Постанова № 29799042, 05.03.2013, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" березня 2013 р.Справа № 5017/1114/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Величко Т.А.

суддів: Бойко Л.І., Таран С.В.

при секретарі: Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1;

від відповідача - Блонський О.Ю.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ"

на рішення господарського суду Одеської області від 18.12.2012р.

по справі № 5017/1114/2012

за позовом ОСОБА_1

до Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ"

про надання інформації

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Одеської області з позовними вимогами і уточненнями до них (від 28.05.2012 р.) до ПАТ "ОДЕСАГАЗ" про надання повної інформації та завірених копій документів про діяльність товариства з 11 березня 1994 р. по 19 квітня 2012 р.; про зобов'язання відповідача розмістити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства за період з 11 березня 1994 р. по 19 квітня 2012 р.

Позовні обґрунтовані тим, що позивач 27.05.2011р., 18.06.2011р., 05.07.2011р., 20.09.2011р., 21.09.2011р., 22.09.2011р., 28.02.2012 р. звертався з запитами про надіслання йому завірених копій документів про діяльність товариства з моменту його створення, але станом на квітень 2012 р. відповіді не отримав, копій документів згідно запитів не надійшло.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08.06.2012 р. позовні вимоги задоволено повністю. Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "ОДЕСАГАЗ", відповідно до ч. 2 ст. 78 Закону України „Про акціонерні товариства" та відповідно до п. 5.2.4 Статуту Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" в новій редакції від 19.04.2012 р., з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, надати ОСОБА_1 повну інформацію та завірені копії документів про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 року, а саме:

- статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами

- положення про загальні збори та зміни до нього

- положення про наглядову раду та зміни до нього

- положення про посадових осіб та зміни до нього

- положення про виконавчий орган та зміни до нього

- положення про виконавчого директора та зміни до нього

- положення про ревізійну комісію та зміни до нього

- положення про правління та зміни до нього

- положення про президента та зміни до нього

- положення про кожну філію товариства та зміни до них

- кодекс корпоративного управління та зміни до нього

- протоколи загальних зборів

- протоколи засідань правління

- протоколи засідань наглядової ради

- протоколи засідань виконавчого органу

- протоколи засідань ревізійної комісії

- накази і розпорядження голови правління

- накази і розпорядження виконавчого директора

- накази і розпорядження президента

- висновки ревізійної комісії

- висновки незалежного аудитора

- акти перевірок товариства податковою адміністрацією України

- акти перевірок контрольно-ревізійним управлінням України

- річні податкові декларації з податку на прибуток підприємства

- річні баланси

- річні звіти про фінансові результати

- річні звіти про рух грошових коштів

- річні звіти про власний капітал

- примітки до річної фінансової звітності

- проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції

- інформацію про нараховані та виплачені ОСОБА_1 дивіденди, з детальною розшифровкою по роках (дата нарахування, дата отримання, термін і місце виплати дивідендів).

Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "ОДЕСАГАЗ", відповідно до ч.3 ст.78 Закону України „Про акціонерні товариства" з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, розмісити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 рік, а саме:

- статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами

- положення про загальні збори та зміни до нього

- положення про наглядову раду та зміни до нього

- положення про посадових осіб та зміни до нього

- положення про виконавчий орган та зміни до нього

- положення про виконавчого директора та зміни до нього

- положення про ревізійну комісію та зміни до нього

- положення про правління та зміни до нього

- положення про президента та зміни до нього

- положення про кожну філію товариства та зміни до них

- кодекс корпоративного управління та зміни до нього

- протоколи загальних зборів

- річні баланси

- річні звіти про фінансові результати

- річні звіти про рух грошових коштів

- річні звіти про власний капітал

- примітки до річної фінансової звітності

- проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції

- особливу інформацію про товариство

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" на користь ОСОБА_1 1 073,00 грн. судового збору.

Судове рішення мотивоване тим, що одним із прав акціонера, що витікає з володіння акціями, згідно з п. „г" ч. 1 ст. 10 ЗУ „Про господарські товариства", абз. 3 ч. 1 ст. 88 ГК України, ч. 5 ст. 116 ЦК України, є право учасника товариства одержувати інформацію про діяльність товариства відповідно до законодавства.

Відповідно до ч. 4 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", кожною простою акцією акціонеру товариства - її власнику - надається однакова сукупність прав, включаючи права на отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Вимога позивача про надання йому усіх документів, необхідних для ознайомлення із станом справ товариства, господарський суд визнав обґрунтованими, законними, підлягаючими задоволенню.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2012 р. рішення господарського суду скасовано, в позові відмовлено.

Апеляційна інстанція зазначила, що заяви позивача про надання документів не відповідають вимогам Методичних рекомендацій щодо доступу акціонерів та інших заінтересованих осіб до інформації про акціонерне товариство, схвалених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.01.2005р. № 27, та його заяви були адресовані не наглядовій раді АТ, а до виконавчого директора, президента тощо.

Також апеляційним судом було зазначено, що відповідно до роз'яснень, що містяться в п. 36 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" господарське товариство зобов'язане надавати учаснику (акціонеру) на його вимогу лише документи звітного характеру та інформацію, що міститься в установчих документах товариства, а не будь-яку інформацію, якщо інше не передбачено установчими документами.

Перелік витребуваних документів є значно більшим та виходить за межі, встановлені статутом та діючим законодавством.

Постановою ВГСУ від 23.10.2012 р. рішення господарського суду Одеської області від 08.06.2012 р. та постанова ОАГС від 16.08.2012 р. по даній справі були скасовані, справа направлена на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

За висновками касаційної інстанції господарські суди залишили поза увагою факт набуття позивачем статусу акціонера ПАТ "ОДЕСАГАЗ" і, відповідно, встановлення прав, передбачених ст. 10 ЗУ „Про господарські товариства", ст. 88 ГК України, ст. 116 ЦК України; не встановили, за який час у позивача виникло право на отримання інформації про діяльність акціонерного товариства. Апеляційна інстанція не встановила, яку саме інформацію згідно діючого законодавства та установчих документів має право отримати позивач від відповідача, не врахувала, що позивачу відповіді на його звернення не надавалися, не було роз'яснено порядок звернення за інформацією та його заяви не були передані наглядовій раді для розгляду. Не враховано, що Методичні рекомендації щодо доступу акціонерів та інших заінтересованих осіб до інформації про акціонерне товариство, схвалені рішенням ДКЦПФР від 26.01.2005 р. №27 мають суто рекомендаційний характер, а тому не можуть застосовуватись в якості основної підстави для відмови в задоволенні позовних вимог з огляду на численні звернення позивача до президента, виконавчого директора, голови ревізійної комісії, корпоративного секретаря, голови наглядової ради про надання інформації щодо діяльності акціонерного товариства.

Також апеляційний господарським судом не було розглянуто законність та обґрунтованість рішення в частині зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Одесагаз", відповідно до ч.3 ст.78 Закону України "Про акціонерні товариства" з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, розмістити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 рік. Місцевий господарський суд, задовольняючи позовні вимоги в цій частині, не навів мотивів, чому саме за вказаний період та чому саме зазначені документи товариства повинні бути розміщені на відповідній веб-сторінці.

При новому розгляді ОСОБА_1 16.11.2012 р. звернувся із заявою про уточнення позовних вимог, а саме: про зобов'язання відповідача надати повну інформацію та завірені копії документів про діяльність товариства з 08.09.1995р. по 19.10.2012 р., а на веб-сторінці розмістити інформацію про діяльність товариства з 28.12.1994 р. по 19.10.2012 р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.12.2012 р. (суддя Рога Н.В.) позовну заяву ОСОБА_1 задоволено повністю.

Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "ОДЕСАГАЗ" надати ОСОБА_1 інформацію та завірені копії документів про діяльність товариства за період з 08 вересня 1995 року по 19 жовтня 2012 року, а саме:

- статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами

- положення про загальні збори та зміни до нього

- положення про наглядову раду та зміни до нього

- положення про посадових осіб та зміни до нього

- положення про виконавчого директора та зміни до нього

- положення про ревізійну комісію та зміни до нього

- положення про правління та зміни до нього

- положення про президента та зміни до нього

- положення про кожну філію товариства та зміни до них

- кодекс корпоративного управління та зміни до нього

- протоколи загальних зборів

- протоколи засідань правління

- протоколи засідань наглядової ради

- протоколи засідань ревізійної комісії

- накази і розпорядження голови правління

- накази і розпорядження виконавчого директора

- накази і розпорядження президента

- висновки ревізійної комісії

- висновки незалежного аудитора

- акти перевірок товариства податковою адміністрацією України

- акти перевірок контрольно-ревізійним управлінням України

- річні податкові декларації з податку на прибуток підприємства

- річні баланси

- річні звіти про фінансові результати

- річні звіти про рух грошових коштів

- річні звіти про власний капітал

- примітки до річної фінансової звітності

- проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції

- інформацію про нараховані та виплачені ОСОБА_1 дивіденди, з детальною розшифровкою по роках (дата нарахування, дата отримання, термін і місце виплати дивідендів).

Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "ОДЕСАГАЗ" розмісити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства з 28 грудня 1994 року по 19 жовтня 2012 рік, а саме:

- статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами

- положення про загальні збори та зміни до нього

- положення про наглядову раду та зміни до нього

- положення про посадових осіб та зміни до нього

- положення про виконавчого директора та зміни до нього

- положення про ревізійну комісію та зміни до нього

- положення про правління та зміни до нього

- положення про президента та зміни до нього

- положення про кожну філію товариства та зміни до них

- кодекс корпоративного управління та зміни до нього

- протоколи загальних зборів

- річні баланси

- річні звіти про фінансові результати

- річні звіти про рух грошових коштів

- річні звіти про власний капітал

- примітки до річної фінансової звітності

- проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції

- особливу інформацію про товариство.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті судового збору у сумі 1 073 грн.

Судове рішення мотивоване таким:

- ОСОБА_1 є акціонером ПАТ "ОДЕСАГАЗ" з 08.09.1995р., що підтверджується свідоцтвом акцій НОМЕР_1 від 08.09.1995 р.;

- позивач неодноразово звертався до виконавчого директора, президента товариства, голови ревізійної комісії про надання йому інформації та завірених копій документів про діяльність господарського товариства, але відповідей позивач не отримував;

- ч. 1 ст. 88 ГК України, п. 5 ч. 1 ст. 116 ЦК України, ст. ст. 77-78 ЗУ „Про акціонерні товариства", визначено право акціонера на одержання інформації, встановлено перелік документів, які може отримати акціонер;

- постанова Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" застосовується лише в частині, що не суперечить ЗУ „Про акціонерні товариства" в ред. закону №2994-VІ від 03.02.2011р. (ст. 78).

В апеляційній скарзі, не погоджуючись з висновками суду, ПАТ "ОДЕСАГАЗ" просить рішення господарського суду скасувати, в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Доводи скаржника ґрунтуються на такому:

- Статутом ПАТ "ОДЕСАГАЗ" не передбачено в правах та обов'язках Президента чи виконавчого директора надавати відповіді акціонерам на їх вимогу, п. 7.3.19 закріплена виключна компетенція наглядової ради, а п.п. 7.3.19.24-7.3.19.25 - обов'язки корпоративного секретаря щодо встановлення порядку прийому, реєстрації та розгляду звернень та скарг акціонерів;

- порядок та перелік розміщення інформації на власній веб-сторінці товариства встановлюється виключно Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку на підставі ЗУ „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" від 30.10.1996р.; Положення про національну комісію з цінних паперів та фондового ринку", затвердженого Указом Президента України від 23.11.2011 р. №1063/2011, господарським судом не наведено мотивів, чому саме за вказаний період та чому саме зазначений перелік документів ПАТ "ОДЕСАГАЗ" повинно розмістити на відповідній веб-сторінці;

- судом не враховано вимоги ПК України щодо вимог забезпечення зберігання документів, а також вимог ЗУ „Про національний архівний фонд та архівні заклади", наказ Головного архівного управління при КМУ №41 від 20.07.1998 р. „Про затвердження переліку документів щодо термінів (строків) зберігання документів";

- судом не встановлено, чи є взагалі в наявності документи, які вимагає позивач, порядок їх утримання та знищення за відсутністю потреб.

У відзові на апеляційну скаргу ОСОБА_1 просить залишити рішення господарського суду від 18.12.2012 р. без змін, а скаргу ПАТ "ОДЕСАГАЗ" без задоволення, посилаючись на своє право на отримання інформації про діяльність товариства і усунення відповідача від надання завірених копій документів про діяльність товариства, незважаючи на численні запити та вимоги позивача про їх надання.

Статутом ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011 р. (п.5.2.2), та в ред. 2012 р. (п. 5.2.4) передбачено, що акціонер має право одержувати інформацію про діяльність товариства, якщо така інформація не є інформацією з обмеженим доступом.

П. 7.14 Положення про правління ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011 р. передбачено, що протокол засідання правління підшивається до книги протоколів та зберігається в архіві протягом усього строку діяльності товариства. Книга протоколів або засвідчені витяги з неї повинні надаватися для ознайомлення акціонерам та посадовим особам органів управління товариства, в порядку передбаченому статутом.

Аналогійний порядок передбачено в п. 8.19, 8.21 Положення про наглядову Раду ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011р., Положення про ревізійну комісію ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011р.

Відповідачем не було надано жодної відповіді на запити, не пропонувалося ознайомлення з документами товариства, і лише в ході розгляду справи 31.10.2012р. ПАТ "ОДЕСАГАЗ" направило на адресу позивача лист за № 21/17-1169, яким повідомило про внесення змін у порядок ознайомлення акціонерів з документами товариства та листи №21/17-69 від 21.01.2013 р., №21/17-70 від 22.01.2013 р. про нараховані та невиплачені вчасно дивіденди позивачу.

Ст. 78 ЗУ „Про господарські товариства" в ред. Закону №2994-VІ від 03.02.2011р. надає право акціонеру на отримання інформації: шляхом отримання завірених підписом уповноваженої особи товариства та печаткою товариства копій відповідних документів, визначених ч. 1 цієї статті, або шляхом ознайомлення з документами у приміщенні товариства за місцезнаходженням у робочий час.

При цьому, діюче законодавство не встановлює обмежень щодо періоду часу, за який учасник має право отримувати інформацію.

Колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом та заслухавши пояснення присутніх в засіданні представників сторін, дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню підлягає, виходячи з такого.

Право на інформацію є одним із найважливіших у числі немайнових прав учасників господарського товариства. Володіючи достовірною та повною інформацією, учасник має можливість ефективно брати участь в управлінні товариством та реалізувати інші права.

Згідно зі ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства в порядку, встановленому установчим документом. На вимогу учасника товариство зобов'язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про діяльність, протоколи зборів, засідань наглядової ради, ревізійної комісії та виконавчого органу, а також іншу інформацію, передбачену статутом товариства (п. „г" ст. 10, ч. 2 ст. 48 ЗУ „Про господарські товариства").

Відповідно до Принципів корпоративного управління, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.2003 р. №571 (п. 2.13) товариство має забезпечити акціонерів повною, своєчасною та достовірною інформацією, що допоможе акціонерам у прийнятті виважених та поінформованих рішень стосовно їх інвестицій.

Реалізація права акціонера на отримання інформації про діяльність товариства забезпечується опублікуванням та оприлюдненням в такій спосіб акціонерним товариством передбаченої законодавством інформації, яку можна поділити на такі види:

- інформація, що підлягає публічному оголошенню;

- інформація, що підлягає повідомленню акціонерам товариства;

- інформація конфіденційного характеру, що не підлягає повідомленню акціонерам товариства.

Закон України „Про цінні папери та фондовий ринок" встановлює вимоги до розкриття інформації емітентами (в т. ч. акціонерними товариствами).

Відповідно до ст. 39 цього Закону емітенти, які здійснили відкрите (публічне) розміщення цінних паперів, зобов'язані своєчасно та в повному обсязі розкривати інформацію про:

- фінансово-господарський стан і результати діяльності емітента у строки, встановлені законодавством;

- будь-які дії, що можуть вплинути на фінансово-господарський стан емітента та призвести до значної зміни ціни на його цінні папери;

- власників великих пакетів (10 відсотків і більше) акцій.

До інформації, що підлягає повідомленню акціонерам товариства, належать відомості, що містяться в установчих документах товариства, внутрішніх нормативних актах товариства, публічній звітності товариства, проспектах емісії цінних паперів, реєстрах акціонерів, протоколах загальних зборів товариства, засідань правління, наглядової ради, ревізійної комісії товариства, висновку аудитора тощо.

Статутом ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. від 12.10.2011 р. (п. 5.2) передбачено, що кожною простою акцією товариства її власнику - акціонеру надається одноразова сукупність прав, включаючи право на (п. 5.2.2) одержування інформації про діяльність товариства, якщо така інформація не є інформацією з обмеженим доступом (конфіденційною або таємною). Встановлення обмеженого доступу до фінансової звітності товариства, Статуту та внутрішніх положень забороняється.

Також п. 7.3.12.24 Статуту передбачено, що Наглядова рада за пропозицією голови наглядової ради може обрати корпоративного секретаря. Наглядова рада встановлює порядок звернень та скарг акціонерів.

З 30.04.2009 р. набрав чинності Закон України „Про акціонерні товариства".

П. 2 р. VІІ „Прикінцеві та перехідні положення" Закону ПАТ передбачено, що з 30.04.2011р. втрачають чинність статті 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства", що стосується акціонерного товариства.

Два роки - з 30.04.2009 р. по 30.04.2011р. - строк, протягом якого локальні документи АТ, створених до набуття чинності Законом ПАТ, мають бути приведені у відповідність з цим Законом.

АТ до приведення у відповідність з нормами Закону ПАТ статуту та інших внутрішніх положень АТ мають керуватися у своїй діяльності з 30.04.2009р. по 30.04.2011 р. Законом про господарські товариства та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами.

Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

Ст. 25 Закону „Про акціонерні товариства" визначено право акціонера-власника простих акцій на отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Ст. 77 цього Закону визначає перелік, місце та строк зберігання документів АТ, що відображають основні параметри його діяльності, мають бути допущеними до ознайомлення акціонерам.

Відповідно до ст. 78 цього Закону акціонерне товариство забезпечує кожному акціонеру доступ до документів, визначених частиною першою статті 77 цього Закону, крім документів бухгалтерського обліку, які не стосуються значних правочинів та правочинів, у вчиненні яких є заінтересованість, якщо інше не передбачено законами.

Протягом 10 днів з моменту надходження письмової вимоги акціонера корпоративний секретар, а в разі його відсутності - виконавчий орган акціонерного товариства зобов'язаний надати йому завірені копії документів, визначених частиною першою статті 77 цього Закону, з урахуванням обмежень, передбачених частиною першою цієї статті. За надання копій документів товариство може встановлювати плату, розмір якої не може перевищувати вартості витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов'язаних з пересиланням документів поштою.

Будь-який акціонер, за умови повідомлення виконавчого органу товариства не пізніше ніж за два робочі дні, має право на ознайомлення з документами, передбаченими у цій статті, у приміщенні товариства за його місцезнаходженням у робочий час.

Також ч. 3 ст. 78 передбачено обов'язок АТ мати власну веб-сторінку в мережі Інтернет, на якій розміщується інформація, що підлягає оприлюдненню відповідно до законодавства, а також інформація, визначена пунктами 1 - 3, 5, 6, 10, 11, 13 - 16 частини першої статті 77 цього Закону.

При цьому ст. 77 Закону „Про акціонерні товариства" в редакції Закону №2994-VІ від 03.02.2011 р. визначає, що Публічне акціонерне товариство зобов'язане мати власну веб-сторінку в мережі Інтернет, на якій в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, розміщується інформація, що підлягає оприлюдненню, відповідно до законодавства, інформація, визначена п. 1-3, 5, 6, 10, 11, 13-16 ч. 1 ст. 77, та інформація, визначена ч. 3 ст. 35 цього Закону.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 р. №1591 затверджено „Положення про розкриття інформації емітентами цінних паперів" (із змінами і доповненнями), яке регулює склад, порядок і строки розкриття на фондовому ринку регулярної, особливою інформації та інформації про іпотечні цінні папери, сертифікати фонду операцій з нерухомості та інформації в повідомленні про проведення загальних зборів емітентами цінних паперів та подання її до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Емітенти цінних паперів у випадках, передбачених цим Положенням, зобов'язані розкривати на фондовому ринку у такій послідовності Інформацію шляхом:

- розміщення на безоплатній основі в загальнодоступній інформаційній базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або в її інформаційному ресурсі, поновлюваному у режимі реального часу (стрічка новин);

- опублікування в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Комісії;

- подання до Комісії;

- емітенти цінних паперів до моменту подання Інформації до Комісії розміщують її на власному веб-сайті (веб-сторінці в мережі Інтернет) відповідно до вимог законодавства.

Інформація, яку емітент розкриває відповідно до цього Положення шляхом розміщення у стрічці новин, загальнодоступній інформаційній базі даних Комісії, на сторінці в мережі Інтернет, повинна бути доступна на безоплатній основі всім заінтересованим особам.

Емітент зобов'язаний (п. 10 Положення) забезпечити доступ будь-якій заінтересованій особі до інформації, що розкривається відповідно до цього Положення, шляхом збереження копій зазначеної Інформації за місцезнаходженням постійно діючого виконавчого органу емітента.

Відповідно до р. VІІ Положення, державний контроль за розкриттям Інформації емітентами цінних паперів відповідно до вимог законодавства, в тому числі нормативно-правових актів Комісії, здійснює Комісія.

При цьому, нормами закону не встановлено, що ця інформація має бути розміщена, починаючи з моменту створення товариства і до приведення його установчих документів у відповідність до Закону „Про акціонерні товариства" від 17.09.2008р. №514-VІ.

Як і не встановлено право акціонера вимагати розміщення на веб-сайті інформації на його вимогу.

Як свідчать матеріали справи, розробка та запуск веб-сторінки ПАТ "ОДЕСАГАЗ" здійснено 02.07.2008р. на підставі акту №204 від 02.07.2008р., розміщення інформації на сайті товариства здійснюється на підставі наказу №066 від 29.04.2009р.

Таким чином, при наявності веб-сторінки і державного контролю за розкриттям інформації на ній з боку Комісії відсутні правові підстави для задоволення позовних вимог акціонера про розміщення на ній інформації про діяльність товариства з початку його створення і за переліком, вказаним акціонером.

Також апеляційна інстанція вважає за необхідне зазначити таке.

14.07.2009р. ДКЦПФР прийняла роз'яснення „Щодо застосування окремих положень р. ХVІІ „Прикінцеві та перехідні положення" ЗУ „Про акціонерні товариства" у зв'язку з набранням ним чинності №8, відповідно до яких:

- Статути та інші внутрішні положення акціонерного товариства, створених до набрання чинності Законом ПАТ, підлягають приведення у відповідність до його норм не пізніше, ніж протягом двох років з дня набрання ним чинності (до 30.04.2011р.)

- Акціонерні товариства до приведення у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мають керуватись у своїй діяльності з 30.04.2009 року по 30.04.2011 року Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

На момент звернення ОСОБА_1 з листами про надання йому завірених копій документів ВАТ "ОДЕСАГАЗ" з моменту його створення (з 1994р.) - листи від 27.05.2011р., 18.06.2011р., 05.07.2011р., 21.09.2011р., 20.09.2011р. - статутні документи ВАТ "ОДЕСАГАЗ" не були приведені у відповідність до нового Закону про акціонерні товариства, а тому його право на отримання інформації визначалося ЗУ „Про господарські товариства", Статутом ВАТ.

В п. „г" ст. 10 ЗУ „Про господарські товариства" визначено право учасника товариства одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; засідань наглядової ради, ревізійної комісії та виконавчого органу, а також іншу інформацію, передбачену статутом товариства (ч. 2 ст. 48 Закону).

Як свідчать матеріали справи, і це не заперечується позивачем, він особисто за ознайомленням з інформацією до товариства не звертався (не приходив). Докази того, що йому було відмовлено в ознайомленні з документацією товариства відсутні.

Вимога про надання завірених копій всіх документів, які стосуються діяльності ВАТ "ОДЕСАГАЗ" з моменту його створення (з 1994 р.) і по 2012р. - за 18 років (29 найменувань) шляхом відправки їх рекомендованим листом - не передбачена ні законом, ні статутом товариства.

Загальними зборами акціонерів ВАТ "ОДЕСАГАЗ" - протокол №18 від 12.10.2011р. затверджена нова редакція ПАТ "ОДЕСАГАЗ", п. 5.2.2 якого визначено право акціонера на отримання інформації про діяльність товариства, якщо така інформація не є інформацією з обмеженим доступом (конфіденційною або таємною).

Також статутом (п. 7.3.19.24-25) встановлено, що наглядова Рада обирає корпоративного секретаря і встановлює порядок прийому, реєстрації та розгляду звернень та скарг акціонерів.

На час звернення ОСОБА_1 з позовними вимогами - квітень 2012 р. вже діяла нова редакція статуту ПАТ "ОДЕСАГАЗ", на веб-сторінці в Інтернеті була розміщена інформація про діяльність товариства за 2011, нові Положення ПАТ (про посадових осіб, про загальні збори, про Президента ПАТ, про наглядову Раду, кодекс корпоративного секретаря, про правління ПАТ, про виконавчого директора, про ревізійну комісію, тощо). Вся ця інформація доступна кожному акціонеру для ознайомлення.

У разі необхідності отримання копії з будь-яких із передбачених законом документів, акціонер не позбавлений можливості звернутися в порядку, визначеному статутними документами товариства за їх отриманням.

Листом за № 21/17-1169 від 31.10.2012 р. ПАТ "ОДЕСАГАЗ" повідомило позивача про внесені зміни у порядок ознайомлення акціонерів з документами товариства.

ОСОБА_1 можливістю особисто ознайомитися з документами про діяльність товариства з 1994р., як він того бажає, не скористався і товариство йому в цьому перешкод не чинило.

В передбаченому ст. 78 ЗУ "Про акціонерні товариства" порядку за отриманням завірених копій документів з письмовою вимогою ОСОБА_1 також не звертався, питання оплати за виготовлення копій документів за 18 років діяльності товариства та пов'язаних з пересиланням їх поштою не обговорювалося і не розраховувалося.

За таких обставин, апеляційна інстанція вважає, що право позивача на ознайомлення і отримання необхідної йому документації товариством не порушено, докази не допуску і відмови в наданні на ознайомлення з документами про діяльність товариства за 18 років - відсутні.

Відповідно до ст. 9 Закону від 02.10.1992 р. №2657-ХІІ „Про інформацію" всі громадяни України, юридичні особи і державні органи мають право на інформацію, що передбачає можливість вільного одержання, використання, поширення та зберігання відомостей, необхідних їм для реалізації ними своїх прав, свобод і законних інтересів, здійснення завдань і функцій. Реалізація права на інформацію громадянами, юридичними особами і державою не повинна порушувати громадські, політичні, економічні, соціальні, духовні, екологічні та інші права, свободи і законні інтереси інших громадян, права та інтереси юридичних осіб. Кожному громадянину забезпечується вільний доступ до інформації, яка стосується його особисто, крім випадків, передбачених законами України.

Як підставно зазначив позивач, з посиланням на Статут ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011 р., 2012 р., Положення про правління ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011р., Положення про наглядову Раду ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011р., Положення про ревізійну комісію ПАТ "ОДЕСАГАЗ" в ред. 2011р. протоколи засідань цих органів підшиваються до книги протоколів. Книга протоколів або засвідчені витяги з нею мають надаватися для ознайомлення акціонерам в порядку, передбаченому товариством.

Позивач правом на ознайомлення з наявною документацією про діяльність товариства до даного часу не скористався, а тому його позиція стосовно обов'язку товариства надіслати йому завірені копії всіх наявних документів, що стосується діяльності товариства за 18 років, свідчить про зловживанням ним своїм правом акціонера.

Право на отримання інформації кореспондується із обов'язком акціонера дотримуватися Статуту, інших внутрішніх документів акціонерного товариства.

Оскільки позовні вимоги ґрунтуються на статті 78 Закону України „Про акціонерні товариства", позивач має право на отримання запитаної ним інформації з дотриманням порядку, визначеного цією статтею, що позивачем виконано не було, але можливість такого особистого ознайомлення з наявними документами (в т. ч. архівними) ним не втрачена, як і не втрачена можливість отримання витягів із необхідних документів.

Законом №2994-V від 03.02.2011р. внесені зміни до ст. 78, згідно з якою акціонерне товариство забезпечує кожному акціонеру доступ до документів, визначених п. 1-3, 5-11, 13, 14, 16 і 17 ч. 1 ст. 77 цього Закону і визначено порядок звернення акціонера з письмовою вимогою і процедуру ознайомлення і отримання копій відповідних документів, можливу оплату вартості витрат на виготовлення копій документів та витрат, пов'язаних з пересиланням документів поштою.

Про порядок ознайомлення акціонерів з документами товариства ПАТ "ОДЕСАГАЗ" повідомило позивача в жовтні 2012 р., але визначеним статутними документами порядком позивач не скористався, а тому примушувати до виконання положень ст. 78 Закону відповідача в примусовому порядку підстав не вбачається.

З огляду на викладене, рішення господарського суду підлягає скасуванню, позовні вимоги залишено без задоволення

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103 - 105 ГПК України,

суд постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 18.12.2012р. у справі № 5017/1114/2012 - скасувати, в задоволенні позовних вимог відмовити.

Стягнути з ОСОБА_1 на користь ПАТ "ОДЕСАГАЗ" 536, 50 грн. - судового збору за апеляційне провадження.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст складено та підписано 06.03.2013р.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Судді: Л.І. Бойко

С.В. Таран