Постанова № 29993608, 13.03.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" березня 2013 р.Справа № 5024/143/2012

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Пироговського В.Т.

суддів Картере В.І., Лавриненко Л.В.,

секретар судового засідання Райлян І.Г.

за участю представників учасників процесу:

від Уповноваженої особи учасників СТОВ „Енограй" Чабан О.Г. особисто

від Агрофірми-радгосп „Білозерський Лихацька Ю.Ю.

від СТОВ „Енограй" Клигіна І.В.

від КП „Промжилбуд" Бєла Є.Ю.

розглядаючи апеляційну скаргу

Уповноваженої особи учасників СТОВ „Енограй" Чабан О.Г.

на ухвалу Господарського суду Херсонської області

від 30.01.2013р. (затвердження плану санації)

по справі № 5024/143/2012

за заявою Агрофірми-радгосп „Білозерський

до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „Енограй"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13.02.2013р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 27.02.2013р. апеляційна скарга Уповноваженої особи учасників СТОВ „Енограй" Чабан О.Г. на ухвалу Господарського суду Херсонської області від 30.01.2013р. у справі № 5024/143/2012.

За правилами ст. 77 ГПК України в судовому засіданні 27.02.2013р. розгляд справи в апеляційному порядку відкладено на 13.03.2013р. з продовженням строку розгляду апеляційної скарги на 15 днів за заявою учасника процесу.

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце судового засідання, що підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованого поштового відправлення, реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного Господарського суду за 28.02.2013р. та розписками їх представників.

Справу порушено ухвалою господарського суду від 31.01.2012р. року за заявою Агрофірми-радгосп „Білозерський на загальних підставах, передбачених Розділом ІІ Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку із неспроможністю Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „Енограй" погасити на протязі більше трьох місяців заборгованість, безспірний розмір якої становить більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 18.06.2012р. суд ввів процедуру санації боржника - сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Енограй"; керуючим санацією призначив арбітражного керуючого Клигіну Ірину Володимирівну та зобов'язав її здійснити повноваження згідно п.п.5, 6, 10, 11 ст. 17 Закону, надати суду докази виконання зазначених повноважень; не пізніше трьох місяців з дня винесення ухвали подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника; затвердив оплату послуг арбітражного керуючого Клигіної І.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно з дня призначення та затвердив інвестором боржника колективне підприємство "Промжилбуд".

Вказана ухвала постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2012р. та постановою Вищого господарського суду України від 25.12.2012р. залишена без змін.

В процесі розгляду справи, ухвалою господарського суду Херсонської області від 30.01.2013р. зі справи № 5024/143/2012 (суддя Пінтеліна Т.Г.) затверджено план санації боржника - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Енограй"; Доручено керуючому санацією арбітражному керуючому Клигіну Ірину Володимирівну здійснити повноваження згідно п.п.5, 6, 10, 11 ст. ст. 17 -21 Закону, надати суду докази виконання зазначених повноважень; надати примірник даної ухвали та всіх необхідних документів державному реєстратору (Білозерська райдержадміністрація) для реєстрації та внесення відповідних змін до реєстраційної справи СТОВ "Енограй" згідно Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців"; державному реєстратору доручено у встановленому порядку вчинити реєстраційні дії згідно даної ухвали; затверджено додаткову винагороду керуючого санацією арбітражного керуючого Клигіної І.В. згідно протоколу засідання комітету кредиторів від 16.10.2012р.; ухвалу надіслано: кредитору, боржнику, керуючому санацією Клигіній І.В., державному реєстратору (Білозерська райдержадміністрація), КП "Промжилбуд", представнику засновників (учасників).

Не погоджуючись із вказаною ухвалою, Уповноважена особа учасників СТОВ „Енограй" Чабан О.Г. звернувся до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Херсонської області від 30.01.2013р. з даної справи, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права.

Зокрема, особа, яка подала апеляційну скаргу зазначає, що оскаржуваною ухвалою затверджено план санації СТОВ „Енограй", який не відповідає вимогам Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції яка застосовується для розгляду даної справи), так як передбачає проведення обміну корпоративних прав боржника без оцінки таких прав на вимоги кредитора (Інвестора) у неіснуючому на даний час розмірі, а також не передбачає виконання вимог Закону у частині відновлення платоспроможності Боржника до рівня, який виключає порушення справи про банкрутство (залишається заборгованість перед інвестором в сумі 5 971 148, 61грн.). Крім того, Уповноважена особа учасників СТОВ „Енограй" вказує, що зведений звіт про оцінку майна боржника є необгрунтованим, оскільки відомості, які значаться в ньому не відповідають акту інвентаризації від 20.06.2012р.

В судовому засіданні представник Уповноваженої особи учасників СТОВ „Енограй" Чабан О.Г. доводи викладені в апеляційній скарзі підтримав.

Представники Агрофірми-радгосп „Білозерський, КП „Промжилбуд" та керуючий санацією СТОВ „Енограй" арбітражний керуючий Клигіна І.В. проти апеляційної скарги заперечили, просять оскаржене судове рішення залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, з підстав наведених у запереченні та відзивах.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників учасників процесу, оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, повноту та об'єктивність дослідження доказів, колегія суддів зазначає:

Згідно із п.1 ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів. План санації може містити умови про виконання зобов'язань боржника третіми особами, обмін вимог кредиторів на активи боржника та (або ) його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншими способами, що не суперечить законодавству.

Відповідно до п. 2 ст. 18 вказаного Закону заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог Закону; продаж частини майна боржника, зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу), та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих зобов'язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); інші способи відновлення платоспроможності.

Комітетом кредиторів у справі про банкрутство СТОВ „Енограй" схвалено розроблений керуючим санацією товариства Клигіною І.В. план санації (протокол № 3 від 16.10.2012р.) (т. 5, а.с. 92-102)

В зв'язку із внесенням змін до ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в частині компетенції зборів кредиторів щодо прийняття рішення про схвалення плану санації боржника, вказаний план санації погоджено з єдиним інвестором боржника КП „Промжилбуд".

Крім того, в зв'язку із змінами до вказаного Закону від 02.10.2012р., які набрали законної сили після публікації 03.11.2012р., проведені загальні збори кредиторів (Протокол № 2 від 29.01.2013р.), на яких кредиторами та інвестором погоджений та схвалений план санації. (т. 6, а.с. 11-13)

Згідно із абз. 8 розділу 5 плану санації СТОВ „Енограй", обрано шлях, що дає можливість погасити зобов'язання боржника перед кредиторами. З метою відновлення платоспроможності підприємства планується проведення організаційно-господарських, фінансово-економічних, правових заходів, спрямованих на погашення кредиторської заборгованості в тому числі обміном вимог кредитора на корпоративні права боржника шляхом залучення інвестора до складу засновників та внесення ним на санаційний рахунок коштів в розмірі кредиторської заборгованості, при відсутності порушення прав та інтересів учасників СТОВ „Енограй", які не тільки залишать у власності свої корпоративні права на підприємство у сумі, що дорівнює фактичній вартості їх часток на момент затвердження плану санації, а й зможуть у подальшому реалізовувати свої права на це підприємство. Кошти, отримані боржником від підприємницької діяльності спрямовуються на погашення поточних зобов'язань, витрат згідно кошторису (кошторис витрат на 2012-2013р.р.), а також оплату послуг, відшкодування витрат та виплату додаткової винагороди керуючому санацією, а залишок від цих коштів акумулюється на санаційному рахунку для подальшої господарської діяльності боржника, у разі невиконання інвестором взятих на себе зобов'язань по перерахунку коштів, здійснюється погашення кредиторської заборгованості, а сума заборгованості може бути стягнута у судовому порядку з інвестора, як це прямо передбачено Законом України „Про господарські товариства". Тобто інтереси всіх учасників справи про банкрутство будуть враховані, збережені та забезпечено їх виконання."

Відповідно до п. 5.1. Розділу 5 плану санації „для погашення вимог кредитора від інвестора (КП „Промжилбуд") надійде 17 779 866,45грн. в якості внеску до статутного фонду СТОВ „Енограй", що є обміном вимог кредитора на корпоративні права боржника у відповідності до ч. 1 ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За приписами п. 5.2. Розділу 5 плану санації для надходження додаткових коштів в процедурі санації, передано в оренду КП „Промжилбуд" частину сільськогосподарського обладнання та нерухомого майна боржника. Вартість орендної плати за рік становить 210 869, 84грн.

Пунктом 5.2. Розділу 5 плану санації передбачено, що „в 2012-2013 році прогнозується отримання СТОВ „Енограй" валового доходу від реалізації сільськогосподарської продукції в сумі 25 430 тис.грн. + 210,8 тис. грн. (оренда), що дорівнює 25 640,8 тис. грн. Витрати боржника на ведення господарської діяльності за період жовтень 2012р. - грудень 2013р. становитимуть 18 260+18748,7=37 008,7 тис. грн. Таким чином, решта заборгованості в СТОВ „Енограй" є поточною заборгованістю, яка буде погашена за рахунок дебіторської заборгованості".

Згідно із Розділом 6 плану санації „погашення кредиторської заборгованості СТОВ „Енограй", яка входить до складу конкурсної маси вимог кредиторів, планується проводити в міру надходження на підприємство коштів від інвестора на протязі року. Погашення кредиторської заборгованості проводиться в порядку черговості, встановленої Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". На даний час перед інвестором КП „Промжилбуд" існує поточна кредиторська заборгованість за виконані сільськогосподарські роботи в розмірі 5 971 148,61грн. і фактично інвестор стане кредитором і боржником в одній особі, в нього будуть відсутні мотиви стягнення поточної заборгованості з підприємства боржника, таким чином, буде виключена можливість порушення нового провадження у справі про банкрутство боржника самим інвестором."

Відповідно до абз. 3 Розділу 7 плану санації інвестор не зможе ухилитися від виконання своїх зобов'язань щодо внесення коштів до статутного фонду, так як в період дії плану санації єдиним повноважним представником органів управління СТОВ „Енограй" є керуючим санацією, який відповідно до Закону України „Про господарські товариства" має право стягнути ці кошти з інвестора або виключити його зі складу засновників, через невиконання плану санації.

План санації розроблявся та складався за участю інвестора, ним погоджений за умови що після затвердження плану санації господарським судом на протязі 5 днів керуючий санацією як повноважний представник органів управління СТОВ "Енограй" має провести збільшення статутного фонду СТОВ "Енограй" з урахуванням наступних сум: статутний капітал дорівнюватиме 22 367 042,82 грн. (4 587 176,37 грн. - переоцінка проміжного статутного капіталу засновників та 17 779 866,45 грн. - кошти, які мають надійти від інвестора) та прийняття до складу учасників інвестора КП "Промжилбуд". Відповідні зміни мають бути зареєстровані згідно Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Відповідно до п.4 ст. 18 Закону план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації. План санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації. Якщо один з кредиторів або всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, не погоджують план санації, інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень: про виділення речей, наданих у заставу з майна боржника, їх продаж на аукціоні та задоволення вимог таких кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів; про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

У боржника відсутні кредитори, чиї вимоги забезпечені заставою його майна.

Відповідно до п.5 ст. 18 Закону збори кредиторів можуть прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його на затвердження господарському суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання ним обов'язків та про призначення нового керуючого санацією. Зазначене рішення повинно містити дату скликання чергових зборів кредиторів для розгляду нового плану санації, які повинні відбутися не пізніше ніж у місячний строк з дня прийняття рішення про відхилення плану санації.

Схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду на затвердження не пізніше п'яти днів з дня проведення зборів кредиторів. Протокол зборів кредиторів може містити особливу думку кредиторів, які голосували проти порядку і строків погашення заборгованості, передбачених у плані санації, проте особливої думки кредитора у даній справі відсутня.

З урахуванням викладених обставин справи та норм чинного законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції прийнято правомірне та обгрунтоване рішення в частині затвердження плану санації розробленого керуючим санацією, оскільки в даному випадку суд в межах своїх повноважень за наявності схваленого кредитором та погодженого з інвестором плану санації правомірно та обгрунтовано, без порушень норм матеріального або процесуального права затвердив план санації, який не порушує прав та інтересів учасників процедури санації, передбачає порядок погашення інвестором кредиторської заборгованості, відповідальність за невиконання взятих на себе обов'язків, а також ряд санаційних заходів, які сприяють відновленню платоспроможності СТОВ "Енограй" в умовах наявності значної кредиторської заборгованості перед Агрофірмою-радгосп Білозерський.

Крім того, оскарженою ухвалою затверджено додаткову винагороду керуючому санацією арбітражному керуючому Клигіній І.В.

Згідно із п. 12 ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника. Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.

За приписами п. 14,15 ст. 3-1 вказаного Закону оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство. Кредитори мають право встановлювати і виплачувати арбітражному керуючому за результатами його діяльності додаткову винагороду, розмір якої затверджується господарським судом.

Комітетом кредиторів 16.10.2012р. (Протокол № 3) встановлено арбітражному керуючому, керуючому санацією СТОВ "Енограй" Клигіній І.В. за результатами його діяльності додаткову винагороду в розмірі 3% від погашених кредиторам сум в порядку ст. 3-1 Закону.

Таким чином, з урахуванням вказаних обставин справи та норм чинного законодавства, суд першої інстанції правомірно та обгрунтовано затвердив додаткову винагороду керуючого санацією арбітражного керуючого Клигіної І.В., можливість встановлення якої прямо передбачена нормами спеціального Закону.

За таких обставин, інші доводи особи, яка подала апеляційну скаргу до уваги колегією суддів не приймаються, оскільки не мають правового обгрунтування та не зумовлюють зміну або скасування прийнятого судового рішення.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала від 30.01.2013р. зі справи № 5024/143/2012 прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і з повним дослідженням всіх обставин справи, у зв'язку з чим оскаржену ухвалу місцевого господарського суду слід залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 77,85,99,101-106 ГПК України суд

Постановив:

Ухвалу господарського суду Херсонської області від 30.01.2013р. зі справи № 5024/143/2012 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 18.03.2013р.

Головуючий суддяВ.Т. Пироговський Судді В.І. Картере Л.В. Лавриненко