Ухвала суду № 29539776, 22.02.2013, Господарський суд Кіровоградської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

УХВАЛА

"22" лютого 2013 р. Справа № 5013/1417/12

Господарський суд Кіровоградської області у складі колегії суддів Н.В. Болгар - головуючого, Г.Б. Поліщук, О.Б. Шевчук розглянув у засіданні справу № 5013/1417/12

за позовом: ОСОБА_2;

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт";

за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: державного реєстратора виконавчого комітету Кіровоградської міської ради,

товариства з обмеженою відповідальністю "Навіна",

товариства з обмеженою відповідальністю "Азарія",

ОСОБА_3,

товариства з обмеженою відповідальністю підприємства з іноземними інвестиціями "Дружба 7",

товариства з обмеженою відповідальністю "Рікона",

товариства з обмеженою відповідальністю "Антарктида-17",

Міжнародної комерційної компанії "Ренесанс Інк",

ОСОБА_4;

про зобов'язання внести зміни до установчих документів, визнання недійсними рішення зборів учасників товариства.

Представники:

від позивача - не з'явився;

від відповідача - ОСОБА_5 , довіреність № 15 від 28.08.12 ;

3-оїособи (ТОВ "Навіна") - Плетньов О.С. , довіреність № 15 від 28.08.12;

3-ої особи (ОСОБА_3) - ОСОБА_5, нотаріально посвідчена довіреність від 11.09.2012р., реєстраційний номер 5857 ;

3-ої особи (Міжнародної комерційної компанії "Ренесанс Інк") - Точиловський А.А., генеральна довіреність від 23.03.2012 року ;

інших 3-х осіб - участі не брали.

26.10.12 до господарського суду надійшла позовна заява, в якій ОСОБА_2 просила: зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю "Віконт" внести зміни до установчих документів - статуту товариства, пов'язані із виходом ОСОБА_2 відповідно до поданої нею заяви про вихід, розглянутої загальними зборами учасників 12 квітня 2011 року; визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт" про припинення ТОВ "Віконт", внесене до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради Білоусовою Т.В. 27.09.2012 року, реєстраційний запис 14441100022004099.

Позовна заява підписана ОСОБА_9, який діє на підставі довіреності, посвідченої 22.08.12 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстрованої у реєстрі за № 3984. Повноваження за такою довіреністю представник отримав від ОСОБА_11, який діє за довіреністю в порядку передоручення від імені ОСОБА_2, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_12 27.02.12 за реєстровим № 381.

29.11.12 до господарського суду надійшла заява "Про уточнення позовних вимог", що містить вимоги:

"1.Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю "Віконт" (25006, м.Кіровоград, вул.Леніна, 10, код ЄДРПОУ 31975182) внести зміни до установчих документів - статуту товариства, пов'язані із виходом ОСОБА_2 відповідно до поданої нею заяви про вихід, розглянутої загальними зборами учасників 12.04.2011 року.

2.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 14.06.2011 року №1.

3.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 14.06.2011 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 18.07.2011 року, реєстраційний запис 14441050010004099.

4.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 3.08.2011 року №2 про зміни керівника товариства, зареєстровані 09.08.2011року державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, реєстраційний запис 14441070011004099.

5.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 10.08.2011 року №1.

6.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 10.08.2011 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 8.09.2011року, реєстраційний запис 14441050012004099.

7.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 14.09.2011 року №2 про зміну керівника товариства, зареєстровані 19.09.2011 року державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, реєстраційний запис 14441070013004099.

8.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 18.10.2011 року №3.

9.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 18.10.2011 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 18.10.2011 року, реєстраційний запис 14441070014004099.

10.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 22.11.2011 року №3 про зміну керівника товариства, зареєстровані 19.12.2011 року державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, реєстраційний запис 14441070015004099.

11.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 08.05.2012 року №1.

12.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 08.05.2012 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 11.05.2012 року, реєстраційний запис 14441050017004099.

13.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 15.05.2012 року №1.

14.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 15.05.2012 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 17.05.2012 року, реєстраційний запис 14441050018004099.

15.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 12.06.2012 року №1.

16.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 12.06.2012 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 27.06.2012 року, реєстраційний запис 14441050019004099.

17.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 6.07.2012 року №1.

18.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт" затверджений зборами учасників цього товариства 06.07.2012 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 10.07.2012 року, реєстраційний запис 14441050020004099.

19.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 18.09.2012 року №1.

20.Визнати недійсними установчі документи - статут товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", затверджений зборами учасників цього товариства 18.09.2012 року, зареєстрований державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 18.09.2012 року, реєстраційний запис 14441050021004099.

21.Визнати недійсними рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт", оформлені протоколом від 27.09.2012 року №27/09, відомості про які зареєстровані в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців державним реєстратором Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 27.09.2012 року, реєстраційний запис 14441100022004099".

Заява ОСОБА_2, що фактично містить зміну предмету позову, підписана представником ОСОБА_13, який діє на підставі виданої ОСОБА_11 довіреності, посвідченої нотаріально 10.11.12, зареєстрованої у реєстрі за № 112.

Відповідач у відзиві на позов, поданому 18.01.13, просить у задоволенні позову відмовити повністю, посилаючись на те, що ОСОБА_2 не попереджала ТОВ "Віконт" про свій вихід за три місяці до дати виходу, заяву про вихід не подавала, рішенням загальних зборів ТОВ "Віконт" не затверджувався річний звіт за 2011 рік і не визначалася вартість майна ОСОБА_2 і це стало підставою для скасування в судовому порядку рішення, оформленого протоколом № 1 від 18.04.11 про розгляд питання виходу її з товариства, у зв'язку з чим ОСОБА_2 не реалізовувала власну заяву про вихід з учасників ТОВ "Віконт";

державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ "Віконт", яка обумовлена виходом ОСОБА_2 зі складу учасників товариства з одержанням нею частки майна не проводилася, позивачка наразі так і залишилася в складі учасників ТОВ "Віконт";

посилання у позовній заяві на нікчемність договорів купівлі-продажу часток у статутному капіталі необґрунтоване, позивачем не надано жодного доказу того, що договори купівлі-продажу часток у статному капіталі ТОВ "Віконт" укладалися не з метою реального настання правових наслідків, а з метою знищення чи пошкодження майна ОСОБА_2, або окремою метою цих договорів було порушення конституційних прав позивача.

18.01.13 до господарського суду надійшло клопотання позивача в особі представника ОСОБА_2 ОСОБА_13 про призначення судової почеркознавчої експертизи та зупинення провадження у справі.

Клопотання обґрунтовано наступним:

підписи від імені ОСОБА_2 на статуті, затвердженому зборами учасників ТОВ "Віконт" 14.06.11, протоколі № 1 зборів учасників ТОВ "Віконт" від 14.06.11, договорі № 3 купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Віконт" від 14.06.11, договорі № 5 купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Віконт" від 14.06.11, виконані не ОСОБА_2, а іншою особою, проте для встановлення цього потрібні спеціальні знання;

враховуючи, що ОСОБА_2 у даний час перебуває на стаціонарному лікуванні у КП "Кіровоградська обласна психіатрична лікарня", неможливо пред'явити їй вільні зразки та отримати експериментальні зразки підпису, представником позивача згідно із п. а. 2, 3, 4 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз ти експертних досліджень", затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 30.12.04 № 144/5), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.11.1998 за № 705/3145, надаються суду в якості вільних зразків ОСОБА_2 зображення її підпису, що містяться на електрофотографічних копіях документів, засвідчених нотаріально

На вирішення судового експерта у клопотанні запропоновано поставити питання: "Чи виконано підпис, зображення якого міститься в електрофотографічних копіях документів ОСОБА_2 (тією особою, від імені якої він зазначений)?".

Відібрати експериментальні зразки підпису ОСОБА_2 не є можливим з причин нез'явлення її на виклик до господарського суду.

Відповідно до п. 1.4 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиза та експертних досліджень, у разі неможливості пред'явити зазначені зразки (смерть виконавця, виїзд, тощо) як зразки слід надавати документи або інші папери, на яких рукописні тексти (підписи) достовірно виконані особою, щодо якої ставиться питання про ідентифікацію її як виконавця досліджуваного рукопису. За п. 1.1 названих Рекомендацій для проведення почеркознавчих досліджень підписів надаються оригінали документів.

Господарським судом Кіровоградської області порушено провадження у справах №№ 5013/1247/12, 5013/1248/12, 5013/1249/12, 5013/1247/12, 5013/1606/12 за позовами ОСОБА_2 до господарських товариств, учасниками яких вона була або є. Клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи заявлено представником ОСОБА_13 в усіх цих справах. З метою одержання оригіналів оригінали документів, світлокопії яких додані до клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи, одних й тих саме у названих справах, господарський суд в провадженні у справі № 5013/1606/12 витребував оригінали документів від позивача, однак така вимога не була виконана. Клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи господарським судом не задоволено.

Неподання оригіналів документів, необхідних для проведення почеркознавчих досліджень, неявка ОСОБА_2 у засідання для надання зразків підпису та неможливість з отримання, з урахуванням виду закладу, де вона проходить її лікування, унеможливило розгляд клопотання про призначення судової почеркознавчої експертизи по суті. Станом на теперішній час клопотання задоволенню не підлягає.

На вимогу господарського суду управління Міністерства внутрішніх справ України у Кіровоградській області не надало: висновок почеркознавчої експертизи, проведеної у кримінальній справі № 61-379, порушеній прокурором м. Кіровоград за ознаками злочину, передбаченого ч. 1, 4 ст. 358 Кримінального кодексу України за фактом підробки документів від імені засновника та власника 95% статутних фондів ТОВ "Рікона", ТОВ "Віконт ", ТОВ "Карата", ТОВ "Магнат", ТОВ "Навіна", ТОВ "Азарія" ОСОБА_2 використання підроблених документів протягом червня 2011 року по травень 2012 року при проведенні переоформлення прав власності на корпоративні права вказаних підприємств на ТОВ "Підприємство з іноземними інвестиціями "Дружба 7" та ТОВ "Тайдбрук Бізнес" та довідку у кримінальній справі 3 61-379 щодо встановлених у справі обставин відносно осіб, які підписували, починаючи з 14.06.2011 року, документи для подання до державного реєстру щодо внесення змін до установчих документів ТОВ "Віконт".

04.02.13 відповідач в особі представника ОСОБА_5 подав клопотання, в якому просить господарський суд залишити позовну заяву підписану від імені ОСОБА_2 від 10.09.12 без розгляду на підставі п. 1 частини першої ст. 81 Господарського процесуального кодексу України Із Витягу про реєстрацію в Єдиному реєстрі довіреностей № 23790900 від 01.02.12, доданого до клопотання вбачається, що 01.02.13 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_12 припинена дії довіреності, посвідченої 27.02.12, за номером у реєстрі нотаріальних дій 381 (ОСОБА_2) на представництво (ОСОБА_11.) інтересів в установах та органах з правом передоручення повноважень третім особам за заявою № 109 від 01.02.13.

Згідно п. 1 частини першої ст. 81 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позовну заяву підписано особою, яка не має право підписувати її, або посадове становище якої не вказано. Відповідно до викладеної норми, господарський суд повинен отримати докази на підтвердження того, що саме на дату подання позовної заяви до господарського суду особа, яка її підписала, не мала повноважень діяти від імені ОСОБА_2

Ухвалою від 08.02.13 господарський суд зобов'язав приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_12 у строк до 21.02.13 надати господарському суду Кіровоградської області дані щодо особи, на підставі заяви № 109 від 01.02.13 якої до Єдиного реєстру довіреностей внесений запис 37355506 про припинення дії довіреності від 27.02.12 (номер у реєстрі нотаріальних дій 381), дати, з якої припинена дія названої довіреності із прикладенням копії такої заяви. Станом на 22.02.13 витребуване не подано. Господарський суд вважає недоведеними підстави для залишення позову без розгляду за п. 1 частини першої ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

22.02.13 господарському суду за підписом адвоката ОСОБА_9 подана заява про зупинення провадження у справі відповідно до ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України до закінчення розгляду справи Дарницьким районним судом м. Києва в зв'язку з тим, що розгляд таким судом справи щодо правомірності скасування довіреності ОСОБА_2 від 27.02.12, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_12 впливає на можливість розгляду господарським судом Кіровоградської області справи № 5013/1417/12. До заяви додані копії позовної заяви про скасування нотаріальної ді та докази надіслання її до Дарницького районного суду м. Києва 07.02.12.

Представники відповідача і третіх осіб, присутні у засіданні, проти задоволення заяви та зупинення провадження у справі заперечили.

У господарського суду відсутні підстави для задоволення такої заяви. Відповідно до частини першої ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею справи, що розглядається іншим судом. Оскільки докази того, що Дарницьким районним судом м. Києва вирішується справа, пов'язана із розглядом справи господарським судом, відсутні, то й відсутні підстави для зупинення провадження у справі № 5013/1417/12. Крім того, докази на підтвердження повноважень адвоката ОСОБА_9 подавати до господарського суду заяву від імені ОСОБА_2 до заяви не додані.

При порушенні провадження у справі господарський суд визнав обов'язковою явку представників сторін у засідання. Позивача та/або його представник(и) більш як два рази не з'явився на у засідання господарського суду. Нез'явлення ОСОБА_2 та/або або її представника (представників, довіреності яких містяться у матеріалах справи) у засідання перешкоджає доведенню правомірності та обґрунтованості позовних вимог, отриманню судом пояснень на питання, які виникли в ході судового провадження, тобто перешкоджає вирішенню спору. Господарський суд залишає позов без розгляду на підставі п. 5 частини першої ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

Після усунення обставин, що зумовили залишення позову без розгляду, позивач має право звернутися з ним до господарського суду в загальному порядку.

Керуючись п. 5 частини першої ст. 81, ст. ст. 86, 87 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1. Залишити позов без розгляду.

2. Повернути державному реєстратору Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради документи реєстраційної справи товариства з обмеженою відповідальністю "Віконт" надані із супровідним листом від 01.11.12 № 828.

3. Засвідчені належним чином примірники ухвали направити рекомендованим листом з повідомленням про вручення позивачу (за адресами: 25000, АДРЕСА_1; АДРЕСА_3), ТОВ "Азарія" (за адресою: Київська область, м. Васильків, вул. Шевченка, буд. 15), державному реєстратору Реєстраційної палати виконавчого комітету Кіровоградської міської ради (за адресою: м. Кіровоград, вул. В.Перспективна, 41), ТОВ ПІІ "Дружба 7" (за адресою: 08600, Київська область, м. Васильків, вул. Володимирська, буд. 13), ТОВ "Рікона" (за адресою адресу: м. Кіровоград, вул. Дворцова, 10), ТОВ "Антарктида-17" (за адресою: м. Кіровоград, вул. Дворцова, 24), гр. ОСОБА_4 на адресу: АДРЕСА_2).

Ухвала набирає законної сили з дня її винесення і може бути оскаржена у п'ятиденний строк до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку ст. 106 Господарського процесуального кодексу України.

Судді Н. В. Болгар

Г. Б. Поліщук

О. Б. Шевчук