Постанова № 29918760, 14.03.2013, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

11.03.2013р. справа №5006/10/17пн/2012

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: суддів:Склярук О.І. Богатиря К.В., Дучал Н.М. за участю представників сторін: від позивача:ОСОБА_4 - особисто; ОСОБА_5 довіреність №50 від 10.10.2012р.від відповідача 1:не з'явилисьвід відповідача 2:ОСОБА_20 посвідчення №000049від відповідача 3:не з'явилисьвід відповідача 4:ОСОБА_21 довіреність №01/142 від 07.03.2013від третьої особи 1:не з'явилисьвід третьої особи 2:не з'явилисьвід третьої особи 3:не з'явилисьвід третьої особи 4:не з'явилисьрозглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької областіна рішення господарського суду Донецької областівід18.12.2012р. (повний текст рішення складено та підписано 21.12.2012р.)по справі№5006/10/17пн/2012 (суддя: Харакоз К.С.)за позовомОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької областідо відповідачів:1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник", м.Артемівськ Донецької області; 2.Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області; 3.Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області; 4.Управління економічного розвитку Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськза участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні першого відповідача:1.ОСОБА_13, м.Артемівськ Донецької області; 2.ОСОБА_14, м.Артемівськ Донецької області; 3.ОСОБА_15, м. Донецьк; 4.ОСОБА_16, м. Донецькпровизнання недійним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Теплообмінник" від 03.08.2012р., визнання недійсним статуту ТОВ "Теплообмінник" в новій редакції, зобов'язання державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту ТОВ "Теплообмінник", визнання відсутнім в ТОВ "Теплообмінник" посади голови ТоваристваВ С Т А Н О В И В:

ОСОБА_4, м. Артемівськ, звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" м. Артемівськ та просив суд визнати відсутнім в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" посади голови Товариства, визнати недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р., на підставі якого був складений протокол №04/08-12, визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області від 15.08.2012р. на підставі протоколу загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р. за №04/08-12, зобов'язати державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р.

Ухвалами господарського суду Донецької області від 05.09.2012р. та від 20.09.2012р. до участі у розгляді справи в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача було залучено: ОСОБА_13, м. Артемівськ Донецької області, ОСОБА_14, м. Артемівськ Донецької області, ОСОБА_15, м. Донецьк, ОСОБА_16, м. Донецьк.

04.12.2012р. ухвалою господарського суду Донецької області до участі у розгляді справи було залучено другого відповідача - державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області у зв'язку з заявленими до нього позовними вимогами про зобов'язання здійснити певні дії.

Господарським судом Донецької області по справі №5006/10/17пн/2012 прийнято рішення від 18.12.2012р., повний текст якого підписаний 21.12.2012р. (суддя Харакоз К.С.), яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 до відповідачів Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" м. Артемівськ, Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 03.08.2012р. та визнання недійсним статуту товариства в новій редакції - відмовлено у повному обсязі.

Резолютивна частина рішення по справі не містить висновку суду за позовними вимогами про зобов'язання державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р. та про визнання відсутнім в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" посади голови Товариства.

Рішення обґрунтовано безпідставністю та недоведеністю позовних вимог.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької області звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2012р. по справі №5006/10/17пн/2012 скасувати повністю та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Апеляційна скарга вмотивована тим, що рішення по справі прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи та невідповідності висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи.

Заявник апеляційної скарги зокрема, посилається на неналежне повідомлення про скликання загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "Теплообмінник", що відбулися 03.08.2012р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.01.2013р. по справі №5006/10/17пн/2012 було порушено апеляційне провадження.

21.01.2013р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м. Артемівськ Донецької області надійшло клопотання про розгляд справи без його участі, а також відзив на апеляційну скаргу, в якому державний реєстратор просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2012р. по справі №5006/10/17пн/2012 повністю або частково та прийняти нове рішення.

23.01.2013р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від ОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької області надійшла заява про фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу та клопотання, в якому позивач просить замінити відповідача по справі №5006/10/17пн/2012 Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області на належного відповідача - уповноважений орган місцевого самоврядування територіальної громади міста Артемівська Донецької області та відкласти розгляд апеляційної скарги.

Крім того, від позивача надійшло клопотання про зупинення розгляду справи для надіслання матеріалів справи №5006/10/17пн/2012 до слідчих органів для встановлення дійсності акту від 02.07.2012р. про відмову в отриманні повідомлення про проведення загальних зборів учасників (засновників) ТОВ "Теплообмінник".

В судовому засіданні (23.01.2013 р.) представник позивача підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі, а також заявлені клопотання.

В судовому засіданні (23.01.2013р.) представник ТОВ "Теплообмінник" надав відзив на апеляційну скаргу. Просив рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Судова колегія задовольнила клопотання позивача в частині фіксування судового процесу технічними засобами та відкладення розгляду апеляційної скарги, а також прийшла до висновку про залучення до справи третього відповідача - Артемівську міську раду.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 23.01.2013р. в якості третього відповідача залучено: Артемівську міську раду Донецької області, м.Артемівськ, Донецька область.

15.02.2013р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м. Артемівськ надійшли письмові пояснення та копія статуту ТОВ "Теплообмінник" від 03.08.2012р, який діяв на час проведення загальних зборів, рішення яких оскаржує позивач. Просив рішення по справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення та розглянути апеляційну скаргу без його участі.

20.02.2013р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від ОСОБА_4 на виконання вимог ухвали суду від 23.01.2013р. надійшов супровідний лист з документами для залучення до матеріалів справи.

Крім того, від Артемівської міської ради Донецької області м.Артемівськ надійшло пояснення, в якому третій відповідач зазначає, що вимоги позивача не можуть бути спрямовані до Артемівської міської ради та її виконавчих органів, оскільки вони не є засновниками ТОВ "Теплообмінник" та учасниками корпоративних відносин.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.02.2013р. в якості четвертого відповідача було залучено Управління економічного розвитку Артемівської міської ради Донецької області, м. Артемівськ, оскільки відділ державної реєстрації є структурним підрозділом Управління.

06.03.2013р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від Управління економічного розвитку Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ надійшли письмові пояснення, в яких зазначено, що Управління не є суб'єктом, до якого спрямовані вимоги позивача і не здійснює реєстраційних дій у розумінні Закону України "Про державну реєстрацію фізичних осіб - підприємців та юридичних осіб".

11.03.2013р. від ОСОБА_4 на адресу суду надійшло клопотання про залишення заявленого заявником апеляційної скарги клопотання від 23.01.2013р. про зупинення розгляду справи для надіслання матеріалів справи №5006/10/17пн/2012 до слідчих органів- без розгляду.

11.03.2013р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від ТОВ "Теплообмінник" надійшла телеграма про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв'язку з знаходженням керівника підприємства у відрядженні в м. Харків, і знаходженні представника підприємства на лікарняному.

В судовому засіданні, яке відбулося 11.03.2013р. судовою колегією було відмовлено в задоволенні клопотання ТОВ "Теплообмінник" про відкладення розгляду апеляційної скарги на іншу дату, у зв'язку з закінченням двомісячного строку її розгляду.

Представник позивача в судовому засіданні (11.03.2013р.) ще раз підтримав вимоги, викладенні в апеляційній скарзі.

Представник Управління економічного розвитку Артемівської міської ради Донецької області та Державний реєстратор виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області проти вимог викладених в апеляційній скарзі заперечували з підстав викладених у письмових поясненнях на апеляційну скаргу.

В судове засідання (11.03.2013р.) представники ТОВ "Теплообмінник", м.Артемівськ, Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ та треті особи - ОСОБА_13 ОСОБА_14, ОСОБА_15, та ОСОБА_16 не з'явилися. Треті особи по справі про наявність поважних причин неявки у судове засідання апеляційної інстанції уповноважених представників суд не повідомили, своїми правами, передбаченими ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, не скористалися.

Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Ухвалами Донецького апеляційного господарського суду від 10.01.2013р., 23.01.2013р., 20.02.2013р. явка сторін не була визнана обов'язковою.

Апеляційна інстанція, відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, переглядає справу за наявними в ній доказами і не зв'язана доводами апеляційної скарги та перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Враховуючи викладене та приписи ст.101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія вважає можливим розглянути апеляційну скаргу за відсутністю представників ТОВ "Теплообмінник", м.Артемівськ, Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ та третіх осіб - ОСОБА_13 ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_16

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТЕПЛООБМІННИК" в редакції 2009 року, учасниками Товариства виступали ОСОБА_13, ОСОБА_4, ОСОБА_15, ОСОБА_17, які володіли по 25 % статутного капіталу товариства.

03.08.2012р. відбулися загальні збори засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник".

Згідно протоколу №04/08-12 від 03.08.2012р. (а.с.49-58 т.с.1), на загальних зборах були присутні учасники: ОСОБА_16, що володів 25% статутного капіталу в особі ОСОБА_18, який діяв за довіреністю, ОСОБА_13, що володів 25% статутного капіталу, ОСОБА_15, що володів 25 % статутного капіталу.

ОСОБА_4 (позивач по цій справі), який володів 25% статутного капіталу товариства, участі у загальних зборах не приймав.

Таким чином, на загальних зборах були присутні особи, що володіли 75% статутного капіталу товариства.

На порядок денний винесено наступні питання:

1. Аналіз та затвердження результатів інвентаризації і аудиту.

2. Про виключення зі складу Учасників Товариства.

3. Щодо недоплаченої долі учасника Товариства ОСОБА_15 до статутного капіталу товариства.

4. Про прийняття до складу Учасників Товариства нового Учасника.

5. Про розподіл долі участі в Статутному капіталі Товариства.

6. Визначення основних напрямків діяльності Товариства.

7. Про внесення змін і доповнень в Установчі документи ТОВ "Теплообмінник" та затвердження статуту Товариства ТОВ "Теплообмінник" у новій редакції.

8. Про державну реєстрацію змін у Товаристві.

Головою зборів обрано ОСОБА_13

На загальних зборах були прийняті наступні рішення:

1.1. Розгляд питання, щодо аналізу та затвердження результатів інвентаризації і аудиту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" перенести на наступне засідання зборів.

1.2. Доручити директору Товариства ОСОБА_14 провести в скорочений термін інвентаризацію та аудит Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" про що оперативно повідомляти Голову Товариства ОСОБА_13

2.1. Виключити із складу учасників Товариства - учасника Товариства ОСОБА_4, який володіє 25 % голосів в статутному капіталі Товариства.

2.2. Долю розміром 25% голосів виключеного учасника ОСОБА_4 залишити за Товариством, в період 12 місяців з дня прийняття даного рішення розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворум у вищому органі проводити без урахування цієї частки, залишеної за Товариством.

2.3. Виплату вартості частини майна Товариства, що належала ОСОБА_4 пропорційно його частці в статутному капіталі, здійснити після проведення аудиту в строк, що не перевищує 12 місяців з дня прийняття даного рішення.

3.1. Продовжити учаснику Товариства ОСОБА_15 термін внесення недоплаченої суми в статутний капітал у розмірі 525 000 грн. в строк до 31.12.2012р.

4.1. Прийняти до складу учасників Товариства нового учасника ОСОБА_14 з долею участі в статутному капіталі Товариства у розмірі 13,75 % голосів.

Крім того, на загальних зборах було затверджено розмір вкладів учасників, а саме: вклад ОСОБА_13 складає 562 500грн., що становить 11,25% статутного капіталу, вклад ОСОБА_15 складає 1 250 000грн., що становить 25% статутного капіталу, вклад ОСОБА_16 складає 1 250 000грн., що становить 25% статутного капіталу, вклад ОСОБА_14 складає 687 500грн., що становить 25 % статутного капіталу, вклад Товариства складає 1 250 00грн., що становить 25 % статутного капіталу та прийняте рішення, що протягом одного року з моменту реєстрації розподілу прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводити без урахування частки придбаної товариством. (п.5.1. протоколу)

На загальних зборах учасники також, вирішили: продовжити (відновити) ліцензію (сертифікат відповідності) Товариства на виробництво газових (приладів) (п. 6.1. протоколу), відновити виробництво газових водонагрівальних та опалювальних приладів (п.6.2. протоколу), створити сервісну службу Товариства з монтажу та обслуговування систем опалювання, газових водонагрівальних приладів (п.6.3. протоколу), наладити виробництво комплектуючих (запасних частин) до продукції, яка вироблялася та яка буде вироблятися ТОВ "Теплообмінник" (п.6.4. протоколу), освоїти виробництво твердопаливних опалювальних приладів (п.6.5 протоколу), зборку газових поточних водонагрівальних апаратів "Львівська" (п.6.6. протоколу), загальні збори Товариства до кінця поточного року проводити раз на місяць ( п.6.7. протоколу).

На цих же зборах було затверджено статут Товариства ТОВ "Теплообмінник" у новій редакції (п.7.1. протоколу) та доручено Голові Товариства ОСОБА_13 здійснити державну реєстрацію внесених змін та доповнень у новій редакції до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" в державних установах, згідно діючого законодавства України. ( п.8.1 протоколу)

Рішення прийнято одностайно всіма учасниками, що приймали участь у зборах.

15.08.2012р. державним реєстратором виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області проведено державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Теплообмінник", у томі числі зареєстрованого Статуту Товариства у новій редакції (а.с.59-70 т.с.1), що затверджений загальними зборами учасників товариства (протокол №04/08-12 від 03.08.2012р.)

Відповідно до п.1.2. Статуту в новій редакції учасниками (засновниками) Товариства стали виступати: ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_17.

Не погодившись з прийнятим рішенням про його виключення та реєстрацією нової редакції статуту, ОСОБА_4 звернувся до суду з відповідним позовом.

Як зазначалося вище, рішенням по справі у задоволені позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників від 03.08.2012р. та визнання недійсним статуту товариства у новій редакції - відмовлено у повному обсязі.

Резолютивна частина рішення по справі не містить висновку суду за позовними вимогами про зобов'язання державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р. та про визнання відсутнім в Товаристві з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" посади голови Товариства.

Рішення обґрунтовано безпідставністю та недоведеністю позовних вимог.

Проте, судова колегія не може погодитися з рішенням місцевого господарського суду з огляду на наступне.

Рішення загальних зборів учасників, акціонерів та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарських товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та / або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства.

- позбавлення акціонерів (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах.

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Слід зазначити, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутністю кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства").

- прийняття загальними зборами рішень, з питань не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта ст.43 Закону України "Про господарські товариства".

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст.40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, суд оцінює наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

При вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини, тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Згідно до ст. 33 ГПК України кожна із сторін повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Матеріали справи містять копію повідомлення про скликання загальних зборів засновників ТОВ "Теплообмінник" від 25.06.2012р., яке було направлено та вручено позивачу, що підтверджується матеріалами справи. (а.с.31-31 т.с.1) Відповідно до тексту повідомлення, 03.07.2012р. повинні відбутися загальні збори учасників товариства з порядком денним, зазначеним у повідомленні.

01.07.2012р. на адресу позивача було надіслано доповнення до повідомлення, щодо дати проведення загальних зборів. Замість 03.07.2012р. було зазначено 03.08.2012р. Доказів отримання позивачем цього доповнення до раніше надісланого повідомлення матеріали справи не містять.

Як вбачається з матеріалів справи загальні збори було проведено без участі позивача за наявністю відповідного кворуму, встановленому ст.60 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно тексту протоколу №04/08-12 загальних зборів, які відбулися 03.08.2012р., підставою для виключення позивача зі складу учасників стало одноосібне фактичне керування діяльністю Товариства, знаходження печатки та засновницьких документів товариства саме у позивача, які він не дає іншим учасникам товариства, виконання робітниками охорони, виконуючим обов'язки директора Товариства ОСОБА_19, працівниками бухгалтерії, усних розпоряджень щодо ненадання ніякої інформації про фінансово - господарську діяльність товариства іншим учасникам, перешкоджання охороною у доступі до території та адміністративних будівель Товариства, не прийняття поштової кореспонденції з повідомленням про проведення загальних зборів, погроза фізичною розправою ОСОБА_13, зменшення обігових коштів, відсутність на складах готової продукції, відсутність оборотних матеріалів для виготовлення продукції та знаходження Товариства в скрутному фінансовому становищі.

Проте, жодних документів, які підтверджують зазначені обставини, матеріали справи не містять.

На вимогу судової колегії відповідач, в підтвердження існування підстав для виключення позивача зі складу учасників надав до суду апеляційної інстанції копію протоколу загальних зборів засновників (учасників) ТОВ "Теплообмінник" від 15.06.2012р., заяву до Артемівської міської прокуратури, про порушення прав ОСОБА_13, як засновника Товариства, акт про не допуск на територію Товариства засновника ОСОБА_13, повідомлення про порушення обов'язків учасника Товариства від 10.07.2012р. аудиторьский висновок від 14.09.2012р.

Згідно пояснень представників сторін, ОСОБА_4 не обіймав посади керівника цього Товариства.

Стаття 62 Закону України "Про господарські товариства" встановлює, що у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор) Дирекцію очолює генеральний директор. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників.

Згідно п.10.9 Статуту Виконавчим органом Товариства є директор, який очолює дирекцію Товариства. Пунктом 10.11. Статуту передбачено, що директор Товариства керує поточною діяльністю Товариства і несе персональну відповідальність за виконання покладених на Товариство завдань.

Таким чином, відповідальність за діяльність товариства несе його виконавчий орган, в даному випадку, Директор (п.10.9, п.10.11 Статуту Товариства), а не учасник цього Товариства.

Судова колегія також зазначає, що відповідно до ст. 11 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства зобов'язані: додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства, виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами, не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства, нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Як зазначалося вище, доказів, що позивач не виконував свої зобов'язання, встановлені ст.11 Закону України "Про господарські товариства" та статутними документами матеріали справи не містять.

Надані на вимогу апеляційної інстанції документи не є такими доказами, оскільки вони складені в односторонньому порядку без участі позивача або його представників, у невеликий проміжок часу, а аудиторський висновок від 14.09.2012р. взагалі зроблено після виключення позивача зі складу учасників.

Крім того, участь учасника товариства у загальних зборах є його правом, закріпленим у ст.10 Закону України "Про господарські товариства", а не його обов'язком.

На думку судової колегії матеріалами справи не підтверджено наявність підстав, з якими Закон пов'язує можливість виключення учасника товариства зі складу його учасників.

З огляду на наведене позовні вимоги позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р. на підставі якого був складений протокол №04/08-12 є такими, що підлягають задоволенню.

Враховуючи визнання недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р., яким було затверджено нову редакцію статуту товариства, позовні вимоги про визнання недійсним статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області від 15.08.2012р. на підставі протоколу загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р. за №04/08-12 та зобов'язання державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р., також підлягають задоволенню.

Що стосується позовної вимоги про визнання відсутнім у Товаристві з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" посади голови Товариства то вона не може бути задоволена, оскільки є встановленням певного факту і не відповідає способам захисту порушеного права з огляду на приписи ст.16 ЦК України та ст.12 ГПК України.

За таких обставин, апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, а рішення місцевого господарського суду скасуванню з прийняттям нового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Результати апеляційного провадження у справі оголошені в судовому засіданні.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на ТОВ "Теплообмінник".

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2012р., повний текст якого складено та підписано 21.12.2012р. у справі №5006/10/17пн/2012 -задовольнити частково.

Рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2012р., повний текст якого складено та підписано 21.12.2012р. у справі №5006/10/17пн/2012 - скасувати.

Позовні вимоги ОСОБА_4, м. Артемівськ Донецької області до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник", м.Артемівськ Донецької області; Державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області; Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області; Управління економічного розвитку Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні першого відповідача: ОСОБА_13, м. Артемівськ Донецької області, ОСОБА_14, м. Артемівськ Донецької області, ОСОБА_15, м. Донецьк, ОСОБА_16, м. Донецьк про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р., на підставі якого був складений протокол №04/08-12, визнання недійсним статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області від 15.08.2012р. на підставі протоколу загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р. за №04/08-12, зобов'язання державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р.- задовольнити.

Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р., на підставі якого був складений протокол №04/08-12.

Визнати недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області від 15.08.2012р. на підставі протоколу загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" від 03.08.2012р. за №04/08-12.

Зобов'язати державного реєстратора виконавчого комітету Артемівської міської ради Донецької області, м.Артемівськ Донецької області скасувати державну реєстрацію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" у новій редакції, зареєстрованого 15.08.2012р.

У задоволені інших позовних вимог відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Теплообмінник" (84500, Донецька область, м.Артемівськ, вул. Кірова,42, код ЄДРПОУ 23121315) на користь ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 268,25грн.

Доручити господарському суду Донецької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: О.І. Склярук

Судді: К.В. Богатир

Н.М. Дучал

Надруковано 13 прим.: 1-позивачу; 4-відповідачам; 5-третім особам; 1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСДО