бюджетів та державних цільових фондів, неналежно виконувала свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, що спричинило державним інтересам тяжкі наслідки, у вигляді несплати в Державний бюджет податку на додану вартість за жовтень 2005 р. в сумі 42 190,0 грн. та завищення суми податку на додану вартість, що була відшкодована з бюджету за травень - червень 2005 року, серпень - листопад 2005 р., січень - квітень 2006 р. у розмірі 576 783 грн.

Так, наказом ДАП «Львівські авіалінії» № 96\А від 11.04.2005р. «Про введення тарифів», затвердженим генеральним директором підприємства ОСОБА_4, з яким була ознайомлена ОСОБА_3, на повітряній лінії Львів - Бориспіль - Львів був встановлений пасажирський тариф для всіх категорій громадян у розмірі 300 грн. без ПДВ (дорослий) та 201 грн. без ПДВ (дитячий). Однак, в порушення вимог п. 4.1 ст.4 Закону України „Про податок на додану вартість " від 03.04.1997 р., відповідно до якого база оподаткування операцій з поставки товарів (послуг) визначається виходячи з їх договірної (контрактної) вартості, визначеної за вільними цінами, але не нижче за звичайні ціни, з урахуванням акцизного збору, ввізного мита, інших загальнодержавних податків та зборів (обов'язкових платежів), за винятком податку на додану вартість, що включається до ціни товарів (послуг), згідно із законами України з питань оподаткування, ОСОБА_3 за основу оподаткування податком на додану вартість взяла ціни, що були визначені в угоді № 30\33-039 від 19.02.2004 р., укладеній між ДАП "Львівські авіалінії" в особі генерального директора ОСОБА_4 та ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" про спільне використання кодів (код - шерінг) та договорі № 0185-04\№97 від 05.04.2004 р. між ДАП "Львівські авіалінії" в особі генерального директора ОСОБА_4 та СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України", відповідно до яких ДАП „Львівські авіалінії " в період з 01.04.2005 р. по 01.07.2006 р. здійснювало реалізацію квитків по маршруту Львів - Бориспіль - Львів (в одну сторону) за ціною від 122,13 грн. до 202 грн. (дорослий) та від 81,82 грн. до 105,19 грн. (дитячий), тобто за цінами, нижче фактичної собівартості та встановлених тарифів.

Внаслідок того, що податковий кредит, тобто суми ПДВ, сплачені покупцями в зв'язку з придбанням товарів, робіт, послуг для здійснення господарської діяльності, перевищував суму податкового зобов'язання, які підприємством нараховувались в зв'язку із реалізацією товарів робіт, послуг, у ДАП "Львівські авіалінії" згідно п.п.7.7.4, 7.7.5, 7.7.6 п.7.6 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. виникло право на відшкодування від'ємного значення ПДВ з державного бюджету.

Внаслідок заниження податкового зобов'язання з ПДВ та відповідно завищення від'ємного значення об'єкту оподаткування в податкових деклараціях з ПДВ, у ДАП "Львівські авіалінії" за період травня - червня, серпня - листопада 2005 р., січня - квітня 2006 р. згідно п.п. 7.7.4, 7.7.5, 7.7.6 п.7.6 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. виникло право на відшкодування від'ємного значення ПДВ з державного бюджету у завищеному розмірі на загальну суму 576 783 грн., а саме:

- в податковій декларації з ПДВ за травень 2005 р. № 2308971 від 21.06.2005 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 134 385 грн. Дана сума відшкодована платіжними дорученнями № 86 від 29.11.2005 р. на суму 73054,75 грн., №88 від 29.11.2005 р. на суму 45867 грн., № 93 від 03.12.2005 р. на суму 63067,54 грн., № 97 від 15.12.2005 р. на суму 58527,65 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за червень 2005 р. № 2356913 від 20.07.2005 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та безпідставно завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 83 991 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 32 від 17.10.2006 р. на суму 127117 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за серпень 2005 р. № 2409704 від 30.09.2005 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 81 056 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 100 від 22.12.2005 р. на суму 65854 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за вересень 2005 р. № 2549637 від 25.01.2006 р. (уточнююча), яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 82 466 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 29428835 від 06.03.2006 р. на суму 118456 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за жовтень 2005 р. № 2482567 від 25.01.2006 р. (уточнююча), яка здана в ДПІ у м. Львові, безпідставно завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 28 783 грн. Дана сума відшкодована платіжними дорученнями № 29428808 від 06.03.2006 р. на суму 5652 грн., № 29428975 від 06.03.2006 р. на суму 204232 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за листопад 2005 р. № 2149658 від 25.01.2006 р. (уточнююча), яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 50 012 грн. Дана сума відшкодована платіжними дорученнями № 11 від 23.03.2006 р. на суму 28783 грн., № 12 від 23.03.2006 р. на суму 5652 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за січень 2006 р. № 2588513 від 20.02.2006 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 22 518 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 31748295 від 07.06.2006 р. на суму 90479 грн.

- в податковій декларації з ПДВ за лютий 2006 р. № 2606156 від 20.03.2006 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 19 333 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 31748392 від 07.06.2006 р. на суму 29841 грн.

- в податковій декларації з ПДВ за березень 2006 р. № 2650786 від 20.04.2006 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 27 177 грн., яка була відшкодована платіжним дорученням № 23 від 24.07.2006 р. на суму 167475 грн.;

- в податковій декларації з ПДВ за квітень 2006 р. № 2685359 від 22.05.2006 р., яка здана в ДПІ у м. Львові, занижено податкове зобов'язання та завищено суму ПДВ, яка підлягала бюджетному відшкодуванню в розмірі 47 062 грн. Дана сума відшкодована платіжним дорученням № 21 від 18.07.2006 р. на суму 31 171 грн.

Зазначені суми ПДВ були заявлені ДАП "Львівські авіалінії" до відшкодування на банківський рахунок № 26001060082 в Львівській філії АБ "Експрес-Банк", на який перераховані в якості погашення бюджетної заборгованості з рахунку Головного управління державного казначейства у Львівській області.

Також, внаслідок вищевказаних порушень п. 4.1 п. 4.1 ст.4 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. із змінами та доповненнями, шляхом заниження податкового зобов'язання з ПДВ, ОСОБА_3 занижено сплату ПДВ за жовтень 2005 р. в сумі 42 190 грн.

Крім цього, ОСОБА_3 у період з першого півріччя 2005 р. по 1 квартал 2006 р., працюючи на посаді головного бухгалтера ДАП «Львівські авіалінії» згідно наказу № 744/к від 02.11.2004 р. та будучи службовою особою, яка обіймає посаду, пов'язану з виконанням організаційно - розпорядчих функцій по керівництву роботою бухгалтерії на підприємстві, має право підпису бухгалтерських та звітних документів та на яку згідно чинного законодавства покладена відповідальність за організацію ведення бухгалтерського та податкового обліку на підприємстві, складення податкової та бухгалтерської звітності і сплату податків у встановлені законом строки до бюджетів та державних цільових фондів, неналежно виконувала свої службові обов'язки, через несумлінне ставлення до них, усупереч п.13.2 ст.13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 р. та ст. 4 "Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2001 р. за відсутності належним чином легалізованої довідки компетентного органу Російської Федерації (Міністерства фінансів або його уповноваженого представника) про підтвердження того, що ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРІНГ", ООО "ЛАЙН-ИЛ", ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іллюшина" є особами, на яких поширюється дія Угоди між Урядом України і Урядом Російської Федерації про уникнення подвійного оподаткування доходів і майна та попередження податкових ухилень від сплати податків, яка набула чинності 03.08.1999 р., не утримала і не внесла в рахунок 19.2 - Декларації з податку на прибуток ДАП "Львівські авіалінії" за перше півріччя 2005 р. та 1 квартал 2006 р. до сплати в бюджет податок з доходів іноземних юридичних осіб на загальну суму 62 746,6 грн., а саме: по договору № 5\11-42-05 від 07.11.2005 р. з ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРІНГ" (Російська Федерація) в сумі 26547,49 грн.; по договору № 17-143\5 від 22.02.2005 р. з ООО "ЛАЙН-ИЛ" (Російська Федерація) в сумі 30299,7 грн.; по договору № 060\511-2004 від 25.01.2004 р. з ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іллюшина" (Російська Федерація) в сумі 5899,41 грн., внаслідок чого до ДАП "Львівські авіалінії" згідно податкового повідомлення - рішення ДПІ у м. Львові № 0000022201/0/1980 від 05.02.2007 р. були застосовані штрафні санкції в сумі 140 629,28 грн., чим інтересам ДАП "Львівські авіалінії" спричинено тяжкі наслідки.

У судовому засіданні ОСОБА_3, свою винність у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України не визнала і по епізоду несплати в Державний бюджет податку на додану вартість та завищення суми податку на додану вартість пояснила, що протягом з 01.04.2005 р. - 07.07.2006 р. згідно наказу № 744/к від 02.11.2004 р. вона працювала на посаді головного бухгалтера ДАП «Львівські авіалінії» / з 07.07.2006 р. перебувала у відпустці по догляду за дитиною та звільнена згідно наказу від 01.01.2007 р./ і на неї були покладені обов'язки по організації ведення бухгалтерського та податкового обліку на підприємстві. З посадовою інструкцією головного бухгалтера вона не була ознайомлена і не знала, що до кола її повноважень входить опрацювання господарських договорів /контрактів/ та обґрунтування ціни договорів. Враховуючи наведене, вона лише контролювала повноту включення всіх первинних документів у декларацію із податку на додану вартість за місяць, в той час, як первинні документи складали підпорядковані їй бухгалтери ДАП «Львівськіавіалінії». Ціни нижче встановлених тарифів були визначені не нею. Перевірити всі операції, які проводились на підприємстві вона не могла, тому і вважає, що за правильність визначення податкових зобов'язань відповідальною не була. Крім того, вважає невірними висновки актів ДПІ м. Львова за № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. та № 2407\23-2\01130644 від 28.09.2009 р. щодо визначення податкових зобов'язань за непрямими методами - методом «звичайної ціни» та порівняння тарифу на одного пасажира на підприємстві з ціною квитка по взаєморозрахунках з ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" та СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України" за договорами про продаж блоку місць /код-шернігу/, оскільки такі умови не є співставними. Зокрема, такі договори містять вигідні умови для декількох авіакомпаній і полягають у тому, що одна із авіакомпаній забезпечує виконання рейсів по конкретному маршруту, а інша авіакомпанія відмовляється від виконання польотів по даному маршруту в обмін на блок місць у літаках першої, забезпечуючи цим більшу завантаженість літака. При цьому авіакомпанія-замовник здійснює оплату вартості блоку місць і самостійно несе ризик завантаженості місць у блоці. За таких умов, ціни, встановлені шляхом взаємних уступок при придбанні цілого блоку місць не можуть прирівнюватись до цін для індивідуального пасажира у касі. Тому, вважає безпідставним взяття за основу розрахунку п. 4.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». Окрім того, ЗАТ «Аеросвіт» та СП ЗАТ «МАУ» неодноразово здійснювало передоплату вартості послуг в рахунок наступних періодів, тобто кредитувало підприємство, що усуває можливість використання ціни в касі підприємства для визначення звичайної ціни. Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 22.03.2010 р., залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 06.11.2012 р. задоволено адміністративний позов ДАП «Львівські авіалінії» до ДПІ у м. Львові про скасування податкових повідомлень-рішень, нарахованих аналогічним методом у подальший період і при цьому вказано, що визначення звичайної ціни для одного місця, проданого ДАП «Львівські авіалінії» по угоді ЗАТ «Авіакомпанія «Аеросвіт» не може братись до уваги, оскільки продаж місць на авіаперевезення по угодах код-шерінгу та в касах авіапідприємства не можуть вважатись співставними умовами.

По епізоду невнесення до Декларації з податку на прибуток ДАП "Львівські авіалінії" за перше півріччя 2005 р. та 1 квартал 2006 р. та не сплати податку з доходів іноземних юридичних осіб пояснила, що ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРІНГ", ООО "ЛАЙН-ИЛ", ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іллюшина" є резидентами Російської Федерації та були такими у досліджувані періоди, а тому їх прибуток згідно угоди між Урядом України та Урядом Російської Федерації, ратифікованої Законом України від 06.10.1995 р. № 369/95 підлягають оподаткуванню лише в одній із договірних держав. Згідно ст. 4 "Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2001 р. підставою для звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з Україні є подання нерезидентом особі, яка виплачує йому доходи, довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом договірної держави. П. 6 "Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування" передбачено можливість підтвердження статусу податкового резидентства після закінчення звітного (податкового) року, що і підтверджене довідками Федеральної податкової служби Російської Федерації від 03.04.2007 р., 05.04.2007 р. та від 17.01.2008 р. За таких обставин, вважає, що будь-які негативні наслідки інтересам держави у вигляді несплати у Державний бюджет податку на доходи іноземних осіб не настали, про що свідчить і той факт, що п.п. 9-12 вказаної постанови передбачено порядок повернення нерезидентам зайво утриманих сум.

Незважаючи на не визнання своєї вини ОСОБА_3, її вина у вчиненні інкримінованого їй злочину повністю підтверджується зібраними у справі доказами, а саме:

По епізоду безпідставного відшкодування ПДВ за період травень - червень 2005 року, серпень - листопад 2005 р., січень - квітень 2006 р.

- показаннями свідка ОСОБА_6, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.1 а.с.120-121, т. 9 а.с.94-96), з яких вбачається, що виконуючи обов'язки головного державного податкового ревізора - інспектора ДПІ у м. Львові, в період з 30.11.2006 р. по 18.01.2007 р., нею, спільно з ревізором - інспектором ДПІ у м. Львові ОСОБА_7 була проведена планова виїзна перевірка ДАП "Львівські авіаланії" за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р., про що складений акт № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. В ході перевірки, встановлено, що підприємством протягом квітня 2005 р. - червня 2006 р. відповідно до укладених 19.02.2004р. з ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" та 05.04.2004 р. з СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України договорів, здійснювалась реалізація квитків по маршруту Львів - Бориспіль-Львів (в одну сторону) за ціною від 122,13 грн. до 202 грн. (дорослий) та від 81,82 грн. до 105,19 грн. (дитячий), тобто здійснювався продаж місць на авіаперевезення зазначеним підприємствам на регулярних рейсах по вказаному маршруту за цінами, нижче фактичної собівартості, нижче ціни продажу цих місць на цих же рейсах іншим контрагентам та нижче встановленої ДАП «Львівські авіалінії» «Про введення тарифів» від 11.04.2005р. Внаслідок вищевказаного, підприємством, в порушення п. 4.1 ст.4 Закону України "Про податок на додану вартість", за період квітня 2005 р. - червня 2006 р. завищено суми ПДВ, які підлягали бюджетному відшкодуванню на загальну суму 1 099 419 грн. та занижено ПДВ на суму 174 363 грн. Вартість одного квитка в період квітня 2005 р. - червень 2006 р. становила 360 грн. з ПДВ (без ПДВ-300 грн.) за дорослий квиток та 201 грн. без ПДВ за дитячий квиток. Згідно вказівки по ДАП "Львівські авіалінії" від 05.05.2005 р. № 3 тариф по напрямку "Львів - Бориспіль - Львів" становив також 360 грн. з ПДВ.

Крім цього, на підставі направлення від 08.09.2009 р. нею спільно із головним державним податковим ревізором - інспектором ДПІ у м. Львові ОСОБА_7 та старшим державним податковим ревізором - інспектором ДПІ у Залізничному районі м. Львова ОСОБА_8 проведено позапланову виїзну перевірку ДАП "Львівські авіалінії" з питань правильності нарахування податку на додану вартість по акту № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. Оскільки працівниками бухгалтерії ДАП «Львівські авіалінії» було надано додаткову документацію, після її опрацювання вони склали скорегований акт № 2407\23-2\01130644 від 28.09.2009 р., яким встановлено, що суми ПДВ, які підлягали бюджетному відшкодуванню завищено на загальну суму 845295 грн. та занижено ПДВ на суму 96567 грн. Перевірка проводилась з урахуванням акту перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р., даних, зібраних в ході досудового слідства по кримінальній справі № 140-2653 та даних, наведених в клопотанні обвинуваченої та її захисника про доповнення досудового слідства від 31.08.2009 р. Перевіркою, на підставі наданих в ході досудового слідства документів, враховано в складі податкового зобов'язання по ПДВ паливну таксу, пасажирський збір, збір за авіаційну безпеку, авіаперевезення понад блок місць згідно наданих рахунків та актів виконаних робіт по угоді № 30 від 19.02.2004 р. "Про спільне викоористання кодів (код - шерінгів)" між ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" та ДАП "Львівські авіалінії", бортхарчування. Щодо листа Державної авіаційної адміністрації від 26.05.2009 р., то даним листом надано роз'яснення, щодо правомірності застосування міжнародного типу договорів при виконанні авіаперевезень за договором "код - шерінг" з надання блоку місць перевізником ДАП "Львівські авіалінії" на своїх рейсах перевізникам - партнерам, які згодились призупинити виконання власних рейсів на цих напрямах за умови купівлі блоку місць та стосовно зменшення вартості авіційних квитків на цих рейсах. Цей лист не містить будь-яких даних, які б спростовували правильність застосування під час проведення перевірки податкового законодавства в частині визначення різниці між звичайними цінами та цінами продажу блоку місць ЗАТ "Авіакомпанія"Аеросвіт" та СП ЗАТ "МАУ". Крім цього, даний лист не носить нормативного характеру, до питань оподаткування не відноситься, а вищевказані господарські операції були збитковими і прибутку ДАП "Львівські авіалінії" не приносили. Внаслідок проведеної позапланової виїзної перевірки ДАП "Львівські авіалінії" встановлено заниження податкових зобов'язань по ПДВ за період квітня 2005 р. - червня 2006 р. на загальну суму 941 862 грн.

- показаннями свідка ОСОБА_7, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 5 а.с. 135-139, 251-254, т. 6 а.с. 30-31, т. 9 а.с. 97-99), з яких вбачається, що виконуючи обов'язки головного державного податкового ревізора - інспектора ДПІ у м. Львові, в період з 30.11.2006 р. по 18.01.2007 р., нею, спільно з ревізором - інспектором ДПІ у м. Львові ОСОБА_6 була проведена планова виїзна перевірка ДАП "Львівські авіаланії" за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р., про що складений акт № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. В ході перевірки, встановлено, що підприємством протягом квітня 2005 р. - червня 2006 р. відповідно до укладених 19.02.2004р. з ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" та 05.04.2004 р. з СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України договорів, здійснювалась реалізація квитків по маршруту Львів - Бориспіль-Львів (в одну сторону) за ціною від 122,13 грн. до 202 грн. (дорослий) та від 81,82 грн. до 105,19 грн. (дитячий), тобто здійснювався продаж місць на авіаперевезення зазначеним підприємствам на регулярних рейсах по вказаному маршруту за цінами, нижче фактичної собівартості, нижче ціни продажу цих місць на цих же рейсах іншим контрагентам та нижче встановленої ДАП «Львівські авіалінії» «Про введення тарифів» від 11.04.2005р. Внаслідок вищевказаного, підприємством, в порушення п. 4.1 ст. 4 Закону України "Про податок на додану вартість", за період квітня 2005 р. - червня 2006 р. завищено суми ПДВ, які підлягали бюджетному відшкодуванню на загальну суму 1 099 419 грн. та занижено ПДВ на суму 174 363 грн. Вартість одного квитка в період квітня 2005 р. - червень 2006 р. становила 360 грн. з ПДВ (без ПДВ-300 грн.) за дорослий квиток та 201 грн. без ПДВ за дитячий квиток. Згідно вказівки по ДАП "Львівські авіалінії" від 05.05.2005 р. № 3 тариф по напрямку "Львів - Бориспіль - Львів" становив також 360 грн. з ПДВ.

Також, на підставі направлення від 08.09.2009 р., нею, спільно з головним державним податковим ревізором - інспектором ДПІ у м. Львові ОСОБА_6 та старшим державним податковим ревізором - інспектором ДПІ у Залізничному районі м. Львова ОСОБА_8 проведена позапланова виїзна перевірка ДАП "Львівські авіалінії" з питань правильності нарахування податку на додану вартість по акту № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. Про наслідки перевірки складений акт № 2407\23-2\01130644 від 28.09.2009 р., яким скориговано суму та встановлено, що суми ПДВ, які підлягали бюджетному відшкодуванню завищено на загальну суму 845295 грн. та занижено ПДВ на суму 96567 грн. Перевірка проводилась з урахуванням акту перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р., даних, зібраних в ході досудового слідства по кримінальній справі № 140-2653 та даних, наведених в клопотанні про доповнення досудового слідства від 31.08.2009р. Перевіркою, на підставі наданих в ході досудового слідства документів, враховано в складі податкового зобов'язання по ПДВ паливну таксу, пасажирський збір, збір за авіаційну безпеку, авіаперевезення понад блок місць згідно наданих рахунків та актів виконаних робіт по угоді № 30 від 19.02.2004 р. "Про спільне використання кодів (код - шерінгів)" між ЗАТ "Авіакомпанія "Аеросвіт" та ДАП "Львівські авіалінії", бортхарчування. Також, в ході перевірки було враховано рахунки , виписані ДАП "Львівські авіалінії" на передоплату, однак така не призвела до зменшення сум донарахованого податкового зобов'язання з ПДВ. Внаслідок проведеної позапланової виїзної перевірки ДАП "Львівські авіалінії" встановлено заниження податкових зобов'язань по ПДВ за період квітня 2005 р. - червня 2006 р. на загальну суму 941 862 грн.

- показаннями свідка ОСОБА_9, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 4 а.с. 152), яка пояснила, що з лютого 2005 р. по серпень 2006 р. вона працювала на вказаному підприємстві бухгалтером, до лютого 2007 р. - заступником головного бухгалтера та, як бухгалтер, займалась зведенням загальних сум ПДВ по підприємству та складенням податкових декларацій з ПДВ, обробкою звітів касирів кас по продажу авіаквитків підприємства. З актом перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р. знайома. По виявленим порушенням по відшкодуванню ПДВ пояснила, що дійсно вказаним підприємствам продавались блоки місць на рейси Львів - Бориспіль - Львів за цінами нижче, ніж ціни за квиток, які були затверджені на підприємстві наказом № 96\А від 11.04.2005р. «Про введення тарифів» та нижче від цін, по яким квитки продавались в касі підприємства. Чому квитки продавались по заниженим цінам пояснити не змогла, як бухгалтер у вказаний період часу цим не займалась, а дане питання контролювалось головним бухгалтером ОСОБА_3

- показаннями свідка ОСОБА_10, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 4 а.с. 151) в період 2005 - 2006 р.р. заступника комерційного директора та заступника начальника виробництва ДАП "Львівські авіалінії", про те, що розрахунком собівартості та тарифів на квитки займався плановий відділ підприємства. Собівартість складалась з всіх витрат підприємства з врахуванням запланованого нальоту годин. Тариф розраховувався для продажу квитків на авіаперевезення. Тарифи на внутрішні авіаперевезення підписувались ним і затверджувались генеральним директором. В дію тарифи вводились наказом або вказівкою за підписом генерального директора і містили в собі дату введення в дію тарифу. Протягом 2005 - 2006 р. р. за цінами нижче від тарифу, квитки продавати не можна було, однак вважає, що по угодах «код-шерінгу» відбувався продаж блоку-місць, а не квитків. Щодо нарахування податків від наданих послуг підприємством повідомити не може, оскільки відповідальним за ведення бухгалтерського та податкового обліку була ОСОБА_3

- показаннями свідка ОСОБА_11, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 5 а.с. 297), який пояснив, що в період 2005 - 2006 р. він працював у відділі організації перевірок відшкодування ПДВ ДПІ у м. Львові. Щодо перевірок ДАП "Львівські авіалінії" то ним, спільно з ревізорами - інспекторами, були складені довідки № 88\23-3\001130644 від 21.06.2005 р. про результати документальної перевірки з питань підтвердження правомірності декларування ПДВ за квітень 2005 р., акт № 73-4\001130644 від 07.02.2006 р. про результати виїзної позапланової перевірки податкової декларації з ПДВ за вересень, жовтень 2005 р., акт № 11\23-4\01130644 від 27.02.2006 р. про результати виїзної позапланової перевірки податкової декларації з ПДВ за листопад, грудень 2005 р., довідка №32\23-4\01130644 від 21.06.2006 р. про результати виїзної позапланової перевірки податкової декларації з ПДВ за березень, квітень 2006 р., довідка №61\23-4\01130644 від 15.08.2006 р. про результати виїзної позапланової перевірки податкової декларації з ПДВ за травень 2006 р., довідка №90\23-4\01130644 від 12.09.2006 р. про результати виїзної позапланової перевірки податкової декларації з ПДВ за червень 2006 р. Вказаними перевірками не було виявлено завищення підприємством ПДВ, яке підлягало бюджетному відшкодуванню внаслідок реалізації квитків на авіарейси (продаж квитків по цінам нижчим за звичайні) ЗАТ "Аеросвіт" та СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України" на рейс Львів - Бориспіль - Львів за квітень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2005 р., березень, квітень, травень та червень 2006 р. на суми відповідно 138 940 грн., 110 934 грн., 177 490 грн., 28 783 грн., 62 224 грн., 41578 грн., 67323 грн., 89507 грн. та 46459 грн., оскільки перевірялись лише податкові декларації з ПДВ, реєстри отриманих та виданих податкових накладних, податкові накладні придбання та продажу, оплати. Входити за межі доручення /наказу/ він не мав права. По цих документах неможливо побачити різницю між звичайною ціною та ціною продажу. Для цього необхідно перевіряти податок на прибуток, інші первинні документи. В акті перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р. перевірявся податок на прибуток, тому і були виявлені ці порушення.

- показаннями свідка ОСОБА_12, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.5 а.с. 293-294, т. 9 а.с. 206-207), яка пояснила, що протягом 2004 - 2006 р. р., вона працювала бухгалтером ДАП "Львівські авіалінії" та займалась заповненням податкових декларацій з ПДВ. На підставі даних, які давали працівники бухгалтерії підприємства, бухгалтер ОСОБА_9 узагальнювала цифри і обов'язково узгоджувала їх із головним бухгалтером. У вказаний період часу посаду головного бухгалтера на підприємстві займала ОСОБА_3 Після погодження даних з ОСОБА_3, ОСОБА_9 давала ці дані їй і вона їх заносила в податкові декларації з ПДВ. Всі угоди, договори, додатки до них обов'язково узгоджувались з договірним, юридичним відділом та з головним бухгалтером. Генеральний директор та головний бухгалтер контролювали виконання цих документів. Крім цього, вона заповнювала декларації з прибутку ДАП "Львівські авіалінії" за півріччя 2005 р. та за 1 квартал 2006 р. Чорнові варіанти декларацій кожного відповідного бухгалтера підприємства передавались на перевірку головному бухгалтеру ОСОБА_3, після перевірки та узгодження даних із ОСОБА_3 вони вносили дані в оригінал декларації, і потім знову передавали їй на перевірку. Про те, що в податковій звітності можуть вноситись дані, які призводять до несплати податків їй відомо не було.

- показаннями свідка ОСОБА_13, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.5 а.с.214-217, т.6 а.с.200), яка пояснила, що в період 2005 - 2006 років вона працювала на посаді бухгалтера ДАП "Львівські авіалінії та в її службові обов'язки входило виставлення компаніям рахунків згідно фактичної кількості перевезених пасажирів та укладених договорів. Вартість місця при "жорсткому блоці" та "м'якому блоці" не відрізнялась, фактично ЗАТ "Авіакомпанія Аеросвіт" проводила оплату за 40 місць в незалежності від фактичної кількості пасажирів, при наявності більше 40 до 60 пасажирів оплата здійснювалась на умовах "м'якого блоку", тобто за фактично перевезених пасажирів. При наявності більше 60 пасажирів оплата здійснювалась за звичайними цінами ДАП "Львівські авіалінії". СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України в період 2005 - 2006 років здійснювали оплату за умовами м'якого блоку, тобто за фактично перевезених пасажирів. Виставлення рахунків відбувалось на підставі договорів та додатків до них. Контроль за виставленими рахунками, їх перевіркою здійснювався головним бухгалтером підприємства ОСОБА_3 через акти взаєморозрахунків. Питаннями оподаткування, формуванням даних звітності в деклараціях з податку на прибуток та податку на додану вартість займалась головний бухгалтер підприємства, яким в період 2005 - 2006 років являлась ОСОБА_3 Про те, що в податковій звітності можуть вноситись дані, які призводять до несплати податків їй відомо не було.

- показаннями свідка ОСОБА_14, даними на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.5 а.с. 279-281), з яких вбачається, що за період з 15.11.2005 р. по 25.03.2006 р. взаєморозрахунки з ДАП "Львівські авіалінії" велись за фактично продані місця (на умовах "м'якого блоку"), при яких перевізник сплачує лише вартість блоку місць, які фактично продав.

- показаннями свідка ОСОБА_15, даними на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.6 а.с.204), яка пояснила, що як колишній заступник головного бухгалтера ДАП "Львівські авіалінії", вона підписала податкові декларації з ПДВ вказаного підприємства за квітень, травень та червень 2006р. Декларації вона підписувала по вказівці ОСОБА_3 в зв'язку із відсутністю останньої. Самостійно вона ніяких рішень не приймала. ОСОБА_3 в день підписання декларації могла перебувати на лікарняному, могла відпроситись в генерального директора для догляду за хворою дитиною. Але ці декларації вона перед підписом обов'язково погоджувала з ОСОБА_3. Один або два рази їздила їх погоджувати до неї додому, або ОСОБА_3 сама приїжджала на роботу для їх перевірки.

- даними протоколу ставки віч-на-віч між ОСОБА_15 та ОСОБА_3 (т.6 а.с. 273-274), згідно яких обидві наполягали на своїх поясненнях.

- наказом ДАП "Львівські авіалінії" від 02.11.2004 р. за № 744\к про прийняття ОСОБА_3 на роботу на посаду головного бухгалтера (т. 2а.с. 49, т. 4 а.с. 290).

- наказом ДАП "Львівські авіалінії" від 02.01.2007 р. за № 2/к про звільнення ОСОБА_3 з посади головного бухгалтера з 03.01.2007 р. за власним бажанням (т. 4 а.с. 291).

- посадовою інструкцією головного бухгалтера ДАП «Львівські авіалінії» від 07.10.2002 р. (т. 5 а.с. 170-176), згідно із п. 7, 8, 10, 18 розділу ІІ якої головний бухгалтер підприємства забезпечує складання на основі даних бухгалтерського обліку фінансової звітності, підписання її та подання у встановлені терміни користувачам; здійснює необхідні заходи щодо представлення повної і правдивої інформації про фінансове становище, результати діяльності і рух грошових коштів підприємства; забезпечує за погодженням з генеральним директором підприємства перерахування податків і зборів, передбачених законодавством; бере участь у підготовці, укладанні та контролі за виконанням господарських договорів /контрактів/ з іншими підприємствами. При укладенні господарських договорів здійснює контроль за наявністю техніко-економічного обґрунтування, яким визначається потреба в укладанні договору /контракту/, обгрутнування цін договору та погодження її з відділами по контролю за цінами та цінової політики. У разі невідповідності процедури укладення договорів /контрактів/ , вживає заходів щодо ліквідації зазначених порушень та інформує про ці порушення Міністерство транспорту України. Згідно п. 4 розділу ІV даної інструкції головних бухгалтер несе відповідальність за складання недостовірної бухгалтерської і податкової звітності.

- наказами про введення тарифів на ДАП «Львівські авіалінії» у період з 12.11.2004 р. по 17.01.2006 р. (т. 1 а.с. 126-27, т. 6 а.с. 213, т.6 а.с. 218, т. 6 а.с. 210, т. 6 а.с. 223).

- угодою між ЗАТ «Авіакомпанія «Аеросвіт» та ДП «Львівські авіалінії» від 19.02.2004 р. № 30/33-039 про спільне використання кодів (код шерінгів) (т. 1а.с. 254 -291)

- договором між СП ЗАТ «Авіакомпанія «Міжнародні авіалінії України» та ДП «Львівські авіалінії» від 05.04.2004 р. № 0185/СS-04/97 про надання блоку місць (т. 1 а.с. 294 -322, 324-329)

- податковими накладними по взаєморозрахунках ДАП "Львівські авіалінії" та ЗАТ "Авіакомпанія"Аеросвіт" за період квітня 2005 р. - червня 2006 р., що видавались ДАП "Львівські авіалінії" (а.с. 1-147, т. 6 а.с. 92- 135) та протоколом їх огляду (т. 9 а.с. 145-147).

- податковими накладними по взаєморозрахунках ДАП "Львівські авіалінії" та СП ЗАТ «Авіакомпанія «Міжнародні авіалінії України " за період квітня 2005 р. - червня 2006 р., що видавались ДАП "Львівські авіалінії" (т. 6 а.с. 136- 155).

- податковими деклараціями з ПДВ ДАП "Львівські авіалінії " за період травня - червня 2005 р., серпня - листопада 2005 р., січня-квітня 2006 р. (т.4 а.с. 295-371), поданими в ДПІ по місцю реєстрації за підписом ОСОБА_3, в яких занижене податкове зобов'язання із сплати ПДВ та завищено бюджетне відшкодування ПДВ.

- актом виїзної планової перевірки ДАП «Львівські авіалінії» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства № 20/23-0/01130644 від 24.01.2007 р. за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р. (т.1 а.с. 14-91), яким встановлено порушення пп. 4.1 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість», внаслідок чого занижено сплату ПДВ на суму 174363,00 грн. та завищено суми ПДВ, що підлягали бюджетному відшкодуванню за квітень-червень 2005р., серпень 2005р.-червень 2006р. у розмірі 1099419,00 грн.

- податковими повідомленнями -рішеннями від 05.02.2007 р. за № 1981/170, №0000032201/0/1982, №92301/0/1989, № 82301/0/1979 (а.с. 92-95 т.1 ) із яких вбачається, що за результатам перевірки акт № 20\23-0\01130644 від 24.01.2007 р. встановлено завищення ДАП "Львівські авіалінії" суми бюджетного відшкодування з податку на додану вартість за квітень-червень 2005р., серпень 2005р.- червень 2006р. у розмірі 1099419,00 грн. та заниження сплати ПДВ на суму 174363,0 грн.

- рішенням ДПІ у м. Львові про результати розгляду первинної скарги ДАП "Львівські авілінії" від 16.04.2007 р. за № 6760/25-005/33(а.с. 104-108 т. 1) про скасування податкових повідомлень - рішень, прийнятих на підставі акту перевірки вказаного підприємства від 24.01.2007 р., яким скасовано податкове повідомлення -рішення № 92301/0/1989 в частині штрафної санкції на суму 169482,00 грн. та податкове повідомлення -рішення № 82301/0/1979 в частині 1844,00 грн. основного платежу податку на додану вартість та 1844 грн. штрафної санкції. Донараховано суму завищення бюджетного відшкодування по податку на додану вартість в розмірі 1844,00 грн. та застосовано штрафну санкцію в сумі 922,00 грн. В решті повідомлення- рішення ДПІ у м. Львові залишені без змін.

- рішенням ДПІ у м. Львові про результати розгляду повторної скарги ДАП "Львівські авілінії" від 07.06.2007 р. за № 12755/10/25005/079 (а.с. 115-119 т. 1) яким зазначені податкові повідомлення - рішення залишені в силі.

- актом № 2407/23-2/01130644 від 28.09.2009 р. "Про результати позапланової виїзної перевірки ДАП "Львівські авіалінії" з питань правильності нарахування податку на додану вартість за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р. (т.6 а.с.36-84), яким встановлено порушення пп. 4.1 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість», заниження податкових зобов'язань по ПДВ по взаєморозрахунках з ЗАТ "Авіакомпанія"Аеросвіт" та СП ЗАТ "Міжнародні авіалінії України" за період квітня 2005 р.- червня 2006 р. на загальну суму 941 862 грн., а саме:- занижено податок на додану вартість у сумі 96 567 грн., в т.ч. у розрізі податкових періодів : - липень 2005 року на суму 54 377 грн.; - жовтень 2005р на сумі 42 190 грн.; - завищено суми податку, що підлягала бюджетному відшкодуванню за квітень - червень 2005 року, серпень 2005 - червень 2006 року у розмірі 845 295 грн., в тому числі у розрізі податкових періодів: - квітень 2005 - 132 728 грн.,- травень 2005 - 134 385 грн.,- червень 2005 - 83 991 грн.,- серпень 2005 - 81 056 грн.,- вересень 2005 - 82 466 грн.,- жовтень 2005 - 28 783 грн.,- листопад 2005 - 50 012 грн.,- грудень 2005 - 53 120 грн.,- січень 2006 - 22 518 грн.,- лютий 2006 - 19 333 грн.,- березень 2006 - 27 177грн.,- квітень 2006 - 47 062 грн.,- травень 2006 - 41 784 грн.,- червень 2006 - 40 880 грн.

- платіжними дорученнями (т.4 а.с.156-239), згідно яких Головне управління державного казначейства України здійснювало перерахування коштів на рахунок ДАП "Львівські авіалінії" в якості відшкодування заявленого до відшкодування ПДВ за період квітня 2005 р. - червня 2006 р.

- актом "Про результати ревізії фінансово - господарської діяльності ДАП "Львівські авіалінії" за період 01.01.2006 р. - 01.10.2006 р. № 05-21\34 від 24.11.2006 р. (т. 6 а.с.241-250), з кого вбачається, що поточні зобов'язання підприємства протягом 9 місяців 2006 р. зросли на 9552,8 тис. грн. і становили 21813,7 тис. грн., а власний капітал підприємства станом на 30.09.2006 р. набув мінусового значення 1 234 тис. грн., що свідчить про збитковість підприємства, і те, що продаж квитків по цінам нижче, ніж звичайні призвів лише до погіршення фінансового стану підприємства, до його низької ліквідності і високої ймовірності банкрутства.

- актом "Про результати ревізії фінансово - господарської діяльності ДАП "Львівські авіалінії" за 2005-2006 р." № 05-21\8 від 28.03.2007 р. (т.5 а.с.74-75), з якого вбачається, що однією з посадових осіб, яким було надано право розпоряджатись рахунками та підписувати розрахункові документи в період, що підлягав ревізії до 06.07.2006 р. була ОСОБА_3

- постановою Господарського суду Львівської області від 02.10.2007 р. (т.1 а.с. 146-152) про відмову в задоволенні позову ДАП "Львівські авіалінії" про визнання недійсними податкових повідомлень - рішень, прийнятих на підставі акту перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р., проведеної працівниками ДПІ у м. Львові, що свідчить про узгодження нарахованих даним актом сум податку на додану вартість за період квітня 2005 р. - червня 2006 р.

- ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 22.07.2008 р. (т.1 а.с. 153-154) про залишення без задоволення заяви ДАП "Львівські авіалінії" про поновлення строку апеляційного оскарження постанови Господарського суду Львівської області від 02.10.2007 р.

- постановою господарського суду Львівської області від 05.05.2009 р. у справі № 28/134А (а.с. 55-56 т. 5) за позовом прокурора м. Львова про стягнення коштів з ДАП "Львівські авіалінії" в дохід державного бюджету 2 285 144,00 грн. податкового боргу, нарахованого за актом перевірки вказаного підприємства від 24.01.2007 р., в тому числі сум ПДВ безпідставно заявленого до відшкодування за період квітня 2005 р. - червня 2006 р. та податку з доходів іноземних юридичних осіб.

- постановою про закриття кримінальної справи в частині пред'явленого обвинувачення ОСОБА_3 від 05.11.2009 р. (а.с. 153 -155 т. 9), згідно із якою ОСОБА_3 зменшено обсяг обвинувчення, оскільки встановлено, що вона не підписувала податкових декларацій накладних за квітень, липень, грудень 2005 р. та травень і червень 2006 р.

По епізоду невнесення до Декларації з податку на прибуток ДАП "Львівські авіалінії" за перше півріччя 2005 р. та 1 квартал 2006 р. та не сплати податку з доходів іноземних юридичних осіб

- показаннями свідка ОСОБА_5, даними у судовому засіданні, а також на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 9 а.с. 200-201), про те, що в 2005 - 2006 р.р. вона працювала на посаді бухгалтера ДАП "Львівські авіалінії" займалась бухгалтерським обліком по розрахунках з нерезидентами. Вказівок про нарахування податку з доходів іноземних юридичних осіб від головного бухгалтера ОСОБА_3 вона не отримувала, лише чула, що в працівників ДПІ у м.Львові були зауваження, щодо нарахування цього податку та необхідність витребувати довідки від нерезидентів, щоб не платити цей податок. Вона зверталась до ОСОБА_3 про здійснення запиту для усунення недоліків. Довідок про те, що підприємства, з якими співпрацювало ДАП "Львівські авіалінії" є резидентами Російської Федерації вона не бачила, до її повноважень не входило заповнення декларацій та отримання довідок від нерезидентів.

- показаннями свідка ОСОБА_16, даними на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т.9 а.с. 64-65, 100), яка пояснила, що під час виконання обов'язків державного податкового ревізора - інспектора ДПІ у м. Львові, нею було проведено перевірку ДАП "Львівські авіалінії" з питань дотримання валютного та податкового законодавства за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р. (акт перевірки від 24.01.2007 р.). В ході проведення перевірки нею було встановлено порушення п. 13.5 ст.13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», що призвело до несплати підприємством податку з доходів нерезидентів по взаєморозрахунках з ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іллюшина", ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРИНГ", ВАТ "ЛАЙН-ІЛ" (Російська Федерація) в сумах відповідно 24115,46 грн., 30299,7 грн. та 5899,41 грн., у зв'язку із відсутністю довідок про те, що ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іллюшина", ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРИНГ", ВАТ "ЛАЙН-ІЛ" (Російська Федерація) є резидентами Російської Федерації.

- показаннями свідка ОСОБА_17, даними на досудовому слідстві та оголошеними і перевіреними у судовому засіданні (т. 9 а.с. 144 ), яка пояснила, що працює начальником відділу контролю за фінансовими установами та операціями у сфері ЗЕД ДПІ у м. Львові. Згідно з п.13.2 ст.13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 р. із змінами та доповненнями, резидент, що здійснює на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, зобов'язаний утримувати податок з таких доходів за ставкою в розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено нормами міжнародних угод, які набрали чинності. Пункт 4 "Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2001 р. передбачає, що підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидетом довідки (або її нотаріально завіреної копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладений міжнародний договір, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором. Згідно п.7 вказаного Порядку особа, яка виплачує доходи нерезиденту, зобов"язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати органу державної податкової служби за своїм місцезнаходженням звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів. У разі неподання нерезидентом довідки відповідно до п. 4 Порядку доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування. Сума нарахованого податку зазначається в квартальній декларації - код рядка 19 (додаткові показники) в коді рядка 19.2 (з нерезидентів). Податок сплачується до моменту виплати доходу іноземній юридичній особі або в момент такої виплати. Відповідно до вищевказаного Порядку від 06.05.2001 р., довідка дійсна в межах календарного року, в якому вона видана.

- документами по взаєморозрахунках ДАП "Львівські авіалінії" з ЗАТ "ЯК-ІНЖИНІРИНГ", а саме платіжним дорученням в іноземній валюті № 314 від 23.02.2006 р. на суму 281827 рос. руб., де в графі "головний бухгалтер" підпис ОСОБА_3; платіжним дорученням в іноземній валюті № 315 від 23.02.2006 р. на суму 281827 рос. руб., де в графі "головний бухгалтер" підпис ОСОБА_3; платіжним дорученням в іноземній валюті № 333 від 14.03.2006 р. на суму 280079 рос. руб., де в графі "головний бухгалтер" підпис ОСОБА_3; платіжним дорученням в іноземній валюті № 270 від 13.01.2006 р. на суму 280079 рос. руб., де в графі "головний бухгалтер" підпис ОСОБА_3; договором № 05\11-42-05\390 на науково-дослідну роботу від 07.11.2005 р., де в графі "головний бухгалтер" штампу "перевірено" стоїть підпис ОСОБА_3; календарним планом виконаних робіт, де в графі "головний бухгалтер" штампу "перевірено" стоїть підпис ОСОБА_3;

- Документами по взаєморозрахунках ДАП "Львівські авіалінії" з ВАТ "Авіаційний комплекс ім. Іл'юшина": платіжним дорученням в іноземній валюті № 85 від 20.05.2005 р. на суму 2596 доларів США, де в графі "головний бухгалтер" стоїть підпис ОСОБА_3;

- Документами по взаєморозрахунках ДАП "Львівські авіалінії" з ТзОВ "ЛАЙН-ІЛ" (т. 9 а.с. 17-63, 150), а саме: платіжним дорученням в іноземній валюті № 101 від 22.04.2005 р. на суму 1108296 рос.руб., де в графі "головний бухгалтер" підпис ОСОБА_3; договором №17-143\05\116 від 22.02.2005 р., де в графі "головний бухгалтер" штампу "перевірено" стоїть підпис ОСОБА_3; протоколом погодження договірної ціни, де в графі "головний бухгалтер" штампу "перевірено" стоїть підпис ОСОБА_3

- деклараціями з податку на прибуток ДАП "Львівські авіалінії" за піврічча 2005 р. та за 1 квартал 2006 р. (т.9 а.с. 140-143), які підписані головним бухгалтером ОСОБА_3 від 05.08.2005 р. та від 10.05.2006 р., в рядку 19.2 "суми податків, які утримуються при виплаті доходів (прибутків) з нерезидентів" не зазначено жодних проплат;

- актом № 20\23-0\01130644 "Про результати виїзної планової перевірки ДАП "Львівські авіалінії" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2005 р. по 30.06.2006 р. (т.1 а.с.14-91), з якого вбачається, що підприємством в порушення п.13.5 ст.13 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не було нараховано та сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб за 1 півріччя 2005 р. та за 1 квартал 2006 р. в сумі 70314,64 грн., за що до підприємства застосовано фінансову санкцію в розмірі 140629,28 грн.

- податковим повідомленням-рішенням № 0000022201/0/1980 від 05.02.2007 р. (т. 1 а.с. 96), прийнятого на підставі акту перевірки ДАП "Львівські авіалінії" від 24.01.2007 р., згідно якого ДАП "Львівські авіалінії" встановлено несплату податку на прибуток іноземних юридичних осіб в сумі 70314,64 грн. та застосовано ДАП "Львівські авіалінії" фінансову санкції за дану несплату в сумі 140629,28 грн.

- рішенням ДПІ у м. Львові про результати розгляду первинної скарги ДАП "Львівські авілінії" від 16.04.2007 р. за № 6760/25-005/32(т. 1 а.с. 112-114) та рішенням ДПІ у м. Львові про результати розгляду повторної скарги ДАП "Львівські авілінії" від 07.06.2007 р. за № 12755/10/25005/079 про скасування податкових повідомлення - рішення № 0000022201/0/1980 від 05.02.2007 р. (а.с. 115-119 т. 1), якими зазначене податкове повідомлення - рішення залишене в силі.

- постановою Господарського суду Львівської області від 02.10.2007 р. (т.1 а.с. 146-152) про відмову в задоволенні позову ДАП "Львівські авіалінії" про визнання недійсними податкових повідомлень - рішень податкових повідомлень - рішень, прийнятих на підставі перевірки вищевкащзаного підприємства щодо несплати податку з доходів іноземних юридичних осіб та застосування за дану несплату фінансових санкцій до ДАП "Львівські авіалінії".

- ухвалою Господарського суду Львівської області від 22.07.2008р. ( т. 1 а.с. 153-154) про залишення без розгляду апеляційної скарги ДАП "Львівські авіалінії" у справі до ДПІ у м. Львові про визнання нечинними податкових повідомлень - рішень.

- відповіддю ДПІ у Залізничному районі м. Львова за вих. № 465/19 від 26.10.2009р. та за вих. №30088\8\22-012 від 09.11.2009 р. (а.с. 90, 92 т.2) про те, що нарахована ДАП "Львівські авіалінії" сума з податку доходів нерезидента в розмірі 210 943,92 грн. (податок-70 314,64 грн., штрафна санкція - 140 629,28 грн.), винесена згідно податкового повідомлення - рішення № 0000022201\0\1980 від 05.02.2007 р. на підставі акту перевірки від 24.01.2007 р. є узгодженою.

Суд не бере до уваги покази підсудної ОСОБА_3 з приводу того, що вона не вчиняла службової недбалості і здійснювала свої посадові обов'язки належним чином та належним чином проводила нарахування ПДВ, оскільки наведене спростовується актами перевірки ДПІ м. Львова за № 20/23-0/01130644 від 24.01.2007 р. та № 2407/23-2/01130644 від 28.09.2009 р., податковими повідомленнями -рішеннями від 05.02.2007р., постановами Господарського суду Львівської області від 02.10.2007 р. та від 05.05.2009 р., які набрали законної сили, та іншими зібраними у справі доказами.

Також, суд критично оцінює пояснення ОСОБА_3 з приводу того, що належним чином легалізована довідка на підтвердження нерезиденства для уникнення подвійного оподаткування могла бути подана після закінчення звітного року, оскільки згідно ст. 6 Порядку звільнення /зменшення/ від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування, затвердженого постановою КМУ від 06.05.2001 р. № 470 визначено, що особа, яка виплачує доходи нерезидентові у звітному (податковому) році, у раз подання нерезидентом довідки з інформацією за попередній податковий період (рік), може застосовувати положення міжнародного договору, зокрема звільнення (зменшення) від оподаткування у звітному (податковому) році з отриманням довідки після закінчення звітного (податкового) року, однак довідки, які б підтверджували, що нерезиденти є особами, на яких поширюється дія положень міжнародного договору про уникнення подвійного оподаткування за попередній звітний період відсутні, а тому підстав для застосування п. 6 вказаного положення у ОСОБА_3 не було і при заповненні Декларації з податку на прибуток ДАП «Львівські авіалінії» за період першого півріччя 2005 р. по 1 квартал 2006 р. вона повинна була керуватись п. 4, 8 такого положення, чого остання не зробила. Суд вважає безпідставним пояснення ОСОБА_3 з приводу того, що її діями не заподіяно тяжких наслідків інтересам ДАП «Львівські авіалінії», оскільки на підставі акту перевірки № 20/23-0/01130644 від 24.01.2007 р. щодо ДАП «Львівські авіалінії» було прийняте повідомлення-рішення від 05.02.2007 р. за № 0000022201/0/1980 про стягнення із підприємства 140629, 28 грн. штрафу (а.с. 69, 90 т.1), що є тяжким наслідком.

Таким чином, в судовому засіданні винність підсудної у службовій недбалості, тобто неналежному виконанні своїх службових обов'язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам та інтересам юридичної особи доведена повністю, а її дії вірно кваліфіковані за ч. 2 ст. 367 КК України.

Обираючи підсудній міру покарання суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу підсудної, яка раніше не судима (а.с. 337 т. 5), на обліку в психіатричному та наркологічному закладі не перебуває (а.с. 338-339 т. 5), за місцем праці характеризується позитивно (а.с. 340 т. 5). Обставин, що пом'якшують та обтяжують покарання ОСОБА_3 не встановлено.

Із врахуванням наведеного, суд приходить до висновку, що для виправлення та перевиховання підсудної, ОСОБА_3 слід обрати основне та додаткові покарання у межах санкції статті обвинувачення.

Відповідно до положень п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності, якщо з дня вчинення нею злочину середньої тяжкості і до дня набрання вироком законної сили минуло п'ять років. Згідно з ст. 282 КПК України якщо під час судового розгляду справи будуть установлені підставі для закриття справи, передбачені, у тому числі, ст. 11-1 цього Кодексу, суд, вислухавши думку учасників судового розгляду і висновок прокурора, своєю мотивованою ухвалою, а суддя - постановою, закриває справу. Разом із тим, згідно з ст. 7-1 КПК України якщо обвинувачений, підсудний заперечує проти закриття справи, у тому числі, у звязку із закінченням строків давності, провадження у справі продовжується в звичайному порядку. На підставі ч. 5 ст. 74 КК України така особа може бути за вироком суду звільнена від покарання.

Враховуючи те, що ОСОБА_3 вчинила злочин, передбачений ч.2 ст. 367 КК України, в період з квітня 2005 року по червень 2006 року, даний злочин відповідно до ст.12 КК України відноситься до злочинів середньої тяжкості, інших злочинів середньої тяжкості, тяжких та особливо тяжких злочинів у цей період вона не вчиняла, а тому відповідно до ст. 49 КК України на час винесення вироку суду закінчився строк давності і на підставі ч.5 ст.74 КК України її слід звільнити від покарання.

Керуючись ст.ст.323, 324 КПК України,-

ЗАСУДИВ:

ОСОБА_3 визнати винною у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, та призначити їй покарання у виді 2 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, строком на 1 рік та зі сплатою штрафу у дохід держави у розмірі 1700 грн.

На підставі ч. 5 ст. 74, 49 КК України ОСОБА_3 звільнити від призначеного їй основного та додаткових покарань за ч.2 ст. 367 КК України у зв'язку з закінченням строку давності.

Запобіжний захід ОСОБА_3 до вступу вироку в законну силу залишити попередній - підписку про невиїзд.

На вирок може бути подано апеляцію до апеляційного суду Львівської області, через суд, що його постановив, протягом п'ятнадцяти діб з моменту його проголошення, а засудженим, який утримується під вартою, - протягом п'ятнадцяти діб з моменту вручення йому копії вироку.

Суддя /підпис/:

З оригіналом згідно:

СУДДЯ: