Постанова № 29724246, 04.03.2013, Окружний адміністративний суд міста Києва

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

04 березня 2013 року письмове провадження № 2а-16217/12/2670

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Арсірія Р.О. розглянувши адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фенікс Капітал" до третя особа Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м.Києва Державної податкової служби Приватне акціонерне товариство "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів"про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень Позивач звернувся до суду з позовом до відповідача про визнання протиправними та скасування податкового повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва Державної податкової служби № 0009892250 форма «П» від « 12» листопада 2012 року; податкового повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва Державної податкової служби № 0009882250 форма «Р» від « 12» листопада 2012 року; податкового повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва Державної податкової служби № 0009902260 форма «Р» від « 12» листопада 2012 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що оскаржувані податкові повідомлення-рішення прийнято відповідачем на підставі необґрунтованих висновків про те, що угоди купівлі - продажу цінних паперів між ТОВ "Фенікс Капітал" та підприємством "Окланд Холдингз Лімітед" є нікчемними, та як наслідок недійсними з моменту їх вчинення.

Позивач під час розгляду справи вказував, що правочини між компанією-нерезидентом «Окленд Холдінгз Лімітед» та ТОВ "Фенікс Капітал" спрямовані на реальне настання правових наслідків, що ними обумовлені; на набуття певних цивільних прав та обов'язків. Метою договорів є купівля-продаж; цінних паперів на законних підставах та законними способами для подальшого використання у власній господарській діяльності. Зобов'язання за договорами сторонами виконувались, поставку цінних паперів здійснено по усім договорам.

Між сторонами відбувались господарські відносини і здійснювались господарські операції, що вели до змін в їх обліку, змін в структурі активів та зобов'язань, капіталі та фінансовому стані. При цьому, такі господарські операції здійснювались з оформленням усіх необхідних первинних документів.

Відповідач під час розгляду справи проти позову заперечував, вказував, що ТОВ «Фенікс Капітал» за участю підприємства-нерезидента, представником якого є підставні особи, оформлюючи угоди з купівлі-продажу цінних паперів вибудовували договірні відносини так, що за результатом їх виконання всі прибутки від операцій з цінними паперами залишались на «Окланд Холдінгз Лімітет», Кіпр, а у ТОВ «Фенікс Капітал» вони були відсутні в результаті чого податки до бюджету не надходили. Фактично як українське підприємство так і кіпрське знаходились під контролем однієї особи ОСОБА_1, печатки обох підприємств знаходились в його офісі, рахунки в цінних паперах також було відкрито в ТОВ «Фенікс Капітал» як у зберігача. Все вищезазначене свідчить про штучність даних угод основною метою яких є незаконна мінімізація податків та отримання податкової вигоди.

31.01.2013 року у судове засідання з'явилися не всі сторони, суд відповідно до ч.6 ст.128 Кодексу адміністративного судочинства України ухвалив перейти до розгляду справи у письмовому провадженні.

За результатами розгляду документів і матеріалів поданих позивачем, Окружний адміністративний суд м. Києва, встановив:

TOB "Фенікс Капітал" зареєстроване 13.03.2008 року в Печерській районній державній адміністрації м. Києва, код ЄДРПОУ 35811204, перебуває на обліку в ДПІ у Шевченківському районі міста Києва ДПС.

Основними зареєстрованими видами діяльності є біржові операції з фондовими цінностями, інше фінансове посередництво, управління фінансовими ринками, інша допоміжна діяльність у сфері фінансового посередництва.

На підставі направлень від 21.08.12р. №3153/22-50, 3154/22-50, 3155/22-50, 3156/22-50, 3157/22-50, від 27.09.12р. №5655/22-50, виданих ДПІ у Шевченківському районі м. Києва ДПС, згідно з п.п. 20.1.4 п. 20.1 ст. 20 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VI (із змінами та доповненнями), відповідно до плану-графіка проведення планових виїзних перевірок суб'єктів господарювання та на підставі наказу від 10.08.12р. №1093/22-50 ДПІ у Шевченківському районі м. Києва ДПС проведена планова виїзна перевірка Товариства з обмеженою відповідальністю "Фенікс Капітал" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.10 р. по 30.06.12 р., валютного та іншого законодавства за період з 01.04.10 р. по 30.06.12 р. відповідно до затвердженого плану перевірки.

За результатами перевірки складено Акт № 1568/2250/35811204 від 09.10.2012 року.

Згідно Акту перевірки, взаємовідносини ТОВ "Фенікс Капітал" з компанією-нерезидентом «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) щодо купівлі-продажу цінних паперів у період з II кварталу 2010 року по IV квартал 2011 року ґрунтувались на договорах які підписані зі сторони компанії - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) ОСОБА_3

Повноваження на підписання даних договорів купівлі - продажу підтверджуються виписаною довіреністю від 11 вересня 2009 року представником компанії «Окленд Холдінг імітед» Колядюком Ю.Я., який в порядку передовіри уповноважив ОСОБА_3 здійснювати будь-які дії щодо представництва інтересів компанії.

Вказано, що згідно наданих від УПМ ДПС у м. Києві матеріалів допиту повіреної особи Компанії-нєрезидента «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) ОСОБА_3, ніякого відношення до діяльності нерезидента вона не має та ніяких договорів не укладала.

За таких обставин податковий орган дійшов висновку, що фінансово-господарські взаємовідносини позивача з Компанією-нєрезидентом «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) носять характер нікчемних правочинів.

Згідно висновків, викладених в Акті перевірки, було виявлено порушення позивачем вимог:

- п. 4.1 ст.4 та пп. 11.3.1 п.11.3 ст. 11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 № 334/94-ВР (зі змінами та доповненнями) та пп. 135. 5.15 п.135.5 ст. 135 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 №2755-Vl (зі змінами та доповненнями), ТОВ «Фенікс Капітал» занижено податок на прибуток всього у сумі 14 850 649,0 грн., у тому числі за 2 квартал 2010 року в сумі 636 811,00 грн., за 3 квартал 2010 року в сумі 1 092 910,00 грн. (3 квартал 2010 року несвоєчасна сплата на суму 224 115,00 ), за 4 квартал 2010 року в сумі 4 143 365,00 грн., за 1 квартал 2011 року в сумі 4 150 848,00 грн., за 2 квартал 2011 року в сумі 1 639 150,00 грн., за 3 квартал 2011 року в сумі 2 570 165,00 грн.; за 4 квартал 2011 року в сумі 617 400,0 грн., та зменшено від'ємне значення об'єкту оподаткування за півріччя 2012 року на суму 2 453 426,00 грн.

- п.п.7.6.3, п.п.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.94 №334/94-ВР в редакції закону України від 22.05.97 №283/97-ВР (несеними змінами та доповненнями) та п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України, ТОВ «Фенікс Капітал», завищено збиток від операцій з акціями за 1 кв. 2012 року на суму 2255350,00 грн.;

- п.п. 160.2. ПКУ в частині зобов'язання резидента утримувати податок з доходів нерезидентів за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, й сплачується до бюджету під час такої виплати на загальну суму 4 433 346,96 грн., в т.ч. за 2 квартал 2010 року в сумі 202 938,75 грн., за 3 квартал 2010 року в сумі 239 198,25 грн., за 4 квартал 2010 року в сумі 1 709 844,21 грн., 1 квартал 2011 року в сумі 816 693,00 грн., 2 квартал 2011 року в сумі 741 135,00 грн., за 3 квартал 2011 року в сумі 552 642,75 грн., 4 квартал 2011 року у сумі 170 895,00 грн.

05 листопада 2012 року позивач до податкового органу подав заперечення на Акт від 09.10.2012 року № 1568/2250/35811204.

У висновку відповідача, складеного за результатами розгляду заперечень, від 05 листопада 2012 року № 20121105/1, висновки, викладені в акті від 09.10.2012 року № 1568/2250/35811204 залишено без змін.

На підставі Акту перевірки від 09.10.2012 року № 1568/2250/35811204 ДПІ у Шевченківському районі м. Києва ДПС було винесено оскаржувані податкові повідомлення - рішення № 0009902260 від 12.11.2012р., яким за позивачем визначено суму податкового зобов'язання в розмірі 4 971 343,26 грн., що включає суму основного платежу - 4 433 346,96 грн. та штрафні (фінансові) санкції 537 996,30 грн.; № 0009882250 від 12.11.2012р. яким за позивачем визначено суму податкового зобов'язання в розмірі 16 318 922,00 грн., що включає суму основного платежу - 14 850 649,00 грн. та штрафні (фінансові) санкції 1 468 273,00 грн.; № 0009892250 від 12.11.2012р. яким позивачу зменшено суму від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток у розмірі 2 453 426,00 грн.

Не погодившись з вищевказаними рішеннями позивач звернувся з позовом до Окружного адміністративного суду м. Києва за захистом своїх прав.

Суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні (ч.1 ст. 86 КАС України).

З матеріалів справи вбачається, що перевіркою повноти визначення скоригованого валового доходу за період з 01.04.10 р. по 30.06.12 р. податковим органом зроблено висновок про його заниження всього у сумі 63 606 881,00 грн.

Перевіркою відображених у рядку 01.6 Декларацій «інші доходи, крім визначених у 01.1- 01.5» та рядку 03 «Інші доходи» показників за період з 01.04.10р. по 30.06.12р. у загальній сумі 527 701, 00 грн. зроблено висновок про заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 01.6 Декларацій «інші доходи, крім визначених у 01.1- 01.5» та рядку 03 «Інші доходи» на загальну суму 63 606 881,00 грн.

Згідно акту перевірки за перевіряємий період ТОВ "Фенікс Капітал" придбано цінних паперів на суму 34 542 240,86 грн., у тому числі за участю ОСОБА_3 на суму 31 810 996,73 грн.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено в судовому засіданні, позабіржові операції: купівлі-продажу цінних паперів, в яких ТОВ "Фенікс Капітал" виступало Покупцем, а компанія-нерезидент "Окленд Холдінг Лімітед" (Okland Holdings Limited) виступала Продавцем ґрунтувалися на наступних договорах, які підписані зі сторони компанії - нерезидента за участю ОСОБА_3:

За договором № 4006ДП від 20.04.2010 року компанія "Окленд Холдінг Лімітед" (Okland Holdings Limited) продало ТОВ "Фенікс Капітал" акції ВAT " Кримський содовий завод" у кількості 260 000 шт. на суму 663 150,00 грн.;

За договором № 4574 ДП від 28.04.2010 року акції ВAT "Кримський содовий завод" у кількості 8 500 шт. на суму 20 500,00 грн.;

За договором № 5173 ДП від 17.05.2010 року акції ВАТ "Концерн "Стірол" у кількості 4 000 шт. на суму 352 700,00 грн.;

За договором № 5932 ДП від 28.05.2010 року акції ВАТ "Райфайзен Банк Аваль" у кількості 646 000 шт. на суму 210 000,00 грн.;

За договором № 6612 ДП від 02.06.2010 року акції ВАТ "МК "Азовсталь" у кількості 200 000 шт. на суму 600,00 грн.;

За договором № 91416 ДП від 10.12.2010 року акції ВAT "Кримський содовий завод" у кількості 17 000 шт. на суму 23 000,00 грн.;

За договором № 173500 ДП від 24.02.2011 року акції ВAT " Укртелеком " у кількості 5 000 000 шт. на суму 2 815 000,00 грн.;

За договором № 173502 ДП від 03.03.2011 року акції ВAT " Укртелеком " у кількості 8 140 000 шт. на суму 4 582 820,00 грн.;

За договором № 173514 ДП від 09.03.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 800 шт. на суму 2 785 600,00 грн.;

За договором № 173515 ДП від 09.03.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 354 шт. на суму 1 205 016,00 грн.;

За договором № 196477 ДП від 13.04.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 150 шт. на суму 554 844,00 грн.;

За договором № 208695 ДП від 14.04.2011 року акції ПAT "Укрнафта" у кількості 600 шт. на суму 495 000,00 грн.;

За договором № 204748 ДП від 27.04.2011 року акції ВAT "Єнакіївський металургійний завод" у кількості 8 000 шт. на суму 1 080 000,00 грн.;

За договором № 232320 ДП від 29.07.2011 року акції ПуAT "АК "Богдан Моторс" у кількості 1 302 000 шт. на суму 348 285,00 грн.;

За договором № 233034 ДП від 10.08.2011 року акції ПуAT "АК "Богдан Моторс" у кількості 1 302 000 шт. на суму 348 285,00 грн.;

За договором № 233171 ДП від 12.08.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 125 шт. на суму 281 250,00 грн.;

За договором № 233376 ДП від 17.08.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 370 шт. на суму 901 690,00 грн.;

За договором № 234502 ДП від 30.08.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 445 шт. на суму 1 034 625,00 грн.;

За договором № 234503 ДП від 30.08.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 800 шт. на суму 1 807 200,00 грн.;

За договором № 236144 ДП від 19.09.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 384 шт. на суму 729 900,00 грн.;

За договором № 236405 ДП від 28.09.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 810 шт. на суму 1 417 500,00 грн.;

За договором № 236491 ДП від 30.09.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 410 шт. на суму 769 500,00 грн.;

За договором № 237411 ДП від 02.11.2011 року акції ВAT ХК "Луганськтеппловоз" у кількості 100 000 шт. на суму 241 304,00 грн.;

За договором № 237487 ДП від 03.11.2011 року акції ВAT "Північний ГЗК" у кількості 105 522 шт. на суму 970 800,00 грн.;

За договором № 237641 ДП від 08.11.2011 року акції ВAT "Північний ГЗК" у кількості 42 526 шт. на суму 404 000,00 грн.

На підтвердження розрахунків за вказаними договорами позивачем надано виписки про операції з цінними паперами та розпорядження на виконання облікових операцій із зарахування цінних паперів.

Згідно акту перевірки ТОВ "Фенікс Капітал" продано цінних паперів на суму 58 020 699,67 грн., у тому числі за участю ОСОБА_3 на суму 29 555 646,41 грн.

Судом встановлено, що позабіржові операції: купівлі-продажу цінних паперів, в яких ТОВ "Фенікс Капітал" виступало Продавцем, а компанія-нерезидент "Окленд Холдінг Лімітед" (Okland Holdings Limited) виступала Покупцем ґрунтувалися на наступних договорах, які підписані зі сторони компанії - нерезидента за участю ОСОБА_3:

За договором № 3662 ДР від 12.04.2010 року компанія ТОВ "Фенікс Капітал" продало компанії "Окленд Холдінг Лімітед" (Okland Holdings Limited) акції ВAT "Цукровий союз "Укррос" у кількості 100 000 шт. на суму 490 500,00 грн.;

За договором № 4314 ДР від 26.04.2010 року акції ВАТ "Концерн "Стірол" у кількості 6 830 шт. на суму 665 925,00 грн.;

За договором № 4691 ДР від 05.05.2010 року акції ВАТ "Концерн "Стірол" у кількості 2 000 шт. на суму 196 500,00 грн.;

За договором № 82741 ДР від 06.12.2010 року акції ВАТ "Екопаливо Україна" у кількості 143 915 шт. на суму 7 001 203,66 грн.;

За договором № 173505 ДР від 21.02.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 697 шт. на суму 2 551 020,00 грн.;

За договором № 173507 ДР від 04.03.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 500 шт. на суму 1 774 000,00 грн.;

За договором № 185117 ДР від 28.03.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 300 шт. на суму 1 119 600,00 грн.;

За договором № 197936 ДР від 14.04.2011 року акції ВAT "Авдіївський коксохімічний завод" у кількості 196 700 шт. на суму 2 789 500,00 грн.;

За договором № 218346 ДР від 01.06.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 300 шт. на суму 959 400,00 грн.;

За договором № 220410 ДР від 09.06.2011 року акції ВAT "Єнакіївський металургійний завод" у кількості 10 000 шт. на суму 1 192 000,00 грн.;

За договором № 232321 ДР від 01.08.2011 року акції ПуAT "АК "Богдан Моторс" у кількості 1 302 000 шт. на суму 348 285,00 грн.;

За договором № 235841 ДР від 09.09.2011 року акції ВАТ "Укрнафта" у кількості 5 000 шт. на суму 2 870 000,00 грн.;

За договором № 236106 ДР від 16.09.2011 року акції ВАТ "Авдіївський коксохімічний завод" у кількості 11 610 шт. на суму 75 000,00 грн.;

За договором № 236107 ДР від 16.09.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 200 шт. на суму 391 000,00 грн.

За договором № 237329 ДР від 31.10.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 117 шт. на суму 240 000,00 грн.

За договором № 237684 ДР від 09.11.2011 року акції ВAT "МК "Азовсталь" у кількості 300 000 шт. на суму 454 500,00 грн.

За договором № 237871 ДР від 11.11.2011 року акції ВAT "Мотор Січ" у кількості 200 шт. на суму 444 800,00 грн.

За додатковою угодою від 05.10.2010 року договір купівлі - продажу цінних паперів № 4314 ДР від 26.04.2010 року розірвано за згодою сторін.

За додатковою угодою від 05.10.2010 року договір купівлі - продажу цінних паперів № 4691 ДР від 05.05.2010 року розірвано за згодою сторін.

За додатковою угодою від 06.10.2010 року договір купівлі - продажу цінних паперів № 3662 ДР від 12.04.2010 року розірвано за згодою сторін.

Таким чином, за період з II кварталу 2010 року по IV квартал 2011 року з Компанією-нерезидентом «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) Позивачем було укладено 33 договори на купівлю цінних паперів на загальну суму 31 810 996,73 грн. та 23 договори на продаж цінних паперів на суму 29 555 646,41 гривень.

Згідно протоколу допиту свідка від 27 квітня 2012 року ОСОБА_3, вона в період з 16.03.2009 року по 31.10.2011 року працювала на посаді секретаря на підприємстві ТОВ «Фенікс Капітал», співбесіду на працевлаштування проходила з громадянином ОСОБА_1, який представився їй керівником зазначеного підприємства. Пізніше їй було запропоновано фінансовим керівником підприємства ТОВ «Фенікс Капітал» ОСОБА_4 бути підписантом від імені якоїсь компанії, та пояснено, що це необхідно для підприємства ТОВ «Фенікс Капітал». Пізніше їй стало відомо, що підписує документи від імені Компанії - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited), Республіка Кіпр. Згідно пояснень, фактично до діяльності підприємства - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) вона жодного відношення не має, реальним представником його не була, уповноваженим представником підприємства також не була. Документи від імені підприємства «Окленд Холдінг Лімітед» ніколи не складала та нікого на це не уповноважувала, розрахунковими рахунками підприємства ніколи не користувались та не розпоряджалась, операції з будь - якими цінними паперами від імені «Окленд Холдінг Лімітед» ніколи не проводила, договорів від імені вищевказаного підприємства не заключала і нікого на це не уповноважувала.

Судом встановлено, що постановою ст. слідчого ОВС СУ ДПС у м. Києві від 26.10.2012 року відносно виконуючої обов'язки генерального директора ТОВ "Фенікс Капітал" ОСОБА_6 за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч. 3 КК України, відносно ОСОБА_1 за ознаками злочину передбаченого ст. ст. 27 ч. 3, 212 ч. 3 КК України порушено кримінальну справу.

По кримінальній справі №50-6270. порушеної СУ ДПС у м. Києві за фактом підробки статутних документів при створенні ТОВ "Фенікс Капітал" за ст. 358 ч.1 ч. КК України відібрано пояснення колишніх працівників ТОВ "Фенікс Капітал" ОСОБА_7 (працювала секретарем - референтом), ОСОБА_8 (працював водієм), ОСОБА_9 (працював фінансовим директором), ОСОБА_10 (працював на посаді генерального директора).

Згідно протоколів допиту свідка від 14.09.2012 року, 31.01.2013 року ОСОБА_10, останній працював на посаді генерального директора ТОВ «Фенікс капітал», фактично на підприємстві виконував функції зберігача цінних паперів, вів облік права власності на цінні папери. Головним на підприємстві був ОСОБА_1.

Згідно Наказу ТОВ «Фенікс Капітал» від 09.07.2008 року ОСОБА_10 призначений на посаду генерального директора.

Згідно протоколу допиту свідка від 13.09.2012 року ОСОБА_4, колишній фінансовий директор ТОВ «Фенікс Капітал», він як представник Компанії - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» ніякого відношення до діяльності вказаної фірми нерезидента не має та ніяких договорів з ТОВ «Фенікс капітал» не укладав, представником Компанії - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» став за вказівкою ОСОБА_1, який його призначив на посаду.

В ході досудового слідства проведено почеркознавчу експертизу. Згідно висновку експерта № 1021 від 24.12.2012 року підписи в угодах купівлі - продажу цінних паперів № 5173 ДП від 17.05.2010 року, № 82741 ДР від 06.12.2010 року ймовірно виконані третьою особою, № 237329 ДР від 31.10.2011 року, № 237684 ДР від 09.11тор2011 року, № 237871 ДР від 11.11.2011 року виконані від імені ОСОБА_3 другою особою.

Судом дані факти прийняті до уваги оскільки належними та допустимими доказами позивач їх не спростував.

Відповідно до пункту 14.1.36 статті 14 Податкового кодексу України, господарська діяльність - діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Аналіз реальності господарської діяльності повинен здійснюватися на підставі даних податкового, бухгалтерського обліку платника податків та відповідності їх дійсному економічному змісту.

Статтею 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність» визначено, що господарська операція - дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов'язань, власному капіталі підприємства.

Відповідно до ч.1 ст.9 даного Закону підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій.

Частиною 2 ст.9 вказаного Закону визначено перелік необхідних первинних та зведених облікових документів, які можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Згідно п. 2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 05.06.1995р. №168/704, первинні документи (паперових і машинолічильних носіях інформації) для надання їм юридичної сили і доказовості повинні мати такі обов'язкові реквізити: назва підприємства, установи, від імені яких складений документ, назва документа (форми), код форми, дата і місце складання, зміст господарської операції та її вимірники (у натуральному і вартісному виразі), посади, прізвища і підписи осіб, відповідальних за дозвіл та здійснення господарської операції і складання первинного документа. Пунктом 2.5 Положення, документ має бути підписаний особисто, а підпис може бути скріплений печаткою.

Відповідно до п.2.16 Положення, забороняється приймати до виконання первинні документи на операції, що суперечать нормативно-правовим актам, встановленому порядку приймання до виконання первинні документи на операції, що суперечать нормативно-правовим актам, встановленому порядку приймання, зберігання і витрачання грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей та іншого майна, порушують договірну і фінансову дисципліну завдають шкоди державі, власникам, іншим юридичним і фізичним особам. Такі документи повинні бути передані керівнику підприємства, установи для прийняття рішення.

Пунктом 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» відповідальність за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років, несе власник (власники) або уповноважений орган (посадова особа), який здійснює керівництво підприємством відповідно до законодавства та установчих документів.

Як передбачено статтями 4, 10 та 203 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) встановлено, що зміст правочину не може суперечити цьому кодексу, іншим законам України, які приймаються відповідно до Конституції України та ЦК України, міжнародним договорам, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, актам Президента України, постановам Кабінету Міністрів України, актам інших органів державної влади України, органів влади Автономної Республіки Крим у випадках і в межах, встановлених Конституцією України та законом, а також моральним засадам суспільства.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ЦК України, недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.

Оскільки ОСОБА_3, яка підписувала договори купівлі-продажу цінних-паперів від імені компанії нерезидента, а фактично до діяльності цього підприємства ніякого відношення немає, представником цього підприємства не була, хоча підписувала документи від імені Компанії - нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» на пропозицію фінансового керівника ТОВ «Фенікс Капітал», то укладені між ТОВ "Фенікс Капітал" та Компанією «Окленд Холдінг Лімітед» правочини не відповідають обов'язковим умовам чинності правочину (ч. 3 ст.203 ЦК України та відповідно до ч.ч. 1, 2 ст.215 вказаного Кодексу є недійсними (нікчемними).

Посилання позивача на наявність та відповідне оформлення первинних документів для підтвердження фактичності господарських операцій суд вважає недостатнім для підтвердження дійсності укладених угод, оскільки податковим органом доведено відсутність правових підстав для їх укладання.

Виходячи з правових приписів п. 44.1 ст.44 Податкового кодексу України, для цілей оподаткування платники податків зобов'язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов'язаних з визначенням об'єктів оподаткування та/або податкових зобов'язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Згідно із п.п. 3.1 ст. 3 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в редакції чинній на час спірних правовідносин, об'єктом оподаткування є прибуток, який визначається шляхом зменшення суми скоригованого валового доходу звітного періоду, визначеного згідно з пунктом 4.3 цього Закону на: суму валових витрат платника податку, визначених статтею 5 цього Закону; суму амортизаційних відрахувань, нарахованих згідно із статтями 8 і 9 цього Закону.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" валовий доход - загальна сума доходу платника податку від усіх видів діяльності, отриманого (нарахованого) протягом звітного періоду в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах як на території України, її континентальному шельфі, виключній (морській) економічній зоні, так і за їх межами.

Відповідно до п.п. 135.5.15 п. 135.5. ст. 135 Податкового кодексу України до складу доходів відносяться інші доходи платника податку за звітний податковий період.

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше:

або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу, у разі продажу товарів (робіт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платника податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку;

або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результатів робіт (послуг) платником податку.

Таким чином податковим органом правомірно зроблено висновок про заниження валового доходу на суму 61 366 643,00 грн. та завищення збитку від операцій з акціями за 1 квартал 2012 року на суму 2 255 350,00 грн.

У зв'язку із чим правомірно винесено податкове повідомлення - рішення № 0009882250 від 12.11.2012 р. яким позивачу визначено суму податкового зобов'язання з податку на прибуток розмірі 16 318 922,00 грн.

З матеріалів справи також вбачається, що згідно Протоколу №3 Загальних зборів учасників ТОВ «Фенікс Капітал» від 09.07.08 р. Компанію-нерезидента «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) прийнято до складу учасників товариства, у зв'язку з набуттям права власності на частку в статутному капіталі Товариства в розмірі 99,9%.

Згідно статуту ТОВ «Фенікс Капітал» (в редакції 2008 року) одним із учасників товариства є Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) - юридична особа, зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр реєстраційний номер 217492.

Згідно статуту ТОВ «Фенікс Капітал» (в редакції 2012 року) одним із учасників товариства є «Клевія Венчурз Лімітед» (Klevia Ventures Limited) - юридична особа, зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр реєстраційний номер 221806.

Відповідно інформації наданої ПАТ КБ «Південкомбанк» (додаток № 1 до програми ідентифікації і вивчення клієнтів - юридичних осіб у системі ПАТ КБ «Південкомбанк») особою, що має опосередкований вплив на діяльність ТОВ «Фенікс Капітал» є ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_13. Підстава такого впливу: ОСОБА_1 є власником 100% акцій компанії Phoenix Management International Limited, що є власником 100% акцій Klevia Ventures Limited, яка в свою чергу є учасником ТОВ «Фенікс Капітал» і володіє часткою у розмірі 99,99914 % статутного капіталу товариства.

Згідно повідомлення Голови представництва компанії «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) від 26 серпня 2008 року фактичним власником компанії є ОСОБА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_13.

Таким чином суд погоджується з доводами податкового органу, що ОСОБА_1 фактично здійснював управління та є фактичним власником ТОВ «Фенікс Капітал» та «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited).

Відповідно до статті 103 ПКУ застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Понижена ставка податку не може бути застосована, якщо бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу є нерезидент (юридична або фізична особа), навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому, на час виплати доходу нерезиденту, податковий агент має право (дозволяється) самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України тільки за умови, якщо, нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (надав податковому агенту довідку (або її нотаріально засвідчену копію), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інші документи, якщо це передбачено міжнародним договором України).

Особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов'язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати органу державної податкової служби за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів.

При цьому, резидент має довести, що нерезидент не є - агент, номінальний отримувач (номінальний власник) або посередник шляхом розкриття інформації про сплату податків у країні де він зареєстрований.

Відповідно до ст. 13 «Інші доходи» Конвенції між Урядом Республіки Кіпр та Урядом Союзу радянських Соціалістичних Республік «Про уникнення подвійного оподаткування доходів та майна» (дата набуття чинності 26.08.83) - не перераховані в попередніх статтях цієї Угоди види доходів, що отримані особою з постійним місцезнаходженням в одній Договірній Державі із джерелом в другій Договірній Державі, не підлягають оподаткуванню в цій другій Державі.

У зв'язку з тим, що операції з купівлі-продажу цінних паперів відносяться до операцій особливого виду оподаткування, вони відображаються в Додатку до Декларації з податку на прибуток підприємства, а в об'єкті оподаткування враховується лише позитивне значення між доходами та витратами (з урахуванням від'ємного значення попереднього звітного року) по операціям з цінними паперами.

Судом встановлено, що згідно податкової звітності позивача за 2010 рік доходи звітного періоду підприємства «Фенікс Капітал» склали 249 372 450,00 грн., податкове зобов'язання звітного періоду становило 56 528,00 грн., згідно податкової звітності позивача за 2011 рік доходи звітного періоду склали 451 836 654,00 грн., податок на прибуток відсутній.

Під час розгляду справи представником відповідача повідомлено, що до податкової служби із Укрбюро Інтерполу надійшла інформація про участь ТОВ «Фенікс Капітал» в якості брокера в незаконних операціях пов'язаних з купівлею продажем технічних цінних паперів українських емітентів (ВАТ «Екопаливо - України», ВАТ «Машинобудівний завод») між резидентами Нової Зеландії та Чеської Республіки. За результатами даних операцій Чеській країні завдано шкоди у розмірі 1,6 млн. грн. Поліцією Чехії порушено кримінальну справу за фактом шахрайства.

Виходячи з вищевикладеного, суд погоджується з доводами податкового органу, що ТОВ «Фенікс Капітал» проводило з пов'язаною особою Компанією-нерезидентом «Окленд Холдінг Лімітед» (Okland Holdings Limited) операції з купівлі-продажу цінних паперів для мінімізації податкових зобов'язань та отримання податкової вигоди.

За ч.1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Ч. 2 ст. 71 КАСУ в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладає на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

У відповідності до наведених вимог відповідач як суб'єкт владних повноважень надав суду достатньо беззаперечних доказів в обґрунтування обставин, на яких ґрунтуються його заперечення, і довів правомірність прийняття спірних податкових повідомлень-рішень.

Керуючись ст. ст. 69-71, ст. 128, ст. ст. 158-163, ст. 167, ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні адміністративного позову - відмовити.

Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства та може бути оскаржена в апеляційному порядку повністю або частково за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя Р.О. Арсірій