Постанова № 2909544, 27.08.2008, Вінницький окружний адміністративний суд

а

ВІННИЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

м. Вінниця,    вул. Островського, 14

тел/факс (0432) 55-15-10, 55-15-15, e-mail: vin.adminsud@meta.ua

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 

27 серпня 2008 р.                                                                                    Справа № 2-а-7944/08

Вінницький окружний адміністративний суд в складі

Головуючого судді Курко Олега Петровича,

При секретарі судового засідання:   Педорук Олеся Сергіївна 

За участю представників сторін:

позивача      :   Вдовиченко М.І., за довіреністю

відповідача :   Лесик В.В., за довіреністю

третьої особи: не з’явився

розглянувши матеріали справи

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Екстрема-Сервіс"  

до:   Державної податкової інспекції у м. Вінниці

третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача : Державна податкова інспекція у м. Суми

про: визнання протиправним і скасування рішення про застосування штрафних санкцій від 12.06.2008р. № 0003242340

ВСТАНОВИВ :

 Товариство з обмеженою відповідальністю "Екстрема-Сервіс" звернулось в суд з адміністративним позовом до державної податкової інспекції у м. Вінниці  про визнання протиправним та скасування рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій  від 12.06.2008р. № 0003242340.

Позовні вимоги мотивовані неправомірністю застосування відповідачем штрафних санкцій в розмірі 2720 грн. згідно п. 2 ст. 17 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг", так як станом на день проведення перевірки запам’ятовуючі пристрої (фіскальна пам’ять) для оснащення гральних автоматів не були включені до Державного реєстру розрахункових операцій, а позивач не має правових підстав використовувати у своїй діяльності інші реєстратори розрахункових операцій ніж ті, які включені в згаданий реєстр.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримала в повному обсязі, посилаючись на зазначені в позовній  заяві обставини, просила їх задовольнити.

Відповідач позов не визнав з викладених в письмових запереченнях мотивів, зазначивши,  що  гральні автомати, які використовуються позивачем не забезпечують реалізацію фіскальних функцій, що є порушенням п. 1 ст. 3 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг", а тому застосування штрафних санкцій згідно рішення  від 12.06.2008р. № 0003242340 є правомірним.

Таким чином в задоволенні позовних вимог відповідач просить відмовити.

Ухвалою суду від 11.07.2008р. до участі у справі в якості третьої особи яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідача залучено Державну податкову інспекцію у м. Суми, яка в наданих суду письмових поясненнях № 55930/9/10-009 від 01.08.2008р.  в задоволенні позову просить відмовити.

Суд, заслухавши пояснення сторін, дослідивши та вивчивши матеріали справи, встановив, що ТОВ "Екстрема-Сервіс" відповідно до Статуту товариства здійснює господарську діяльність з організації та проведення азартних ігор на підставі ліцензії № 082904 від 26.04.2006р., виданої 22.05.2006р. Міністерством фінансів України та торгових патентів через свої відокремлені структурні підрозділи, зареєстровані в установленому чинним законодавством порядку.

26.05.2008р. посадовими особами ДПІ у м. Суми проведено перевірку грального залу Сумської філії № 1 ТОВ "Екстрема-Сервіс" за адресою: м. Суми, вул. Набережна ріки Стрілки, 6,  щодо контролю за здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу суб’єктами господарювання, за результатами чого складено акт від 26.05.2008р. № 5133/234/33088878/181903362304 в якому зазначено, що в залі гральних автоматів розміщено 8 гральних автоматів, на які придбано торгові патенти, та які не оснащені фіскальною пам’яттю і не працюють в режимі реєстраторів розрахункових операцій.

За висновками перевірки встановлено порушення ТОВ "Екстрема-Сервіс" ст. 1,2,  п. 3 ст. 3 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг"  від 06.07.1995р. № 265-ВР.

На підставі цього акту та п. 2 ст. 17 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" за виявлені наведені вище порушення ДПІ у м. Вінниці 12.06.2008р. прийнято рішення № 0003242340 про застосування до ТОВ "Екстрема-Сервіс" 2720 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Однак з таким рішенням відповідача суд не може погодитись з наступних підстав.

Основним нормативним документом який визначає правові засади застосування реєстраторів розрахункових операцій є Закон України від 06.07.95р. № 265/95-ВР “Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг” (далі –Закон № 265).

Згідно п. 1 ст. 3 цього Закону суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при  продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг зобов'язані проводити розрахункові операції на повну суму покупки (надання послуги) через зареєстровані, опломбовані у встановленому порядку та переведені у фіскальний режим роботи реєстратори розрахункових операцій з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій.

            При цьому, автомат з продажу товарів (послуг) –це реєстратор розрахункових операцій, який в автоматичному режимі здійснює видачу (надання) за готівкові кошти або із застосуванням платіжних карток, жетонів тощо товарів (послуг) і забезпечує відповідний облік їх кількості та вартості. Таким чином, гральні автомати, які використовуються суб’єктами підприємницької діяльності для надання послуг у сфері грального бізнесу належать до реєстраторів розрахункових операцій (автоматів з продажу товарів (послуг) (ст.1 Закону №265).

            Згідно ст. 12 Закону № 265  на території України  у  сферах,  визначених  цим Законом, дозволяється реалізовувати та застосовувати лише ті реєстратори розрахункових операцій вітчизняного та іноземного виробництва, які включені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій та конструкція і програмне забезпечення яких відповідає конструкторсько-технологічній та програмній документації виробника.

            Відповідно до Положення про Державний реєстр реєстраторів розрахункових операцій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 р. N 1315 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 22 грудня 2006 р. N 1773) Державний  реєстр  реєстраторів розрахункових операцій (далі - Державний реєстр) - перелік моделей реєстраторів розрахункових операцій, їх модифікацій вітчизняного та іноземного виробництва, які відповідають вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів, пройшли державну сертифікацію і дозволені для застосування під час здійснення розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг.

            Частиною 1 статті 13 Закону № 265 визначено, що вимоги   щодо  реалізації  фіскальних  функцій реєстраторами розрахункових операцій для різних сфер застосування встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Постанова Кабінету Міністрів України № 199 від 18.02.2002р. "Про затвердження  вимог щодо реалізації фіскальних функцій реєстраторами розрахункових операцій для різних сфер застосування" передбачає оснащення реєстраторів розрахункових операцій фіскальними блоками, які  забезпечують безумовне виконання ними фіскальних функцій, містить вимоги до фіскального блока, фіскальної пам’яті збереження інформації, тощо. Пункт 2 цієї Постанови  дає визначення поняття "фіскалізація" як перехід від нефіскального до фіскального режиму роботи реєстратора. Також зазначено, що фіскалізація проводиться один раз за весь період експлуатації реєстратора (п. 3 Постанови).

            Виходячи з висновків акту перевірки  від 26.05.2008р., позивачу ставиться в провину використання 8-ми  гральних автоматів які не переведені у фіскальний режим роботи.

            Розкриваючи ширше поняття "фіскалізації" та досліджуючи процес переходу від нефіскального до фіскального режиму роботи реєстратора слід виходити з нижче приведених термінів, визначених Законом № 265:

- фіскальні функції – це здатність реєстраторів розрахункових операцій забезпечувати одноразове занесення, довготермінове зберігання у фіскальній пам'яті, багаторазове зчитування і неможливість зміни підсумкової інформації про обсяг розрахункових операцій, виконаних в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо);

- фіскальна пам'ять - це запам'ятовуючий пристрій у складі реєстратора розрахункових операцій, призначений для одноразового занесення, зберігання і багаторазового зчитування підсумкової інформації про обсяг розрахункових операцій, яку неможливо змінити або знищити без пошкодження самого пристрою;

- фіскальний режим роботи - це режим роботи реєстратора розрахункових операцій, який забезпечує безумовне виконання ним фіскальних функцій.

            Згідно Ліцензійних умов провадження  організації діяльності з проведення азартних  ігор, затверджених наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва Міністерства фінансів України від 18.04.2006р. № 40/374,  гральний автомат - механічне, електричне, електронне обладнання або пристрій, що використовується для проведення азартних ігор, результат яких визначається без участі працівника ліцензіата програмою роботи цього обладнання (пристрою) з використанням генератора випадкових чисел, який міститься всередині корпусу такого обладнання (пристрою), і сума виграшу нараховується обладнанням (пристроєм) автоматично.

            Дане визначення не містить вказівки на те, що гральний автомат виконує фіскальні функції, а іншого виду гральних автоматів законодавець не визначає. В судовому засіданні встановлено, що гральні автомати, які використовує у своїй діяльності позивач сертифіковані відповідно до чинного законодавства, а реалізація технічної можливості оснащення їх фіскальною пам’яттю можлива лише за умови наявності дозволених до застосування запам’ятовуючих пристроїв ( фіскальної пам'яті), внесених в установленому порядку до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій.

            Модель реєстратора розрахункових операцій згідно п. 12 Положення про Державний реєстр реєстраторів розрахункових операцій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 р. N 1315 включається до Державного  реєстру за поданням заявника, тобто виробника або постачальника відповідної моделі. А оскільки ТОВ "Екстрема-Сервіс" є лише користувачем даних реєстраторів, тому не вповноважене самостійно ініціювати питання щодо включення таких моделей в Державний реєстр.

            Відповідно до Закону № 265 Кабінетом Міністрів України було розроблено Постанову від 07.02.01 за № 121 "Про терміни переведення суб’єктів підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій у готівковій та безготівковій формі із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій" (далі –Постанова №121).

            Пунктом 2 цієї Постанови № 121  Міністерство  промислової  політики було зобов’язане  забезпечити  до 1 лютого 2003 р. організацію розроблення автоматів з продажу товарів (послуг), які відповідатимуть зазначеним вимогам, а також запам'ятовуючих пристроїв (фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів,  що  вже  діють.

            Однак, у зв’язку з тим, що були відсутні технічні рішення для фіскалізації гральних автоматів, терміни переведення на облік із застосуванням РРО, діяльності з використанням гральних автоматів неодноразово переносилися.

            Згідно з останніми змінами внесеними до Постанови №121, для переведення суб’єктів підприємницької діяльності які використовують гральні автомати на облік із застосуванням РРО, встановлено термін –31 грудня 2006 року.

            Станом на день проведення перевірки позивача щодо контролю за порядком проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) податковою інспекцією (26.05.2008р.) запам’ятовуючі пристрої (фіскальна пам’ять) для оснащення гральних автоматів не були включені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій, а правових підстав використовувати у своїй діяльності інші реєстратори розрахункових операцій ніж ті, що включені до Державного реєстру ТОВ "Екстрема-Сервіс" не мало.

            Тобто, відсутність на загальнодержавному рівні технічних рішень з фіскалізації гральних автоматів не є провиною позивача, останній позбавлений можливостей впливу на розв’язок проблеми застосування реєстраторів розрахункових операцій у діяльності з використанням гральних автоматів, і забезпечення реалізації їх фіскальних функцій мала б здійснити держава в особі Міністерства промислової політики у визначений термін, чого зроблено не було.

            А відтак, наведені обставини не можуть бути підставою для заборони використання в господарській діяльності товариства гральних автоматів не оснащених фіскальною функцією.

            Пункт 2 статті 17 Закону України "Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг" передбачає відповідальність у вигляді застосування фінансових санкцій в розмірі двадцять неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - у разі застосування при здійсненні розрахункових операцій непереведеного у фіскальний режим роботи, незареєстрованого, неопломбованого або опломбованого з порушенням встановленого порядку реєстратора розрахункових операцій.

            Цей Закон не передбачає застосування до суб’єктів господарювання штрафних (фінансових) санкцій за використання грального автомата, не оснащеного фіскальною функцією, тим більше що правових підстав використання інших гральних автоматів ніж тих, які не оснащені фіскальною функцією, у позивача не було.

            Стаття 19 Конституції України визначає, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено  законодавством. 

            Згідно з Державним класифікатором продукції та послуг ДК 016-97, затвердженого наказом Держкомстандарту України від 30.12.1997р. № 822, організація азартних ігор та парі віднесена до сфери послуг,  а тому розрахункові операції під час їх надання з гри на гральному автоматі, виходячи з вимог ст. 3 Закону № 265 та Постанови №121  проводились позивачем на час здійснення перевірки з використанням зареєстрованого, опломбованого у встановленому порядку та переведеного у фіскальний режим роботи реєстратора розрахункових операцій  Samsung ER-350 F UA. 01.і, з роздрукуванням та видачею відповідного розрахункового документа на суму проданих кредитів на право гри на гральному автоматі в розмірі 50 грн.,  про що зазначено в акті перевірки від 26.05.2008р.  Даний реєстратор розрахункових операцій включений до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій, і його використання в діяльності підприємства по наданню послуг в сфері грального бізнесу є цілком виправданим та правомірним з огляду на відсутність в Державному реєстрі запам’ятовуючих пристроїв (фіскальної пам’яті) для оснащення гральних автоматів та неможливістю використання інших реєстраторів розрахункових операцій ніж тих, що включені до Державного реєстру.

   Враховуючи викладене суд вважає, що ДПІ у м. Вінниці при винесені рішення від 12.06.2008р. № 0003242340 про застосування штрафних (фінансових) санкцій до позивача в сумі 2720 грн. порушила вимоги податкового законодавства, оскільки на момент проведення перевірки позивача в Державний реєстр реєстраторів розрахункових операцій не було включено жодного реєстратора, призначеного для фіскалізації гральних автоматів. А відтак ТОВ "Екстрема-Сервіс" цілком законно здійснює господарську діяльність з використанням реєстраторів розрахункових операцій для залів гральних автоматів, які зареєстровані в Державному реєстрі реєстраторів розрахункових операцій і застосування відповідачем штрафних (фінансових) санкцій за порушення п. 1, 2 ст. 3 Закону № 265 є неправомірним.

Відповідно до ст. 71 КАС України  кожна  сторона  повинна  довести  ті  обставини,  на  яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд згідно ст. 86 КАС України  оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

В той же час згідно ч. 2 ст. 71 цього Кодексу в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб’єкта владних повноважень обов’язок щодо доказування правомірності  свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Заперечення відповідача щодо необхідності переведення на облік із застосуванням РРО діяльності з використанням гральних автоматів з 01.01.2007р. спростовується вищенаведеним обґрунтуванням, а твердження про те, що відсутність у Державному реєстрі гральних автоматів оснащених запам’ятовуючими пристроями (фіскальною пам’яттю)  не може бути підставою для невиконання вимог Закону з боку позивача, не відповідає дійсності, так як  розрахункові операції з надання послуг гри на автоматі здійснюються через зареєстрований у встановленому порядку та внесений в Державний реєстр реєстратор розрахункових операцій.

Таким чином рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій  від 12.06.2008р. № 0003242340 є протиправним та підлягає скасуванню, а позов, відповідно, підлягає задоволенню в повному обсязі.

   Згідно ч. 1 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб’єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України. Оскільки платіжним дорученням № 445 від 18.06.2008 року підтверджено розмір судового збору сплаченого позивачем, що складає 3,40 грн., дана сума має бути стягнута з Державного бюджету України.

Керуючись ст.ст. 70, 71, 79, 86, 94, 128, 158, 162, 163, 167, 255, 257  КАС України, -

ПОСТАНОВИВ :

Позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати рішення ДПІ у м. Вінниці  про застосування штрафних (фінансових) санкцій № 0003242340 від 12.06.2008р.

Стягнути з Державного бюджету України на користь ТОВ "Екстрема-Сервіс" 3,40 грн. понесених судових витрат по сплаті судового збору.

Відповідно до ст. 186 КАС України постанова може бути оскаржена протягом 10 днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі шляхом подачі заяви про апеляційне оскарження. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження. При цьому апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження , якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження. Заява про апеляційне оскарження та апеляційна скарга подаються до суду апеляційної інстанції через суд , який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Відповідно до ст. 254 КАС України постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова або ухвала суду першої інстанції набирає сили після закінчення цього строку.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

 Повний текст постанови оформлено:  01.09.08 

                        Суддя(підпис)                                              Курко Олег Петрович

Згідно з оригіналом

Суддя

Секретар