Ухвала суду № 3013584, 26.08.2008, Апеляційний суд Волинської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Луцьк 26 серпня 2008 року

Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого - судді Бешти Г.Б.

суддів: Олексюка Я.М., Оксентюка В.Н.

з участю прокурора Старчука В.М.

засудженого ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Луцьку кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_1 на вирок Луцького міськрайонного суду від 11 червня 2008 року, яким ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 народження, уродженця м. Дубно Рівненської області,  українця, громадянина України, освіта базова вища, працюючого директором ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр", проживаючого АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 14.08.1995 року вироком Тернопільського міського суду Тернопільської області за ч. 3 ст. 142, ч. 3 ст. 140, ч. 1 ст. 42 КК України до 6-ти років позбавлення волі з конфіскацією майна, звільненого 10.02.2000 року на підставі Указу Президента України “Про помилування”, невідбутий термін замінено на умовний - 1 рік;

- 1.06.2007 року вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області за ч. 2 ст. 289, ч. 2 ст. 186 КК України до 5-ти років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України надано іспитовий строк - 3 роки,

засуджено за ст.ст. 15 ч. 2 ст. 191 ч. 5 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 5 (п”яти) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати керівні посади строком на 3 роки;

за ст. 366 ч. 1 КК України до 2 (двох) років обмеження волі з позбавленням права обіймати керівні посади строком на 3 роки.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно до відбуття ОСОБА_1 призначено 5 (п”ять) років позбавлення волі з позбавленням права обіймати керівні посади строком на 3 роки.

Запобіжний захід засудженому ОСОБА_1 залишено попередній - тримання під вартою.

Термін відбуття покарання постановлено рахувати з моменту затримання, тобто з 29 вересня 2008 року.

Зараховано в строк відбуття покарання термін перебування під вартою з 7травня 2007 року по 16 травня 2007 року.

Арешт, накладений на майно засудженого ОСОБА_1, а саме: столи комп'ютерні /2 шт./, книжкову шафу /1 шт./; куртки /10 шт./, електрочайник /1 шт./, що знаходяться на зберіганні у ВАТ "Готель Лучеськ" (т.2 а.с.123-140); автомобіль марки "DAEWWO MATIZ", 2005 р.в., д.р.з. НОМЕР_1, що знаходиться на зберіганні у гр.ОСОБА_1 (т. 2 а.с.145-159) - знято.

Стягнуто з засудженого ОСОБА_1в доход держави 6 658 (шість тисяч шістсот п”ятдесят вісім) грн. 04 коп. судових витрат по справі за проведення експертиз.

Вироком вирішено долю речових доказів по справі.

Розглядаючи справу в апеляційному порядку, колегія суддів судової палати, -

В С Т А Н О В И Л А :

Даним вироком ОСОБА_1 визнаний винними ї засуджений за те, що він в період з квітня по липень 2006 року, працюючи на посаді директора ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр", будучи службовою особою підприємства, з корисливих мотивів, з метою розкрадання бюджетних коштів в особливо великих розмірах, діючи за попередньою змовою з невстановленими особами, склав ряд завідомо неправдивих документів, які відображали здійснення фіктивних фінансово-господарських операцій, що носили безтоварний характер і надавали підстави для відшкодування податку на додану вартість з державного бюджету України в розмірі 1 502 704 гривні.

Зокрема, 31.03.2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "Агроком сервіс" та ТзОВ "Комерційні ініціативи" був оформлений фіктивний договір купівлі-продажу наступного товарів, зокрема - "вісь з затиском" в кількості 21.000 штук, "вісь фасонна" - 18.540 штук, "розпилювач презиційний" - 19.500 штук, "вал направляючий" - 26.100 штук, "клапан презиційний" - 32.000 штук та надання послуг щодо пошуку клієнтів для укладення комерційних договорів на загальну суму 60.207.974, 40 грн., в тому числі ПДВ - 10.034.662, 40 грн., згідно якого ТзОВ "Агроком сервіс" було продано вищевказаний товар ТзОВ "Комерційні ініціативи" 3.04.2006 року були оформлені фіктивні видаткова та податкові накладні.

Цього ж дня від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "Стоун-С" був оформлений фіктивний договір про зберігання вищевказаного товару, разом з додатками до договору, згідно яких ТзОВ "Комерційні ініціативи" ніби-то було передано вищевказаний товар на зберігання "Стоун-С" і в цей же день одночасно прийнято його із зберігання. В подальшому, 11.04.2006 року були оформлені фіктивні акти здачі-прийняття робіт (надання послуг) та податкову накладну, згідно яких ТзОВ "Комерційні ініціативи" ніби-то було прийнято у ТзОВ "Стоун-С" послуги по збереженню вищевказаного товару.

3.04.2006 року від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "НК Парітет" був оформлений договір купівлі-продажу товару, зокрема: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.008.232 грн., в тому числі ПДВ - 10.001.372 грн., згідно якого ТзОВ "Комерційні ініціативи" було продано вищевказаний товар за ціною нижчою від ціни придбання.

3 квітня 2006 року, від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" , ТзОВ "НК Парітет" та ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" було оформлено договір поруки. Згідно даного договору ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" виступило поручителем перед ТзОВ "Комерційні ініціативи" за належне виконання грошових зобов'язань ТзОВ "НК Парітет" за договором купівлі-продажу і в разі невиконання останньою умов вказаного договору, зобов'язалося передати ТзОВ "Комерційні ініціативи" ідентичний товар або оплатити його вартість та отримати винагороду за надані послуги в розмірі 15 % від суми оплати чи переданого товару.

Цього ж дня були оформлені фіктивні рахунок-фактура, накладна та податкова накладна, згідно яких ТзОВ "НК Парітет" ніби-то було отримано вищевказаний товар від ТзОВ "Комерційні ініціативи".

3.04.2006 року від імені директорів ТзОВ "НК Парітет" та ТзОВ "Стоун-С" були оформлені фіктивний договір зберігання на товарному складі та акт приймання-передачі товару на відповідальне зберігання.

11.04.2006 року директором ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" гр.ОСОБА_1, був оформлений договір купівлі-продажу у ТзОВ "НК Парітет" наступного товару, зокрема: "вісь з затиском" - 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.108.174 грн., в тому числі ПДВ - 10.018.029 грн.

Цього ж дня підсудним ОСОБА_1, спільно з невстановленими особами, було оформлено договір поруки між ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр", ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "НК Парітет". Згідно даного договору ТзОВ "Комерційні ініціативи" виступило поручителем перед ТзОВ "НК Парітет" за належне виконання ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" грошових зобов'язань за договором купівлі-продажу і в разі невиконання останнім умов вказаного договору, зобов'язалося передати ТзОВ "НК Парітет" ідентичний товар або оплатити його вартість та отримати винагороду за надані послуги в розмірі 15 % від суми оплати чи переданого товару.

11 квітня 2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "НК Парітет" та ТзОВ "Стоун-С" були оформлені фіктивні акт приймання-передачі товару із відповідального зберігання, акт приймання передачі виконаних робіт та податкову накладну.

В цей же день директором ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" ОСОБА_1 були оформлені фіктивні рахунок-фактура, накладна, податкова накладна, згідно яких ним нібито було отримано вищевказаний товар від ТзОВ "НК Парітет".

11 квітня 2006 року ОСОБА_1, спільно з невстановленими особами, було оформлено фіктивні договір зберігання на товарному складі, акт приймання-передачі товару на відповідальне зберігання, податкову накладну, згідно яких ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" нібито передало вищевказаний товар на зберігання "Стоун-С".

22 квітня 2006 року директором ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" ОСОБА_1, спільно з невстановленими слідством особами, був оформлений договір купівлі-продажу ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" товару, зокрема: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.207.974, 40 грн., в тому числі ПДВ - 10.034.662, 40 грн., згідно якого ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" було продано вищевказаний товар ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій".

Цього ж дня ОСОБА_1, спільно з невстановленими слідством особами, були оформлені фіктивні накладна та податкова накладна, згідно яких ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" ніби-то було передано вищевказаний товар ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій"; а також були оформлені фіктивні акти приймання-передачі товару із відповідального зберігання та приймання передачі виконаних робіт, згідно яких ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" нібито було прийнято у ТзОВ "Стоун-С" вищевказаний товар із зберігання та послуги по його збереженню.

22 квітня 2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" та ТзОВ "Агроком сервіс" був оформлений фіктивний договір купівлі-продажу наступного товару, а саме "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.207.974, 40 грн., в тому числі ПДВ - 10.034.662, 40 грн. Були оформлені фіктивні видаткова накладна та податкова накладна, згідно яких ТзОВ "Агроком сервіс" ніби-то було отримано вищевказаний товар від ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій".

Цього ж дня від імені директорів ТзОВ "Агроком сервіс" та ТзОВ "Стоун-С" був оформлений фіктивний акт приймання-передачі товару на відповідальне зберігання, згідно яких ТзОВ "Агроком сервіс" нібито було передано вищевказаний товар на зберігання ТзОВ "Стоун-С".

20 травня 2006 року невстановленими слідством особами від імені директорів ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" та ТзОВ "Агроком сервіс" був оформлений фіктивний договір купівлі-продажу наступного товару: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.008.232 грн., в тому числі ПДВ - 10.001.372 грн. Були оформлені фіктивні рахунок-фактура без номера, акт приймання-передачі, накладна та податкова накладна.

22 травня 2006 року від імені директорів ТзОВ "Агроком сервіс" та ТзОВ "Стоун-С" був оформлений фіктивний акт приймання-передачі товару на відповідальне зберігання.

22 травня 2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" та ТзОВ "Комерційні ініціативи" було оформлено фіктивні акт приймання-передачі товару до договору поруки від 03.04.2006 року, накладну та податкову накладну, згідно яких ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій", на виконання вищевказаного договору поруки, було передано ТзОВ "Комерційні ініціативи" наступний товар: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.008.232 грн., в тому числі ПДВ - 10.001.372 грн.

Цього ж дня від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "Стоун-С" був оформлений фіктивний акт приймання-передачі товару на відповідальне зберігання, згідно якого ТзОВ "Комерційні ініціативи" нібито було передано вищевказаний товар на зберігання ТзОВ "Стоун-С".

30 травня 2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "НК Парітет" було оформлено фіктивні акт приймання-передачі товару до договору поруки від 11.04.2006 року, накладну та податкову накладну, згідно яких ТзОВ "Комерційні ініціативи", на виконання вищевказаного договору поруки, було передано ТзОВ "НК Парітет" наступний товар: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.108.174 грн., в тому числі ПДВ - 10.018.029 грн.

В цей же день від імені директорів ТзОВ "Комерційні ініціативи" та ТзОВ "Стоун-С" було оформлено фіктивні акт приймання-передачі товару з відповідального зберігання, акт здачі-прийняття робіт (надання послуг) та податкову накладну, згідно яких ТзОВ "Комерційні ініціативи" ніби-то було прийнято у ТзОВ "Стоун-С" вищевказаний товар із зберігання та послуги по його збереженню.

30 травня 2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "НК Парітет" та ТзОВ "Агроком сервіс" був оформлений договір купівлі-продажу наступного товару: "вісь з затиском" в кількості 21.000 шт., "вісь фасонна" - 18.540 шт., "розпилювач презиційний" - 19.500 шт., "вал направляючий" - 26.100 шт., "клапан презиційний" - 32.000 шт., на загальну суму 60.108.174 грн, в тому числі ПДВ - 10.018.029 грн., згідно якого "НК Парітет" було продано вищевказаний товар ТзОВ "Агроком сервіс" за ціною рівнозначною ціні товару отриманого по угоді поруки.

В цей же день були оформлені фіктивні акт приймання-передачі по договору від 30.05.2006 року, видаткова накладна та податкова накладна , згідно яких ТзОВ "Агроком сервіс" нібито було отримано вищевказаний товар від ТзОВ "НК Парітет".

31 травня 2006 року від імені директорів ТзОВ "Агроком сервіс" та ТзОВ "Стоун-С" було оформлено фіктивні акт здачі-прийняття робіт (надання послуг) та податкову накладну, згідно яких ТзОВ "Агроком сервіс" ніби-то було прийнято послуги у ТзОВ "Стоун-С" по збереженню вищевказаного товару.

Таким чином, проданий 31.03.2006 року ТзОВ "Агроком сервіс" товар пройшовши, згідно укладених фіктивних договорів, між вказаними вище фірмами 30.05.2006 року був придбаний ТзОВ "Агроком сервіс" за ціною 60.108.704 грн. В подальшому, 04.08.2006 року ухвалою Господарського суду м.Києва ТзОВ "Агроком сервіс" було визнано банкрутом.

25.07.2006 року невстановленими особами від імені директорів ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" та ТзОВ "НК Парітет" було оформлено фіктивні акт приймання-передачі наданих послуг (згідно договору поруки від 03.04.2006 року) та податкову накладну, згідно яких "НК Парітет" нібито було прийнято послуги поруки у ТзОВ "Науково-виробниче підприємство "Центр передових технологій" вартістю 9.001.234,80 грн., в тому числі ПДВ - 1.500.205,80 грн.

Цього ж дня ОСОБА_1 був оформлений фіктивний акт прийняття-передачі наданих послуг (згідно договору поруки від 11.04.2006 року), згідно якого ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" ніби-то було прийнято послуги поруки у ТзОВ "Комерційні ініціативи" вартістю 9.016.226,10 грн., в тому числі ПДВ - 1.500.205, 80 грн. та фіктивну податкову накладну, згідно якої його підприємством ніби-то було прийнято послуги поруки.

31.07.2006 року директором ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" ОСОБА_1 було внесено готівкою в Ківерцівську філію Волинського облуправління ТВБВ N 10002/059 ВАТ "Ощадбанк" 9.017.127,72 грн. на поповнення статутного фонду та, згідно платіжного доручення за N 2707/1, перераховано на рахунок ТзОВ "Комерційні ініціативи" винагороду за надану послугу по договору поруки в розмірі 9.016.226,10 грн., в тому числі ПДВ - 1.502.704 грн.

В результаті проведених фіктивних фінансово-господарських операцій підсудний ОСОБА_1 безпідставно отримав податковий кредит по ПДВ в розмірі 1.502.704 грн.

В подальшому підсудний ОСОБА_1, достовірно знаючи, що вищевказані господарські операції носять безтоварний характер, а договори, акти та накладні не відповідають дійсності, заповнив та подав до Луцької ОДПІ податкову декларацію з податку на додану вартість від 21 серпня 2006 року, згідно якої заявив від'ємне значення різниці між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" в розмірі 1.502.704 грн.

20.09.2006 року ОСОБА_1, заповнив та подав до Луцької ОДПІ податкову декларацію з податку на додану вартість за серпень 2006 року, розрахунок від 20 вересня 2006 року суми бюджетного відшкодування та заяву від 20.09.2006 року про повернення суми бюджетного відшкодування, згідно яких заявив про повернення йому, як директору ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр", на рахунок N 260023012631, МФО 303398 у філії «Волинського обласного управління ВАТ ДОБУ» суми бюджетного відшкодування в розмірі 1.502.704 грн.

Згідно висновків позапланової та планової перевірок ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" за N 01141/113/23-4/32205254 від 24 листопада 2006 року та за N 1910/275/2301/32205254 від 8 грудня 2006 року, проведених Луцькою ОДПІ та ДПА у Волинській області, бюджетне відшкодування податку на додану вартість в сумі 1.502.704 грн. підтверджено не було. На підставі даних висновків Луцькою ОДПІ було відмовлено ОСОБА_1 в перерахуванні зазначеної суми на рахунок ПП "Міжнародний консалтингово-інформаційний центр" в банку.

В апеляції засуджений ОСОБА_1 визнаючи свою винуватість в інкримінованих йому діях, не оспорюючи її доведеність та правильність кваліфікації його дій, вказує, що суд першої інстанції призначаючи йому покарання не врахував його щире каяття, стан здоров'я та сприяння у розкритті злочину. Прохає призначити покарання з застосуванням ст. 75 КК України.

Заслухавши доповідача, який доповів суть вироку суду першої інстанції, повідомив ким і в якому обсязі він оспорений, виклав основні доводи апеляції, засудженого ОСОБА_1, який апеляцію підтримав і прохає пом'якшити покарання, міркування прокурора про залишення апеляції без задоволення, перевіривши матеріали кримінальної справи, колегія суддів встановила, що апеляція засудженого до задоволення не підлягає.

Висновки суду про доведеність вчинення злочину засудженим ОСОБА_1 та кваліфікація його дій за ч. 2 ст. 15 ч.5 ст. 191, ч.1 ст. 366 КК України ґрунтуються на доказах і не оспорюються в апеляції.

Призначене ОСОБА_1 покарання відповідає вимогам ст.ст. 50, 65 КК України, є необхідним і достатнім для його виправлення і попередження нових злочинів.

Судом враховано, як тяжкість вчинених злочинів, один з яких відноситься до особливо тяжких, так і особу засудженого, який має непогашену судимість за вчинення корисливих злочинів, характеризується посередньо (а.с. 89 т.2), збитки злочином державі не були заподіяні.

Обставини, що обтяжують покарання суд по справі не здобув.

Щире каяття, поганий стан здоров'я підсудного, перебування на його утриманні, двох малолітніх дітей суд визнав обставинами, що пом'якшують покарання і відніс зазначену сукупність обставин до таких, що істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину і обґрунтовано призначив ОСОБА_1 за ст. 191 ч.5 КК України основне покарання із застосуванням ст. 69 КК України нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції цього закону.

Тому посилання засудженого в апеляції, що суд не врахував при призначенні покарання вище перерахованих обставин та призначив надто суворе покарання є безпідставним.

При таких обставинах суд обґрунтовано прийшов до переконання про можливість виправлення і перевиховання ОСОБА_1лише за умови ізоляції його від суспільства і призначив покарання у виді позбавлення волі.

Виходячи з наведеного, колегія суддів не вбачає підстав для застосування щодо засудженого ст. 75 КК України.

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію ОСОБА_1 залишити без задоволення, а вирок Луцького міськрайонного суду від 11 червня 2008 року відносно ОСОБА_1  - без зміни.

Головуючий: /-/ Бешта Г.Б.

Судді: /-/ /-/ Олексюк Я.М., Оксентюк В.Н.

Оригіналу відповідає:

Суддя апеляційного суду

Волинської області Г.Б. Бешта