Ухвала суду № 29736730, 01.03.2013, Алчевський міський суд Луганської області

справа № 1-кп-14/12

пров.№ 1-кп/408/8/13

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А ЇН И

01 березня 2013 року. Алчевський міський суд Луганської області у складі:

головуючого- судді Карпенка С.Ф.

при секретарі Насико Ю.В.

з участю прокурора Горового О.В.

адвоката ОСОБА_1

представника цивільного позивача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду міста Алчевська кримінальне провадження відносно

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Алчевська Луганської області, громадянина України, одруженого, освіта середня, раніше не судимого, який працює директором, головним бухгалтером ПП «Фріланс», прож. АДРЕСА_1,

у вчинені злочину, передбаченого ст. 367 ч.2 КК України,-

в с т а н о в и в:

ОСОБА_4, на підставі рішення засновника №1 від 14.05.2010 р. та наказу №1 від 20.05.2010 р., будучи в період з 20.05.2010 р. по теперішній час директором і головним бухгалтером в одній особі приватного підприємства «Фріланс» (код ЄДРПОУ 36917518, зареєстровано 20.05.2010 р. виконкомом Алчевського міської ради Луганської області, перебуває на податковому обліку в Алчевській ОДПІ з 21.05.2010 р., юридична адреса: м. Алчевськ, вул. Волгоградська, д.132, блок «Б», офіс 415, зареєстровано як платник ПДВ згідно свідоцтву №100288480 від 16.06.2010 р.), будучи службовою особою вказаного підприємства, що діє на підставі статуту, затвердженого 20.05.2010 року, будучи відповідальним, відповідно до:

- ч.1 ст.11 Закону України «Про систему оподаткування» від 25.06.1991 р. № 1251-XII (із змінами і доповненнями) за правильність нарахування, повноту і своєчасність сплати податків і зборів і дотримання законів про оподаткування,

- п.3 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні» від 16.07.1999 р. № 996-XIV (із змінами і доповненнями) за організацію бухгалтерського обліку і забезпечення фіксації фактів здійснення всіх господарських операцій в первинних документах, а також збереження оброблених документів і звітності,

усвідомлюючи покладені на себе обов'язки по правильному, своєчасному і повному нарахуванню, а також по сплаті податків, зборів і інших загальнообов'язкових платежів, у тому числі і податку на додану вартість, який в період роботи ОСОБА_4 на вказаній посаді до 31.12.2010 р. входив до системи оподаткування як загальнодержавний податок згідно п.1 ч.1 ст.14 Закону України «Про систему оподаткування» від 25.06.1991 р. №1251-XII (із змінами і доповненнями), діючи протиправно, неналежним чином виконуючи свої службові обов'язки, шляхом несумлінного ставлення до них при здійсненні фінансово-господарської діяльності підприємства, в порушення п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР (із змінами і доповненнями), за наслідками фінансово-господарських взаємин з ПП «Ардея-тех» (код ЄДРПОУ 37156768) своєчасно не задекларував податкові зобов'язання з податку на додану вартість, що призвело до заниження ПДВ на загальну суму 2 652 144 грн. при наступних обставинах.

Так, ОСОБА_4, будучи службовою особою вказаного підприємства, яка виконує організаційно-розпорядчі і адміністративно-господарські обов'язки, а також здійснюючи організацію і контроль за веденням бухгалтерського обліку і розпоряджаючись грошовими коштами ПП «Фріланс», що знаходяться на рахунках в банківських установах, діючи халатно і неналежним чином, всупереч інтересам служби в цілому, виконуючи свої службові обов'язки, уклав договір №0111-Ф від 01.11.2010 р. на постачання товару (вугілля) на адресу покупця - ПП «Ардея-тех», а також за відвантажений згідно договору товар (вугілля марки АМ) директором ПП «Фріланс» ОСОБА_4 були виписані і надані на адресу ПП «Ардея-тех» первинні бухгалтерські документи, а саме, податкова накладна №839 від 30.11.2010 р. на загальну суму 15 912 863,40 грн. (в т.ч. ПДВ - 2 652 143,9 грн.) і видаткова накладна №839 від 30.11.2010 р.

Таким чином, згідно з положеннями Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР (із змінами і доповненнями), а саме:

- п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3 «об'єктом оподаткування є операції платників податків по постачанню товарів і послуг, місце постачання яких знаходиться на митній території України.»;

- п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 «датою виникнення податкових зобов'язань по постачанню товарів (робіт, послуг) є дата, що доводиться на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що відбулась раніше:

- або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податків як оплата товарів»,

- або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, який підтверджує факт виконання робіт (послуг) платником податків».

з урахуванням вищезгаданих первинних бухгалтерських документів (податковою і видатковою накладних), у ПП «Фріланс» за звітний період листопад 2010 року виникли податкові зобов'язання по сплаті ПДВ в сумі 2 652 143,90 грн. за наслідками взаємин, пов'язаних з реалізацією товарів на адресу ПП «Ардея-тех» (код ЄДРПОУ 37156768).

За наслідками фінансово-господарської діяльності ПП «Ардея-тех» до Алчевської ОДПІ були надані уточнюючі розрахунки з ПДВ у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок підприємства за звітний податковий період листопад 2010 року, згідно яких були відображені суми податкового кредиту за наслідками проведених господарських операцій, пов'язаних з придбанням товарів (робіт, послуг) від ПП «Фріланс», на загальну суму ПДВ 2 652 144 грн.

Однак, згідно інформації з бази автоматизованого співставлення податкових зобов'язань і податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України за листопад 2010 року встановлено, що ПП «Фріланс» не були задекларовані податкові зобов'язання з ПДВ за відвантажену на адресу ПП «Ардея-тех» продукцію за листопад 2010 р.

Також встановлено, що згідно додаткам №5 «розшифровки податкових зобов'язань і податкового кредиту в розрізі контрагентів» до податкових декларацій з ПДВ ПП «Фріланс», наданих до Алчевської ОДПІ за наслідками фінансово-господарської діяльності підприємства за звітний період листопад 2010 року, директором ПП «Фріланс» ОСОБА_4 не задекларовані об'єми поставки товарів і ПДВ по взаєминах з ПП «Ардея-тех» (код ЄДРПОУ 37156768) на суму 2 652 144 грн.

Порушення в діях обвинуваченого ОСОБА_4 вимог п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР від 03.04.1997 р. (із змінами і доповненнями), в частині заниження податкового зобов'язання, не нарахування і не сплати ПДВ за листопад 2010 р. на загальну суму 2 652 144 грн. були встановлені і підтверджуються висновком судово-економічної експертизи №237 від 28.11.2011р., проведеною експертом НДЕКЦ при ГУМВС України в Донецькій області.

Обвинувачений ОСОБА_4 в судовому засіданні себе винним в скоєнні злочину, передбаченого ст. 367 ч.2 КК України, визнав повністю, не заперечуючи встановлені по кримінальній справі докази провини.

Обвинувачений підтвердив, що він дійсно, будучи директором і головним бухгалтером підприємства ПП «Фріланс», здійснив господарські операції з підприємством ПП Ардея-тех», згідно договору № 0111-ф від 01.11.2010р., між ПП «Фріланс» та ПП «Ардея-тех» про постачання вугілля. Податкові зобов'язання з ПДВ за відвантажену по договору постачання продукцію, з боку ПП «Фріланс» на суму 2652144 грн. було дійсно задекларовано несвоєчасно, лише у жовтні 2011 року, коли він, як директор і головний бухгалтер ПП «Фріланс» за звітний період листопада 2010 року направив від ПП «Фріланс» до Алчевської ОДПІ уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з податку на додану вартість у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за листопад 2010 року з додатками, описом-вкладення у цінний лист з повідомленням ПП «Фріланс». Однак і після цього, він не перевірив отримання Алчевською ОДПІ вказаного уточнюючого розрахунку податкових зобов'язань з податку на додану вартість, оскільки не передбачав, що вказане не буде отримано Алчевською ОДПІ.

Крім цього, провину обвинуваченого ОСОБА_4 за ст. 367 ч.2 КК України повністю доведено свідками, допитаними у судовому засіданні, письмовими доказами.

Свідок ОСОБА_5 у судовому засіданні пояснив, що дійсно в листопаді 2010 року між ПП «Фріланс» і ПП «Ардея-тих» мали місце господарські відносини з постачання в адрес ПП «Ардея-тех» вугілля, про що було укладено відповідний договір від 01.11.2010 року. Згідно з зазначеним договором ПП «Фріланс» в адресу ПП «Ардея-тех» було поставлено вугілля на суму 15 912 863,4 грн., в т.ч. ПДВ 2 652 143,9 грн., що підтверджується відповідними первинними бухгалтерськими документами. У зв'язку з цим ПП «Ардея-тех» у податковій звітності з ПДВ, наданої в Алчевську ОДПІ, був задекларований податковий кредит у сумі 2 652 145 грн. за результатами взаємин з ПП «Фріланс». Однак, за результатами проведеної позапланової перевірки Алчевської ОДПІ складено акт №1597/231-37156768 від 29.09.2011 р., у якому зроблено висновок про те, що ПП «Ардея-Тех» в порушення п.п.7.2.1, 7.2.8, 7.4.1, 7.4.5, 7.5.1 Закону України «Про податок на додану вартість» від 04.03.1997 р. № 168/97-ВР безпідставно в період, що перевіряється листопад 2010 року завищило податковий кредит з ПДВ на суму 2 652 145 грн. і занизив ПДВ, що підлягає сплаті на зазначену суму.

Свідок ОСОБА_6 у судовому засіданні пояснила, що з 01.04.2011г. вона працює на посаді головного державного податкового інспектора відділу адміністрування ПДВ Алчевської ОДПІ. У її обов'язки входить адміністрування податку на додану вартість згідно документів обов'язкової податкової звітності, що подаються юридичними особами - платниками податків, які перебувають на обліку в Алчевській ОДПІ.

Вона супроводжувала адміністрування податкової звітності ПП «Фріланс».

Згідно інформації, внесеної в електронну базу даних податкової звітності «Бест-звіт», за звітний період листопад 2010 року ПП «Фріланс» були подані документи податкової звітності з ПДВ, вилучені органом слідства згідно протоколу виїмки від 06.04.2012 р. Всі вищезгадані документи були надані засобами телекомунікаційного зв'язку і прийняті до податкового обліку. Інших документів податкової звітності, згідно з наявною в базі інформації, а також згідно з документами податкової справи, ПП «Фріланс» не надходили.

У випадку, якщо б уточнюючий розрахунок був наданий поштою, то він повинен був бути зареєстрований в канцелярії Алчевської ОДПІ в журналі вхідної кореспонденції, звідки направлений до відділу по введенню податкової звітності, а потім з реєстром звітності переданий у відділ адміністрування ПДВ.

Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_7 пояснив, що працює начальником відділу адміністративно-господарського забезпечення Алчевської ОДПІ з жовтня 2011 року по теперішній час. У його обов'язки входить забезпечення роботи Алчевської ОДПІ (укладання договорів на технічне обслуговування газового устаткування, електрики і т.д.). Канцелярія Алчевської ОДПІ підконтрольна йому структура, він здійснює адміністративний контроль за її діяльністю. Питання з приймання, реєстрації вхідної податкової документації та іншої документації знаходилися на період 2011 року в компетенції старшого інспектора - канцелярії ОСОБА_8, як керівника, а також інших співробітників канцелярії.

Поштові документи на пошті він отримував згідно діючої довіреності.

Підпис у поштовому повідомленні про нібито отриманні 31.10.2011 року Алчевською ОДПІ за його довіреністю документів не впізнає, зазначено тільки його прізвище як особи, що отримала дане поштове повідомлення з доданими документами. Дані обставини він не підтвердив, фактично зазначена податкова звітність ПП «Фріланс» Алчевською ОДПІ не реєструвалась.

Свідок ОСОБА_9 у судовому засіданні пояснила, що працювала в канцелярії Алчевської ОДПІ за трудовою угодою з 01.10.2011 р. У її обов'язки входить реєстрація вхідної документації, яка надходить до Алчевської ОДПІ поштою і нарочним від юридичних осіб, правоохоронних органів і державних установ і організацій.

В разі, коли поштою на адресу ОДПІ приходить рекомендований лист (в т.ч. з повідомленням), то його отримує начальник відділу адміністративно-господарського забезпечення Алчевської ОДПІ ОСОБА_7, у якого є відповідне доручення, і про отримання розписується у відомості листоноші або кур'єра. У відсутність ОСОБА_7 пошту також може отримати працівник канцелярії, який також розписується в отриманні. Якщо ОСОБА_7 отримує пошту, то обов'язково передає її на реєстрацію в канцелярію.

Згідно журналу вхідної кореспонденції Алчевської ОДПІ за період жовтня 2011 р., в т.ч. 31-го числа, та листопада 2011 р. документацяя від ПП «Фріланс» не надходила і не реєструвалася.

Свідки ОСОБА_11, ОСОБА_8 у судовому засіданні дали свідчення, аналогічні показанням свідка ОСОБА_9

Свідки ОСОБА_13, ОСОБА_14 у судовому засіданні підтвердили, що вони працівники поштового відділення № 4 «Укрпошта». Підтвердили, що поштове відправлення ПП «Фріланс» 31.10.2011 р. дійсно було вручене представнику Алчевської ОДПІ за довіреністю уповноваженого ОДПІ ОСОБА_7

Крім цього, вина ОСОБА_4 у скоєнні інкримінованого йому злочину повністю підтверджується письмовими доказами:

-Протоколом виїмки Алчевської ОДПІ, згідно з яким вилучені документи обов'язкової податкової звітності підприємства, а також реєстраційні документи ПП «Фріланс», а саме, свідоцтво про державну реєстрацію, довідка з ЄДРПОУ, довідка про взяття на облік платника податків, статут, згідно з якими підприємство зареєстроване як юридична особа в ЄДРПОУ і перебуває на обліку в Алчевської ОДПІ як платник податків, а також згідно з яким визначено службові особи, зокрема директор ОСОБА_4

(т.1 а.с. 115 )

-Податковими деклараціями з ПДВ за звітний період листопад 2010 р. з додатками, поданими ПП «Фріланс» в Алчевську ВОГНІ, які були надані директором ОСОБА_4 і в яких відображені занижені суми податкових зобов'язань з ПДВ, що підлягають сплаті до бюджету. (т.1 а.с. 34-50 )

-Виписками з бази автоматизованого співставлення податкових зобов ' язань та податкового кредиту з ПДВ у розрізі контрагентів ПП «Фріланс» за період листопад 2010 р. - листопад 2011 р., згідно яким не відображено суми задекларованих зобов'язань по взаєминам з контрагентом підприємства - ПП «Ардея-Тех».

(т.1 а.с. 27-33 )

-Листом ПП «Фріланс» від 18.05.2011 р., згідно з яким на запит Алчевської ОДПІ про надання документів, що підтверджують взаємини з ПП «Ардея-Тех» за період листопад 2010 року, таких документів, а також будь-яких письмових пояснень не надано .

(т.2 а.с. 67-68 )

-Службовими листами Алчевської ОДПІ, згідно яких за період з 01.09.2011 р. по 09.11.2012 р. ПП «Фріланс» не надавало уточнюючих розрахунків за звітний період листопад 2010р. за результатами взаємин з ПП «Ардея-Тех».

(т.1 а.с. 76, т.3 а.с. 96 )

-Протоколом виїмки Алчевської ОДПІ і копіями аркушів журналу реєстрації вхідної кореспонденції за період з 25.10.2011 р. по 01.11.2011 р., згідно яким встановлено відсутність кореспонденції, в т.ч. податкової звітності що надійшла від ПП «Фріланс» поштою. (т.1 а.с. 183-205 )

-Актом Алчевської ОДПІ № 1597/231-37156768 від 29.09.2011 р., про результати проведення документальної невиїзної перевірки ПП «Ардея-Тих» з питань дотримання вимог податкового законодавства з ПДВ за листопад 2010р. взаємин з ПП «Фріланс», згідно з яким встановлено факт декларування ПП «Ардея-Тих» податкового кредиту з ПДВ за листопад 2010р. на загальну суму 2652145 грн. по взаєминам з ПП «Фріланс».

(т.1 а.с. 52-62 )

-Документами бухгалтерського обліку (договором, видаткової і податкової накладними) по взаєминам ПП «Ардея-Тех» і ПП «Фріланс» за період листопад 2010 р., згідно яким від зазначеного СГД були здійснені поставки товарів. Дані документи були прийняті до обліку, проте не відображені у податковій звітності з ПДВ ПП «Фріланс».

(т.1 а.с. 175-178 )

-Висновком судово-економічної експертизи №237 від 28.11.2011 р., згідно з яким в порушення п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР від 03.04.1997 р. (із змінами і доповненнями), ПП «Фріланс» занижені податкові зобов'язання, не обчислений і не сплачений ПДВ за листопад 2010 р. на загальну суму 2 652 144 грн..

(т.1 а.с. 83-92 )

-Свідоцтвом про державну реєстрацію відповідно до якого підприємство ПП «Фріланс» зареєстровано в державному реєстрі як юридична особа виконкомом Алчевської міськради.

(т.1 а.с. 116 )

-Довідкою про внесення до державного реєстру підприємств України юридичної особи - ПП «Фріланс», згідно з якою визначено керівником підприємства ОСОБА_4, юридична адреса, види діяльності та ін. (т.1 а.с. 117 )

-Довідкою Алчевської ОДПІ і свідоцтвом №100288480 від 16.06.2010 про взяття ПП «Фріланс» на облік як платника податків до Алчевської ОДПІ, а також про реєстрацію як платника ПДВ. (т.1 а.с. 118-119 )

-Наказом №1 від 20.05.2010 р. і рішенням засновника №1 від 14.05.2010 р., згідно якого ОСОБА_4 призначений на посаду директора і головного бухгалтера ПП «Фріланс».

(т.1 а.с. 210-211 )

-Статутом ПП «Фріланс», згідно з яким визначено коло обов'язків і відповідальність керівника за результатами керівництва підприємством.

(т. 1 а.с. 124-133 )

-повідомленням про вручення поштового відправлення, згідно якого 31.10.2011р. за довіреністю уповноваженого Алчевської ОДПІ ОСОБА_7 було вручено поштове відправлення ПП «Фріланс», тобто встановлено факт направлення обвинуваченим до Алчевської ОДПІ уточнюючого розрахунку податкових зобов'язань з податку на додану вартість у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за листопад 2010 р. від 25.10.2011р. з розшифровкою. (т.3 а.с.18)

-Описом цінного листа з повідомленням ПП «Фріланс» підтверджено наявність уточнюючого розрахунку податкових зобов'язань з податку на додану вартість у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за листопад 2010 р. від 25.10.2011р. з розшифровкою. (т.3 а.с.19).

-направлення вказаного листа з повідомленням ПП «Фріланс» підтверджено копією фіскального чека від 25.10.2011р. (т.3 а.с.18 об.)

Суд, оцінюючи викладені докази у їх сукупності, кваліфікує дії підсудного ОСОБА_4 по ст. 367 ч.2 КК України, оскільки він зробив службову недбалість, тобто невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов ' язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам в особі Алчевської ОДПІ, у вигляді несплати в бюджет 2652144 грн. , оскільки зазначена сума більш ніж в 250 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян, встановлений законодавством України на 2010 рік у в розмірі 434 грн. 50 коп.

В процесі розгляду кримінальної справи від обвинуваченого ОСОБА_4 та його адвоката ОСОБА_1 надійшло клопотання про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв'язку зі зміною обстановки і закриття щодо обвинуваченого кримінальної справи.

Прокурор у судовому засіданні не заперечував проти задоволення клопотання.

Враховуючи викладене, з урахуванням конкретних обставин справи: обвинувачений провину визнав повністю і розкаюється в скоєному, він раніше не судимий, ні в чому компрометуючому помічений не був, характеризується виключно позитивно за місцем проживання і за місцем роботи, злочин скоєно з необережності, на утриманні у обвинуваченого неповнолітня донька ОСОБА_15, ІНФОРМАЦІЯ_2 та мати, яка є людиною похилого віку- ІНФОРМАЦІЯ_3, яка має статус «діти війни», обвинувачений є її єдиним годувальником, з моменту здійснення інкримінованого йому діяння і по теперішній час правопорушень він не скоїв, підприємство ПП «Фріланс» діяльність не здійснює, згідно ухвали господарського суду Луганської області від 07.02.2013 р. підприємство в стадії банкрутства, враховуючи всю сукупність зазначених обставин, суд дійшов до висновку, що на час розгляду справи в суді внаслідок дійсної зміни обстановки підсудний перестав бути суспільно небезпечною особою, як і вчинене нею діяння, а тому можливо звільнення його від кримінальної відповідальності, справа підлягає закриттю, проти чого підсудний не заперечує. В даному випадку під зміною обстановки так само слід розуміти зміна об'єктивних (зовнішніх) умов життя, в яких перебувала особа під час вчинення злочину і які значним чином відобразилися на її суспільній небезпеці. Особу можна визнати такою, що перестала бути суспільно небезпечною у випадку, якщо вона сама, або обстановка навколо особи так змінилася, що робить неможливим здійснення нею нового злочину.

Керуючись ст. 283- 286 КПК України, ст. 48 КК України, суд,

у х в а л и в :

ОСОБА_4 звільнити від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 367 КК України у зв'язку зі зміною обстановки.

Провадження у справі закрити.

Запобіжний захід відносно ОСОБА_4 у вигляді застави скасувати після набрання ухвали законної сили.

Суму застави - 76500 грн., внесену на спеціальний рахунок ТУ ДСА України в Луганській області (код ЄДРПОУ 26297948) № 37318003000730 ГУ ДКСУ в Луганській області МФО 804013 по квитанції Банк "Форум" ( відділення № 1200 «Алчевська дирекція») № ПН1678633 від 11 квітня 2012 року, повернути після набрання ухвали законної сили заставодавцю ОСОБА_16.

Арешт на майно ОСОБА_4 згідно постанови слідчого СВ НМ Алчевської ОДПІ Піньковського Р.В. про накладання арешту на майно від 19 квітня 2012 року - скасувати.

Заявлений в ході досудового слідства цивільний позов залишити без розгляду, з правом подальшого звернення до суду в порядку цивільного судочинства.

На ухвалу може бути подана апеляція до апеляційного суду Луганської області через суд міста Алчевська протягом семи діб з моменту проголошення.

Суддя :