Ухвала суду № 29528254, 20.02.2013, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

УХВАЛА

підготовчого засідання

"20" лютого 2013 р. Справа № 916/57/13-г

За заявою: Публічного акціонерного товариства (надалі ПАТ) „Комерційний банк "Надра" ( 04053, м. Київ, вул. Артема, 15, код ЄДРПОУ 200225456 ) за № 43/2013 про порушення провадження у справі про банкрутство -Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі ТОВ) „Родеф" ( 65055, м. Одеса, вул. Хуторська 95 А, код ЄДРПОУ 32780383 ).

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - РОВИНСЬКОГО О.Ю.

секретаря судового засідання - Суслова М.В.

за участю представників сторін:

від заявника: Давидюк І.А. - представник ПАТ „Комерційний банк „Надра" на підставі довіреності від 26.12.2012 р. за № 13-11-16750;

від боржника: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ: 03.01.2013р. Заявник, ПАТ „Комерційний банк "Надра", звернувся до господарського суду із заявою про визнання банкрутом - ТОВ „Родеф", оскільки останній неспроможний виконати свої грошові зобов'язання щодо сплати заборгованості на загальну суму у розмірі 1 587 307 грн. 22 коп. після настання встановленого строку їх сплати.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 08.01.2013 р. порушено провадження по справі № 916/57/13г про визнання банкрутом - ТОВ „Родеф" та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

18.01.2013 р. набрав чинності Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 2343-ХІІ в новій редакції від 22.12.2011 р. за № 4212-VI , згідно п. 1-1 ч. 1 розділу 10, що регулює прикінцеві та перехідні положення встановлено, що положення цього закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим законом.

Враховуючи те, що ініціюючий кредитор ПАТ „Комерційний банк "Надра" звернувся до господарського суду Одеської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Родеф" 03.01.2013 р., тобто до набрання чинності Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за N 4212-VI, провадження у справі № 916/57/13-г здійснюється в межах Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за № 2343-ХІІ в редакції, що діяла до 18.01.2013 р.

Представник Боржник у судове засідання не з'явився, відзив на заяву не надав, у зв'язку з чим справа розглядається за наявними матеріалами у порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні наявні матеріали у справі, заслухавши представника Заявника, господарський суд встановив:

Частиною 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст. 13 Закону України "Про Державний бюджет України на 2013 рік" з 01 січня 2013 р. установлена мінімальна заробітна плата у розмірі 1 147 грн. 00 коп., що станом на дату подання заяви про визнання банкрутом ТОВ „Родеф" складає 344 100 грн. 00 коп.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник -це суб'єкт підприємницької діяльності, неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів), протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність боржника -це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності; кредитором вважається юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

Стаття 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлює, що грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

Вказаною статтею передбачено, що вимоги кредиторів набувають характеру безспірних якщо вони підтверджені відповідними документами, зокрема виконавчими.

Відповідно до ч. 27 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009р. „Про судову практику в справах про банкрутство" за змістом частини третьої статті 6 та частин першої і восьмої статті 7 Закону справа про банкрутство порушується господарським судом лише в разі підтвердження кредитором (кредиторами) своєї (своїх) вимоги (вимог) до неплатоспроможного боржника документами, що свідчать про їх безспірність. Тому судам на підставі частини другої статті 8 Закону та пункту 3 частини першої статті 63 ГПК України слід відмовляти у прийнятті заяв кредитора (кредиторів) про порушення справи про банкрутство, якщо безспірність його (їх) вимог не підтверджено відповідними документами. Безспірність вимог кредитора (кредиторів) за грошовими зобов'язаннями та щодо виплати заборгованості із заробітної плати підтверджується виконавчими документами, виключний перелік яких передбачено у статті 3 Закону України "Про виконавче провадження".

Крім того, факт неможливості сплати боргу у процедурі виконавчого провадження протягом трьох місяців може підтверджувати зупинення платежів боржника та свідчити про його реальну неплатоспроможність. Звернення до державної виконавчої служби за примусовим виконанням грошових вимог це право кредитора, але для відкриття процедури банкрутства законодавством передбачено, що це право кредитора має бути реалізованим. Даної правової позиції дотримується Верховний суд України у постанові від 17.10.2006р. по справі №3/157.

Згідно з вимогами ч. 4 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у підготовчому засіданні суду суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Отже у підготовчому засіданні суд має перевірити докази наявності вимог кредитора (кредиторів), у розмірі заявленому під час ініціювання процедури банкрутства боржника, наявність ознак безспірності цих вимог та ознак неплатоспроможності боржника.

З матеріалів справи вбачається, що ПАТ „Комерційний банк "Надра" звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Родеф", посилаючись на наявність непогашеної заборгованості останнього на загальну суму у розмірі 1 587 307 грн. 22 коп., яка виникла на підставі укладеного 20.07.2007 року між ВАТ "Комерційний Банк "НАДРА", правонаступником якого є ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА", та ТОВ "РОДЕФ" кредитного договору про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування № 05/07/2007/980-К/416, відповідно до якого Банк встановив ліміт заборгованості за кредитної лінією в сумі, яка не може перевищувати 5 000 000,00 грн. терміном користування кредитною лінією з 20.07.2007р. по 20.07.2009 включно з відсотковою ставкою - 17,0% відсотків річних у разі, якщо строк користування траншем не перевищує 45 днів та 18,9% відсотків річних - якщо строк користування траншем не перевищує 110 днів. У зв'язку з невиконанням ТОВ "РОДЕФ" договірних зобов'язань, ПАТ „Комерційний банк "Надра" звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до ТОВ „РОДЕФ", в якій просить стягнути з відповідача заборгованість за кредитним договором про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування №05/07/2007/980-К/416 від 20.07.2007 р. в сумі 1 352 919,17 грн., з яких: 700 000,00 грн. заборгованість по сплаті основного боргу, 440 066,67 грн. заборгованість по сплаті нарахованих відсотків, 172 200,00 грн. інфляційні витрати за несвоєчасну сплату основного боргу та 40 652,50 грн. інфляційні витрати за несвоєчасну сплату нарахованих відсотків, поклавши на відповідача судові витрати.

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.01.2012 р. позов задоволено частково, стягнуто з ТОВ "РОДЕФ" на користь ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА" : 700 000 грн. 0 коп. - основної заборгованості за кредитом; 440 066 грн. 67 коп. - заборгованості по відсоткам з 01.01.2009р. по 11.09.2011р., 123 200 грн. 00 коп. - заборгованості по індексу інфляції, нарахованому на суму основного боргу, 40 652 грн. 50 коп. - заборгованості по індексу інфляції, нарахованому на суму відсотків, 13 039 грн. 19 коп. - витрат по сплаті державного мита та 227 грн. 43 коп. - витрат на ІТЗ судового процесу.

Господарським судом Одеської області 03.02.2012 р., на виконання рішення суду від 18.01.2012 р. по справі № 20/17-4602-2011 видано відповідний наказ, на підставі якого, державним виконавцем другого Суворовського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції 16.03.2012 р. відкрито виконавче провадження ( постанова другого Суворовського ВДВС Одеського МУЮ ВП № 31734794. ( т.1 а.с. 37 ).

З матеріалів справи вбачається, що 14.09.2012 р. державним виконавцем Другого Суворовського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції при примусовому виконанні наказу накладено арешт на кошти боржника на розрахункові рахунки боржника з яких списана грошова сума у розмірі 36 137 грн. 73 коп., нерухомого майна та транспортних засобів за боржником не зареєстровано, у зв'язку з чим виконавчий документ повернуто стягувачеві на підставі п. 5, ч 1 ст. 47 Закону України „Про виконавче провадження" ( постанова Другого Суворовського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 24.09.2012 р. № В-6/407 ).

Згідно з наданим до суду розрахунком, станом вимог банку у зв'язку з неповерненням ТОВ "РОДЕФ" заборгованості за договором № 05/07/2007/980-К/416 від 20.07.2007р., який визначється судом правильним та обґрунтованим, таким що підтверджується матеріалами справи та відповідає приписам чинного законодавства загальна заборгованість ТОВ "РОДЕФ" перед ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА" складає 1 587 307 грн. 22 коп., з яких сума заборгованості за кредитом - 700 000 грн. 00 коп.; заборгованість за відсотками - 617 454 грн. 08 коп.; інфляційні збитки по основному боргу - 172 200 грн. 00 коп.; інфляційні збитки по відсоткам - 39 973 грн. 07 коп.; заборгованість по пені - 57 680 грн. 07 коп.

З вищенаведеного вбачається, що загальна сума безспірних вимог Заявника до ТОВ "РОДЕФ", несплачена на протязі більш ніж трьох місяців після встановленого строку, що відраховується з дня відкриття виконавчого провадження, за вказаними документами, з урахуванням положень ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" складає 1 529 627 грн. 15 коп., а отже заява ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА" про наявність і безспірність боргу та неплатоспроможність боржника, обґрунтована й підтверджена матеріалами справи,

Суд зазначає, що відповідно до ч. 8 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор, за заявою якого порушено провадження у справі про банкрутство, має право заявити додаткові майнові вимоги до боржника, у тому числі по пені, у межах строку, встановленого у статті 14 цього Закону.

07.02.2013 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява ( вх. № 4360/2013 ) арбітражного керуючого Панова Андрія діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 11.11.2011 р. серії АВ № 592995, про участь у справі № 916/57/13-г про банкрутство ТОВ "РОДЕФ" у якості розпорядника майна боржника.

В п. 3 прохальної частини заяви про порушення провадження у справі про банкрутство Ініціюючий кредитор - ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА" просить призначити розпорядником майна ТОВ "РОДЕФ" арбітражного керуючого Панова Андрія діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 11.11.2011 р. серії АВ № 592995.

Статтею 1 Закону (№2343-ХІІ) встановлено, що розпорядник майна - фізична особа, на яку у встановленому цим Законом порядку покладаються повноваження щодо нагляду та контролю за управлінням та розпорядженням майном боржника на період провадження у справі про банкрутство в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з ч. ч. 1, 2 статті 31, ч. 3 ст. 13 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з метою забезпечення майнових інтересів кредиторів в ухвалі господарського суду про порушення провадження у справі про банкрутство або в ухвалі, прийнятій на підготовчому засіданні, вказується про введення процедури розпорядження майном боржника і призначається розпорядник майна у порядку, встановленому цим Законом. Розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому порядку Вищому господарському суду України. Кредитори мають право запропонувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом. Якщо, інше не передбачено цим законом, розпорядником майна може бути призначено фізичну особу -суб'єкта підприємницької діяльності, яка має юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованої особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.

Розглянувши заяву арбітражного керуючого Панова А.Б. та доданих до неї документів, які містять інформацію про їх діяльність, вбачається наступне :

Арбітражний керуючий Панов А.Б. діяльністю арбітражного керуючого займається з 2006 року; приймав участь у справах про банкрутство в якості розпорядника майна та ліквідатора на більш ніж 70 підприємствах. На даний час виконує повноваження розпорядника майна та ліквідатора на тринадцяти підприємствах. За час провадження діяльності арбітражного керуючого Панова А.Б. порушень термінів подання інформації, передбаченої Законом (№2343-ХІІ) до Відділу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства та ліцензійних умов провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, ліквідатора) не допускав. Арбітражний керуючий Панов А.Б. має власний автотранспорт для пересування в межах України. Судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має. Не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до ст. 1 Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Управління боржником (банкрутом) раніше не здійснював. Крім того, арбітражний керуючий Панов А.Б. надав господарського суду свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи - підприємця від 11.03.2007 р. серії В01 № 524015; свідоцтво платника єдиного податку та довідку про взяття на облік платника податків; інформацію щодо його освіти. Відповідно до п.9 ст. 3-1 (№2343-ХІІ) діяльність арбітражного керуючого (розпорядника майна, Панова А.Б. застрахована відповідно до Договору добровільного страхування відповідальності арбітражного керуючого від 03.04.2012р. №12003.

Відповідно до ст. 3-1 Законом (№2343-ХІІ) інших заяв від арбітражних керуючих на участь у справі № 916/57/13-г про банкрутство ТОВ "РОДЕФ" у якості розпорядника майна до господарського суду не надходило.

Враховуючи вищевикладене, суд визнає ПАТ "Комерційний Банк "НАДРА" кредитором до ТОВ "РОДЕФ" в обсязі безспірних заявлених грошових вимог : 1 529 627 грн. 15 коп.; зобов'язує кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "РОДЕФ"; визначає наступні дати у справі.

Розглянувши наявні матеріали справи, керуючись ст.ст. 3-1, 11, 12, 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ст. 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В :

1. Визнати Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк "Надра" ( 04053, м. Київ, вул. Артема, 15, код ЄДРПОУ 200225456 ) кредитором до Товариства з обмеженою відповідальністю „Родеф" ( 65055, м. Одеса, вул. Хуторська 95 А, код ЄДРПОУ 32780383 ) із грошовими вимогами у розмірі 1 529 627 грн. 15 коп.

2. Зобов'язати кредитора у десятиденний строк за їх рахунок подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради чи Кабінету Міністрів (газети "Голос України" чи "Урядовий кур'єр") оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Родеф" з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів.

В газетному оголошенні повинні обов'язково міститися реквізити, зазначені в ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Подати до господарського суду примірник газети з надрукованим оголошенням.

3. Ввести процедуру розпорядження майном боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю „Родеф" ( 65055, м. Одеса, вул. Хуторська 95 А, код ЄДРПОУ 32780383 ).

4. Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю „Родеф" ( 65055, м. Одеса, вул. Хуторська 95 А, код ЄДРПОУ 32780383 ) призначити Панова Андрія Борисовича діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 11.11.2011 р. серії АВ № 592995

5. Розпоряднику майна надати: до попереднього засідання господарського суду звіт про хід процедури розпорядження майном боржника, до якого додати аналіз фінансово-господарської діяльності боржника (фінансово-майновий стан боржника, активи та пасиви боржника), відомості щодо наявного майна боржника, (наявного майна, яке знаходиться у заставі), в тому числі коштів, які знаходяться на рахунках у банках, докази неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги кредиторів, відомості щодо ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.

6. Розпоряднику майна скласти реєстр майнових вимог кредиторів та подати до суду не пізніше двох місяців та десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 06.05.2013 р.

7. Попереднє засідання суду має відбутися не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 20.05.2013 р.

8. Скликання перших загальних зборів кредиторів має відбутися не пізніше трьох місяців і десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду , а саме, не пізніше 30.05.2013 р.

9. Засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, має відбутися не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 20.08.2013 р.

10. Копію ухвали надіслати: кредитору, боржнику, розпоряднику майна - Панову А.Б., Державному органу з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області, державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Суддя Ровинський О.Ю.