Ухвала суду № 29282168, 07.02.2013, Господарський суд Запорізької області

номер провадження справи 16/27/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

УХВАЛА

07.02.13 Справа 19/5009/6270/11

м.Запоріжжя

Кредитори:

1. товариство з обмеженою відповідальністю "Синтез - Трейд", 13343, Житомирська область, Бердичівський район, село Скраглівка, вул.Чуднівська, 104, кімната 3; 49038, м.Дніпропетровськ, вул.Пастера, 4, код ЄДРПОУ 32540918

2. управління Пенсійного фонду України в м.Мелітополі та Мелітопольському районі, 72319, Запорізька область, м.Мелітополь, вул.Крупської, 2, код ЄДРПОУ 37927773

Боржник - відкрите акціонерне товариство "Мелітопольський хлібокомбінат", 72309, Запорізька область, м.Мелітополь, вул.Шмідта, 17; 72319, Запорізька область, м.Мелітополь, вул.8 Березня, 2, код ЄДРПОУ 00378187

Банки, здійснюючі розрахунково-касове обслуговування боржника:

1. АКБ "ІндустріалБанк", м.Запоріжжя

2. ЗРУ КБ "Приватбанк", м. Запоріжжя

3. ф.ПАТ ПІБ в м.Запоріжжя

про банкрутство

Розпорядник майна - арбітражний керуючий Багмет С.В.

Суддя Ніколаєнко Р.А.

Представники учасників:

від кредитора - 1 - не з'явився

від кредитора - 2 - не з'явився

від боржника - не з'явився

розпорядник майна - арбітражний керуючий Багмет С.В.

В С Т А Н О В Л Е НО :

В зв'язку з досягненням суддею Даценко Л.І. граничного віку перебування на посаді судді, засобом автоматичного розподілу справ справу № 19/5009/6270/11 передано на розгляд судді Ніколаєнку Р.А. Ухвалою від 14.03.2012 справу прийнято до розгляду та призначено номер провадження № 16/27/12.

За підсумками підготовчого засідання, ухвалою господарського суду Запорізької області від 07.11.2011 визнано вимоги ТОВ "Синтез - Трейд" в сумі 3 359 414, 39 грн., з них сума основного боргу - 2 261 571, 77 грн., штрафні санкції - 1 097 842, 62 грн., розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Багмета Сергія Володимировича; зобов'язано заявника в 10-ти денний строк подати в офіційні друковані органи оголошення про порушення справи про банкрутство боржника, розпорядника майна скласти реєстр вимог кредиторів, призначено попереднє засідання суду.

08.12.2011 в газеті "Голос України" №№ 231-232 опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат".

Ухвалою попереднього засідання від 19.07.2012 затверджено реєстр вимог кредиторів ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат", розпорядника майна зобов'язано скликати збори кредиторів, на яких вирішити питання про створення комітету кредиторів, засідання суду, де буде розглянуто питання щодо санації чи ліквідації боржника, кандидатури керуючого санацією чи ліквідатора та розміру винагороди арбітражному керуючому, чи припинення провадження у справі про банкрутство призначено на 21.08.2012.

Судові засідання по справі неодноразово відкладалися, про що винесено відповідні ухвали.

Ухвалою від 20.12.2012 на 10.01.2013 було призначено до розгляду клопотання розпорядника майна від 20.12.2012 про відсторонення керівника боржника від посади та покладення його обов'язків на розпорядника майна.

У судове засідання 10.01.2013 керівник боржника Гак В.В., представник боржника не з'явилися, вимоги ухвали суду від 20.12.2012 не виконали.

Розпорядником майна 10.01.2013 через канцелярію суду було надано клопотання від 09.01.2013 про відсторонення від виконання обов'язків керівника боржника та покладення обов'язків керівника на розпорядника майна.

У судовому засіданні 10.01.2013 розпорядник майна боржника Багмет С.В. пояснив, що клопотання від 09.01.2013 фактично є уточненням та доповненням до попереднього клопотання про відсторонення від виконання обов'язків керівника боржника та покладення обов'язків керівника на розпорядника майна, вимоги клопотання не змінилися.

З огляду на вказане суд прийняв клопотання від 09.01.2013 до спільного розгляду з аналогічним клопотанням від 20.12.2012 про відсторонення від виконання обов'язків керівника боржника та покладення обов'язків керівника на розпорядника майна.

Ухвалою від 10.01.2013 розгляд клопотання розпорядника майна було відкладено до 07.02.2013.

Керівник боржника Гак В.В. у черговий раз не виконав вимоги господарського суду, в засідання на виклик суду не з'явився.

10.01.2013 до суду через канцелярію надійшли пояснення та відзив на клопотання розпорядника майна за підписом представника за дорученням ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" Гак В.В. Проте, доручення до цих документів не додано, документи, таким чином, належно не оформлені і судом до уваги не приймаються.

В обґрунтування клопотань розпорядник майна зазначив, що Гак В.В. повноваження керівника підприємства не виконує, чинить перешкоди в роботі арбітражному керуючому, порушує права та інтереси як боржника, так і кредиторів. Протягом всього терміну процедури банкрутства ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" керівник останнього жодного разу не з'являвся в судові засідання, вимоги суду не виконував. Керівника притягнуто до адміністративної відповідальністю згідно з постановами Мелітопольського міськрайонного суду від 18.05.2012 у справі № 815/6696/2012 та від 20.07.2012 у справі № 815/10141/2012. Заходи до збереження майна підприємства керівником не вживаються. Так, станом на 2012 по фінансово-господарських відносинах за договорами складського зберігання значна чистина оборотних активів боржника знаходиться на відповідальному зберіганні у ПП Єфименко О.В. на суму 4669508,34 грн., у ПП Крещенко С.О. на суму 967436,34 грн., у ДАК "Україна" на суму 2650,00 грн., у ТОВ "Синтез Трейд" на суму 724995,83 грн., у ТОВ "Мелітопольський хлібокомбінат" на суму 50000,50 грн., а всього на загальну суму 7752300,18 грн. і у господарській діяльності не використовується. Факт передачі такої частини оборотних коштів на складське зберігання та вилучення їх з господарського обороту свідчить про прийняття нераціональних управлінських рішень, які негативно впливають на виробничій, торгівельній, іншій статутній діяльності підприємства, призводять до виникнення фінансових втрат та збитків. Крім того, відповідно до фінансової звітності підприємства-боржника, зокрема балансу станом на 01.11.2011 у активах підприємства перебуває майно на суму більше ніж 8,2 млн.грн. (без врахування дебіторської заборгованості), але при цьому до господарського суду було надано підписану директором Гак В.В. довідку ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" про відсутність у товариства станом на 01.11.2011 залишків майна. Тобто документи суперечать один одному та свідчать про заплутування звітності та обліку. У діях керівника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" розпорядник майна вбачає наявність ознаків злочину, передбачених ст.219 КК України, про що ним подано відповідну заяву до податкової міліції.

20.01.2012 ТОВ "Сінтез Трейд" надано відзив на клопотання розпорядника майна, згідно з яким товариство проти клопотання заперечує. Зазначає, що розпорядником майна не представлені докази звернення до керівника, докази, які б підтверджували бажання здійснити сумісно інвентаризацію майна боржника на виконання вимог ухвал господарського суду. Вважає, що дії та бездіяльність розпорядника майна спрямовані на затягування судового процесу. Просить у задоволенні клопотання відмовити.

Управління ПФУ в м.Мелітополі та Мелітопольському районі Запорізької області надало відзив, згідно з яким клопотання розпорядника вважає обґрунтованим та просить його задовольнити. Погоджується з доводами розпорядника майна про невжиття керівником боржника заходів до збереження майна боржника, зокрема товарно-матеріальних цінностей на суму 7752,3 млн.грн., які згідно з договорами складського зберігання знаходяться на відповідальному зберіганні у третіх осіб. Зазначає, що продовжується систематичне збільшення заборгованості щодо сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, станом на 06.02.2013 борг перед УПФУ склав 7060,72 грн. Звертає увагу, що керівник жодного разу не з'являвся в судові засідання, що розцінює як байдужість та недбале ставлення до обов'язків керівника боржника. Також зауважує на притягненні керівника боржника до адміністративної відповідальності.

Розглянувши клопотання розпорядника майна, оцінивши представлені матеріали та обставини справи, суд знайшов підстави для задоволення клопотання з огляду на таке.

Ч.2 ст.12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що у процедурі розпорядження майном за клопотанням розпорядника майна, що містить відомості про перешкоджання керівником боржника діям розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси кредиторів і боржника, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна.

Насамперед слід зазначити, що Гак В.В. притягнуто до адміністративної відповідальності за правопорушення, скоєні при виконанні повноважень керівника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат".

Так, постановою Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 18.05.2012 у справі № 815/6696/2012 директора ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" піддано адміністративному стягненню у вигляді накладення штрафу за правопорушення, передбачене ст.163-1 КУпАП (Порушення порядку ведення податкового обліку, надання аудиторських висновків). При розгляді справи судом було встановлено, що 11.04.2012 при перевірці ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" в м.Мелітополі по вул.8-го Березня, 2 виявлено, що директором безпідставно завищено валові витрати, всього у сумі 167107,00 грн., в т.ч. за І квартал 2011 року на суму 166272,00 грн., за ІІ квартал на суму 835,00 грн., що призвело до заниження податку на прибуток на суму 41760,00 грн., також встановлено завищення податкового кредиту на загальну суму 212696,00 грн., в т.ч. за січень 2011 року на суму 33767,00 грн., за лютий 2011 року на суму 40961,00 грн., за березень 2011 року на суму 137968,00 грн., за травень 2011 на суму 167,00 грн.

Постановою Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 20.07.2012 у справі № 815/10141/2012 до Гак В.В. застосовано адміністративне стягнення у вигляді штрафу за правопорушення, передбачене ст.166-17 КУпАП (Фіктивне банкрутство). Судом встановлено, що 03.11.2011 голова правління ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" Гак В.В., усвідомлюючи, що у ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" у відповідності до балансу підприємства на 30.11.2011 та акту № 1 - зняття залишків по рахунку 201 "Сировина та матеріали" від 01.12.2009 існують залишки майна, подав до господарського суду Запорізької області завідомо неправдиву заяву про те, що станом на 01.11.2011 на підприємстві відсутні залишки майна, тобто неможливо виконати свої зобов'язання перед кредитором, що стало однією з підстав для ведення справи про банкрутство. Таким чином, голова правління ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" завдав великої матеріальної шкоди ТОВ "Синтез-Трейд" у розмірі 2261571,17 грн.

З Адресованою розпоряднику майна довідкою-повідомленням ст.слідчого СВ Мелітопольської ОДПІ Запорізької області від 02.01.2013 № 57/09-00 від 02.01.2013 підтверджується, що 02.01.2013 подана розпорядником майна заява про кримінальне правопорушення, вчинені службовими особами ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат", прийнята, розпочато досудове розслідування.

Крім того, з отриманого господарським судом від СВ Мелітопольської ОДПІ Запорізької області звернення вих.№ 199317/09-00 від 29.01.2013 слідує, що в провадженні СВ Мелітопольської ОДПІ перебувають матеріали кримінального провадження, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32013080280000001 від 02.01.2013 за ознаками ч.3 ст. 212 КК України. У зверненні зазначається про наступне.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" в період часу з червня 2006р. по жовтень 2008р. передали борошно та соняшник по договорам складського зберігання з ФОП Єфименко О.В. (код 2520510493) на суму - 4669508, 34 грн, з ФОП Крещенко С.О. (код 2794514111) на суму 967 436,34 грн, з ФОП Левицьким В.А. (код 2660408778), на суму 1 337 709,17 грн. з ТОВ "Синтез Трейд" (код 32540918) на суму 724 995,83 грн,. з ДАК "Україна" на суму 2 650 грн., з ТОВ "Мелітопольський хлібокомбінат" (код 35432625) на суму 50 000,5 грн., а всього на загальну суму 7 752 300,18 грн.

З метою ухилення від сплати податків службові особи ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" надали до господарського суду Запорізької області довідку № 15 від 03.11.2011р. про те, що на ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" станом на 01.11.2011 у підприємства відсутні залишки майна.

Відповідно до п.198.5 ст.198 р.5 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-6 із змінами та доповненнями, якщо придбані товари/послуги у подальшому фактично використовуються в операціях, які не є об'єктом оподаткування або звільняються від оподаткування відповідно до цього розділу, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів або встановлюються факти недостачі (крадіжки), то з метою оподаткування такі товари/послуги, основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає таке використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання, у тому випадку якщо платник податку скористався правом на податковий кредит за цими товарами / послугами.

Внаслідок такого, службові особи ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" в порушення п. 44.1 ст. 44 Податкового Кодексу України, ч.2 ст. 3, п. 1.2 ст. 1, п. 2.1 ст. 2, ст. 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16.07.1999 № 996, умисно ухилились від сплати податків на загальну суму 3 333 489,08 грн., у тому числі по податку на прибуток підприємств за 1 кв. 2012р.- у сумі 1 783 029.04 грн., по ПДВ за листопад у сумі - 1 550 460.04 грн., що є особливо великим розміром.

Розпорядником майна суду представлені належні докази відправки 14.01.2013 керівнику боржника Гак В.В. запиту від 11.01.2013 про надання у двотижневий термін необхідних для проведення попереднього аналізу діяльності документів, повідомлення від 11.01.2013 з проханням призначення дати, часу та місця зустрічі з метою розгляду заяв кредиторів, складення та ведення реєстру вимог кредиторів, запрошення від 11.01.2013 на спільне проведення інвентаризації активів боржника з передачею запитаних документів за адресою реєстрації боржника 25.01.2013 о 12-00.

Докази реагування керівника боржника Гак В.В. на жодне із заявлень розпорядника майна відсутні.

До того ж, розпорядником майна представлений акт від 25.01.2013 про відсутність боржника за місцем реєстрації з доданням фотокарток будинку № 17 по вул.Шмідта, 17 в м.Мелітополі Запорізької області, згідно з якими керівник Гак В.В. на запрошення розпорядника майна щодо проведення інвентаризації та передачі документів не з'явився, а ознаки знаходження самого підприємства боржника за місцем реєстрації відсутні.

У відповідності до ст.93 Цивільного кодексу України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Не можна залишити поза увагою й те, що Гак В.В. не з'являється в судові засідання на виклики господарського суду, вимоги ухвал ним не виконуються, про причини неявки не повідомляється, доводи розпорядника майна керівником боржника не спростовані.

З огляду на вищевикладене слід визнати, що матеріали справи, а також пояснення розпорядника майна свідчать про те, що дії керівника боржника, а також його бездіяльність порушують права та законні інтереси кредиторів і боржника, перешкоджають розпоряднику майна у виконанні його обов'язків.

За таких обставин, клопотання розпорядника майна слід задовольнити, усунути керівника боржника Гак В.В. від займаної посади керівника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" та покласти виконання обов`язків керівника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" на розпорядника майна ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" Багмета С.В.

Відзив ТОВ "Сінтез Трейд" на клопотання розпорядника майна містить, крім згаданого вище, також клопотання про відкриття ліквідаційної процедури ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" та призначення ліквідатором Комаренко Т.О.

Раніше - 06.12.2012 та 20.12.2012 арбітражним керуючим Комаренко Т.О. подавалися заяви про участь у справі в якості розпорядника майна та ліквідатора відповідно.

06.12.2012 ТОВ "Сінтез Трейд" було заявлено клопотання про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Комаренко Т.О.

Також суду було надано протокол № 1/3 засідання комітету кредиторів від 19.12.2012, який містить рішення комітету про припинення процедури розпорядження майном боржника та перехід до ліквідаційної процедури, звернення до господарського суду з пропозицією призначення ліквідатором арбітражного керуючого Комаренко Т.О.

Клопотання ТОВ "Сінтез Трейд" про призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Комаренко Т.О. та заяву арбітражного керуючого Комаренко Т.О. на призначення її розпорядником майна боржника слід залишити без розгляду в зв'язку з усуненням обставин, що потягли їх подання та відсутністю підстав для заміни розпорядника майна у справі. Судом було задоволено заяву розпорядника майна Багмета С.В. про відкликання поданого ним клопотання про припинення його повноважень розпорядника майна, що відображено в ухвалі від 20.12.2012 у даній справі.

Питання щодо наявності підстав для відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора не може бути розглянуто в даному судовому засіданні в зв'язку з невжиттям на цей час всіх необхідних заходів у процедурі розпорядження майном боржника.

Подане розпорядником майна клопотання про видачу наказу про стягнення з ТОВ "Сінтез Трейд" коштів на оплату послуг розпорядника майна у справі № 19/5009/6270/11 судом відхиляється, оскільки ухвала господарського суду від 31.10.2012 у справі № 19/5009/6270/11, якою затверджено оплату послуг розпорядника майна за період з 19.10.2011 до 31.10.2012 в сумі 27798,00 грн., а виплату ухвалено здійснювати за рахунок ТОВ "Сінтез Трейд", у цій частині являється виконавчим документом.

Розгляд справи слід відкласти до 04.04.2013.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.5, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 №2343-ХІІ, п.1-1 розд.Х Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VІ, ст.ст.65, 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання розпорядника майна про відсторонення від виконання обов'язків керівника боржника та покладення обов'язків керівника на розпорядника майна задовольнити.

Відсторонити керівника боржника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" Гак Вадима Владиславовича від посади.

Покласти виконання обов'язків керівника боржника ВАТ "Мелітопольський хлібокомбінат" на розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Багмета Сергія Володимировича (ліцензія Міністерства юстиції України АД № 040827 від 26.07.2012; 69104, м.Запоріжжя, вул.Чумаченка, 7, кв.20; адреса для листування: 69104, м.Запоріжжя, а/с 1064; ідент.№ 2529411832).

Зобов'язати арбітражного керуючого Багмета С.В. діяти відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розгляд справи відкласти до 04.04.2013 об 11-00.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Шаумяна,4/Тюленіна, 21, корпус 2, к.216.

Зобов'язати представити суду:

розпорядника майна - документи щодо проведення інвентаризації майна боржника, інформацію про здійсненні у процедурі розпорядження майном боржника заходи з документальним підтвердженням; відомості про рух досудового розслідування у кримінальному провадженні щодо посадових осіб боржника з документальним підтвердженням; позицію щодо подальшого руху справи, протокол засідання комітету кредиторів з цього приводу;

кредиторів - довідку про стан заборгованості на день засідання суду; позицію щодо подальшого руху справи;

комітет кредиторів - протоколи засідань комітету кредиторів, у тому числі протокол засідання комітету кредиторів з питання подальшого руху справи;

СВ Мелітопольської ОДПІ Запорізької області - інформацію про рух досудового розслідування у кримінальному провадженні щодо посадових осіб боржника з документальним підтвердженням.

Явку кредиторів, боржника, розпорядника майна в судове засідання визнати обов'язковою.

Примірники даної ухвали надіслати кредиторам, боржнику, Гак В.В., розпоряднику майна, державному реєстратору виконавчого комітету Мелітопольської міської ради, СВ Мелітопольської ОДПІ Запорізької області.

Суддя Р.Ніколаєнко