Ухвала суду № 28976033, 30.01.2013, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

_________________

УХВАЛА

"30" січня 2013 р. Справа № 5024/143/2012

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліна Т.Г., при секретарі Довгань О.І., розглянувши справу

за заявою: Агрофірма-радгосп "Білозерський" місцезнаходження: с. Дніпровське, Білозерського району, Херсонської області, код ЄДРПОУ 00413506

до: Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Енограй" код ЄДРПОУ 32500739, місцезнаходження: с. Дніпровське, Білозерського району Херсонської області

про визнання банкрутом

за участю представників:

За участю представників

Від кредитора - Білецький О,В.-дов. б/н від 04.01.2013р.

Від боржника - керуючий санацією - Клигіної .В. - арбітражний керуючий

Представника засновників -Чабана О.Г.

КП «Промжилбуд» - не прибули

в с т а н о в и в:

Судове засідання призначено ухвалою від 16 січня 2013р. Всі учасники провадження своєчасно та належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи.

Здійснюється фіксація судового процесу технічними засобами.

Провадження у справі порушено ухвалою від 31 січня 2012р. Підготовче засідання відбулось 21 лютого 2012р.

Ухвалою від 05 червня 2012 р. за результатами попереднього засідання суд затвердив реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою від 18 червня 2012р. суд ввів процедуру санації боржника - сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Енограй», код ЄДРПОУ 32500739, місцезнаходження: с. Дніпровське, Білозерського району Херсонської області, керуючим санацією призначив арбітражного керуючого Клигіну Ірину Володимирівну та зобов'язав її здійснити повноваження згідно п.п.5, 6, 10, 11 ст. 17 Закону, надати суду докази виконання зазначених повноважень; не пізніше трьох місяців з дня винесення ухвали подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника.

Цією ж ухвалою від 18 червня 2012р. суд затвердив оплату послуг арбітражного керуючого Клигіної І.В. в розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно з дня призначення та затвердив інвестором боржника колективне підприємство "Промжилбуд".

Відповідно до ст. 18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника, при цьому план санації має відповідати вимогам, викладеним в п. п. 1 - 2 ст.18 та ст.19 Закону.

Ухвалою від 08 жовтня 2012р. суд призначив судове засідання на 19 жовтня 2012р. та зобов'язав керуючого санацією арбітражного керуючого Клигіну Ірину Володимирівну надати суду докази здійснення повноваження згідно п.п.5, 6, 10, 11 ст. 17 Закону, подання комітету кредиторів для схвалення план санації боржника.

План санації подано керуючим санацією до суду 19.10.2012р.

Проте призначене судове засідання 19.10.2012р. не відбулось у зв'язку з поданням уповноваженою особа учасників СТОВ "Енограй" Чабаном О.Г. апеляційних та касаційних скарг і відсутністю матеріалів справи у господарському суді.

Після повернення матеріалів справи ухвалою від 16 січня 2013р. суд призначив судове засідання для розгляду плану санації боржника, наданого до суду 19.10.2012р.

До початку призначеного на 30 січня 2013р. судового засідання уповноважена особа учасників СТОВ "Енограй" Чабан О.Г. подав заяву про відвід судді.

В судовому засіданні оголошена перерва на одну годину для виходу суду до нарадчої кімнати і розгляду заяви про відвід.

Після закінчення перерви суд оголосив повний текст ухвали від 30.01.2013р., якою, керуючись ст. ст. 1, 16 - 19 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 20, 86 Господарського процесуального кодексу України залишив заяву уповноваженої особи учасників СТОВ Енограй Чабана О.Г. про відвід судді Пінтеліної Т.Г. без задоволення як заявлену безпідставно.

В судовому засіданні суд розглянув клопотання представника засновників (учасників) Чабана О.Г. про призначення експертизи фінансового стану та аудиторської перевірки діяльності боржника за період з 01.01.2011р.

У попередніх судових засіданнях та на засіданні комітету кредиторів від 15.06.2012р. заслухано доповідь розпорядника майна СТОВ «Енограй» щодо фінансового та майнового становища боржника відповідно до методичних рекомендацій Міністерства економіки України (наказ №14 від 19.01.06р.) зі змінами та доповненнями, внесеними згідно з наказом Міністерства економіки України від 26.10.10р. № 1361. Інформація взята із документів фінансової звітності СТОВ «Енограй» за три останні роки баланс підприємства (Ф-Ім), Звіт про фінансові результати (Ф-2м) , додатково залучені звіти Форми № 50-сг, 2-інвестиція за період з 01.01.09р. по 01.01.12р.

Розпорядником майна проведено аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності підприємства за період з 2009 - 2011 р.р., можливості відновлення платоспроможності та наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства СТОВ «Енограй», який був наданий кредиторам та всім присутнім для ознайомлення.

Фінансовий стан СТОВ «Енограй» характеризується поточною неплатоспроможністю підприємства, яка виражається в нездатності сплатити власні поточні борги, не має достатньо оборотних коштів для їх погашення, задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе не інакше, як через застосування однієї з процедур, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Клопотання представника учасників боржника про призначення перевірки та експертизи фінансового стану боржника декілька разів розглядалось судом в судових засіданнях :

- 15 березня 2012р. (т.1, а.с.126 - 128) - ухвала не оскаржувалась, набрала законної чинності

- 05 червня 2012р. (т.2, а.с. 108 - 110). Ухвала декілька разів оскаржувалась заявником, апеляційна скарга поверталась заявнику апеляційної інстанцією.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18 вересня 2012р. (т.4, а.с.131 - 135) апеляційна скарга уповноваженої особи учасників СТОВ "Енограй" Чабана О.Г. залишена без задоволення, ухвала господарського суду від 05.06.2012р. - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 25 грудня 2012р. (т.5, а.с.71 - 73) касаційна скарга учасників СТОВ "Енограй" залишена без задоволення, постанова Одеського апеляційного господарського суду від 18 вересня 2012р. (т.4, а.с.131 - 135) та ухвала господарського суду від 05.06.2012р. залишені без змін.

Згідно абзацу 1 пункту 7 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", для визначення фінансового становища боржника в підготовчому засіданні суду чи під час розгляду справи про банкрутство суддя може призначити експертизу. За дорученням суду експертиза проводиться державним органом з питань банкрутства із залученням для її проведення спеціалістів у встановленому порядку.

Проте Законом України № 5405-У1 від 02.10.2012р. «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення господарських зобов'язань » саме цей абзац 1 пункту 7 ст.11 повністю виключений з тексту Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Тому клопотання уповноваженої особи учасників СТОВ "Енограй" Чабана О.Г. про призначення експертизи фінансового становища боржника наразі не мають законного підгрунття.

Питання подання аудиторського висновку можуть вирішуватись на стадії порушення провадження у справі, згідно п.10 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції № 2343-Х!! від 14.05.1992р., з наступними змінами та доповненнями), проте відсутність аудиторського висновку не зупиняє провадження у справі та не є підставою для припинення провадження у справі.

Дана заява представником засновників (учасників) боржника подана без надання документів, які б підтверджували викладене, додав лише завірені копії фінансового звіту боржника станом на 31.12.2011р. та підсумків збору врожаю на 01.12.2012р., отже, викладене в клопотанні про призначення аудиту є припущеннями заявника.

Суд розглянув та відхилив подану заяву, оскільки викладене в ній спростовується матеріалами справи. Так, на стадії розпорядження майном розпорядник майна Клигіна І.В. надала до суду та комітету кредиторів належні докази здійснення аналізу фінансового стану боржника у встановленому порядку.

Відповідно до ст.15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з моменту обрання саме комітет кредиторів представляє інтереси усіх кредиторів. Крім того, відповідно до п.8 ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до виключної компетенції комітету кредиторів боржника віднесено:

- скликання зборів кредиторів;

- підготовку та укладення мирової угоди;

- внесення пропозицій господарському суду щодо продов ження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника;

- звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкру том і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника май на, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укла дення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість; інші питання, передбачені цим Законом.

У роботі комітету має право брати участь з правом до радчого голосу арбітражний керуючий, представник пра цівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариств з обмеженою чи додатковою відпові дальністю та при необхідності представник органу, уповно важеного управляти майном боржника, представник орга ну місцевого самоврядування.

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

В судовому засіданні Клигіна І.В. надала до звіт про здійснення повноважень та повідомила, що.

- прийняла в господарське відання майно боржника відповідно до актів приймання-передачі, організовано проведення його інвентаризації відповідно до актів інвентаризації;

- організувала ведення бухгалтерського і статистичного обліку та фінансової звітності, отримала документи бухгалтерської та фінансової звітності відповідно до актів приймання-передачі;

- відсторонила від посади керівника боржника у відповідності до п.4 ст. 17 Закону;

- відкрила спеціальний рахунок для проведення санації та розрахунків з кредиторами в ПАТ «Райффайзен Банк «Аваль» № 26009372038, МФО 380805; для ПДВ - № 2604641305, закрила 3 (три) рахунки в ПАТ «Укрсоцбанк», з інших рахунків в ПАТ «Райффайзен Банк «Аваль» кошти перевела на спеціальні рахунки для санації в розмірі 12262,03 грн. та 3552,90 грн.(ПДВ).

- приймала участь у якості відповідача у справах №№ 5024/1269/2012 та 5024/923/2013 про визнання недійсним рішень загальних зборів учасників від 20.06.2012р. та 29.06.2012р. відповідно, до яких як повноважний представник органів управління СТОВ «Енограй запрошена не була. Рішенням господарського суду Херсонської обл. від 11.10.2012р. у справі № 5024/1269/2012 позов Сілецького В.П. задоволено в повному обсязі, визнано недійсним рішення загальних зборів учасників від 20.06.2012р.. У справі № 5024/923/2013 рішення не прийняте із-за неявки учасників СТОВ «Енограй» та ненадання ними протоколу загальних зборів від 29.06.2012р..

- за період введення процедури санації 2 рази скликала та провела збори кредиторів та 4 засідання комітету кредиторів.

На засіданні комітету кредиторів від 16.10.2012р. (Протокол № 3) було розглянуто разом із планом санації боржника звіт керуючого санації щодо проведеної роботи станом на 01.09.2012р., який був прийнятий до уваги та затверджений комітетом кредиторів разом із витратами в розмірі 94035,07 грн..

Комітетом кредиторів від 16.10.2012р. (Протокол № 3) встановлено арбітражному керуючому, керуючому санацією СТОВ «Енограй» Клигіній І.В. за результатами його діяльності додаткову винагороду в розмірі 3% від погашених кредиторам сум в порядку ст. 3-1 Закону. Керуючий санацією заявив клопотання про затвердження додаткової винагороди.

Відповідно до пунктів 10-12 статті 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею.

Ці положення встановлюють, що арбітражний керуючий має беззаперечне право на оплату наданих послуг за рахунок особи, за заявою якої порушено справу про банкрутство. Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійсненню ним своїх повноважень встановлюється та виплачується у розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлене цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних .

Ці ж положення Закону передбачають можливість встановлення додаткової винагороди комітетом кредиторів.

За таких обставин суд задовольняє клопотання керуючого санацією про затвердження додаткової винагороди.

На засіданні комітету кредиторів від 29.01.2013р. (Протокол № 4) було розглянуто звіт керуючого санації щодо проведеної роботи станом на 01.01.2013р., який був прийнятий до уваги та затверджений комітетом кредиторів разом із витратами в розмірі 959997,51 грн.

Відповідно до п.1 ст. 18 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний подати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів. План санації може містити умови про виконання зобов'язань боржника третіми особами, обмін вимог кредиторів на активи боржника та (або ) його корпоративні права; задоволення вимог кредиторів іншими способами, що не суперечить законодавству.

Відповідно до п. 2 ст. 18 Закону заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містять план санації, можуть бути реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочка та (або) розстрочка платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог Закону; продаж частини майна боржника, зобов'язання інвестора про погашення боргу (частини боргу) боржника, зокрема шляхом переведення на нього боргу (частини боргу), та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов'язань; виконання зобов'язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих зобов'язань; продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу (для недержавних підприємств); інші способи відновлення платоспроможності.

Відповідно до п.4 ст. 18 Закону План санації розглядається комітетом кредиторів, який скликається керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію. Керуючий санацією письмово повідомляє членів комітету кредиторів про дату і місце проведення комітету кредиторів і за два тижні до проведення комітету кредиторів надає можливість попередньо ознайомитися з планом санації.

14.09.2012р. за № 52-5024/143/2012 керуючим санацією на адресу кредитора Агрофірми-радгосп «Білозерський», який є єдиним кредитором та головою комітету кредиторів, було поштою направлено план санації для вивчення та схвалення.

З 03.10.12р. внесені зміни до ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в частині компетенції зборів кредиторів прийняття рішення про схвалення плану санації боржника. У разі наявності інвесторів план санації розробляється та погоджується за участю інвесторів.

План санації СТОВ «Енограй» був розроблений за участю інвестора КП «Промжилбуд», наданий кредиторам 14.09.2012р., розглянутий та схвалений комітетом кредиторів СТОВ «Енограй» (протокол № 3 від 16.10.2012р.).

У зв'язку із змінами до Закону від 02.10.12р., які набрали законної сили після публікації 03.11.12р., були проведені загальні збори кредиторів (Протокол № 2 від 29.01.2013р.), на яких кредиторами та інвестором був схвалений план санації та погоджений.

У плані санації вибрано шлях, що дає можливість погасити зобов'язання боржника перед кредиторами з урахуванням вимог Закону, пропозицій інвестора протягом строку санації, що становить 15 місяців, що передбачає погашення інвестором вимог кредиторів в обмін на корпоративні права шляхом внесення змін до статутного фонду та введення інвестора до складу учасників боржника.

Даний план санації має відновити платоспроможність боржника, поновити робочі місця, виробничі потужності та погасити кредиторську заборгованості.

Кошти, отримані від інвестора, керуючим санацією будуть спрямовані на погашення кредиторських вимог згідно ухвали суду від 05.06.2012р. Окрім того, перед інвестором КП «Промжилбуд» існує поточна кредиторська заборгованість за виконані сільськогосподарські роботи і фактично інвестор стане кредитором і боржником в одній особі і в нього будуть відсутні мотиви стягнення поточної заборгованості з підприємства боржника, таким чином, буде виключена можливість порушення нового провадження у справі про банкрутства боржника самим інвестором - КП «Промжилбуд»

На доручення комітету кредиторів від 13.07.2012р. (Протокол № 2) було проведено незалежну експертну оцінку майна СТОВ «Енограй».

План санації розроблявся та складався за участю інвестора, ним погоджений за умови що після затвердження плану санації господарським судом на протязі 5 днів керуючий санацією як повноважний представник органів управління СТОВ «Енограй» має провести збільшення статутного фонду СТОВ «Енограй» з урахуванням наступних сум: статутний капітал дорівнюватиме 22 367 042,82 грн. (4 587 176,37 грн. - переоцінка проміжного статутного капіталу засновників та 17 779 866,45 грн. - кошти, які мають надійти від інвестора) та прийняття до складу учасників інвестора КП «Промжилбуд».

Відповідні зміни мають бути зареєстровані згідно Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

Відповідно до п.4 ст. 18 Закону план санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації.

План санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації. Якщо один з кредиторів або всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, не погоджують план санації, інші кредитори можуть прийняти одне з таких рішень:

- про виділення речей, наданих у заставу з майна боржника, їх продаж на аукціоні та задоволення вимог таких кредиторів за рахунок отриманих від продажу коштів;

- про викуп боргу відповідно до відомостей реєстру вимог кредиторів.

У боржника немає кредиторів, чиї вимоги забезпечені заставою його майна.

Відповідно до п.5 ст. 18 Закону збори кредиторів можуть прийняти одне з таких рішень:

- схвалити план санації та подати його на затвердження господарському суду;

- відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про звільнення керуючого санацією від виконання ним обов'язків та про призначення нового керуючого санацією. Зазначене рішення повинно містити дату скликання чергових зборів кредиторів для розгляду нового плану санації, які повинні відбутися не пізніше ніж у місячний строк з дня прийняття рішення про відхилення плану санації.

Схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду на затвердження не пізніше п'яти днів з дня проведення зборів кредиторів. Протокол зборів кредиторів може містити особливу думку кредиторів, які голосували проти порядку і строків погашення заборгованості, передбачених у плані санації, проте особливої думки кредиторів у даній справі немає.

Збори кредиторів погодили та схвалили план санації боржника, протокол зборів кредиторів подано до суду. Господарський суд затверджує схвалений та погоджений план санації боржника, про що виносить ухвалу, яка може бути оскаржена в установленому порядку.

Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 3(1), 16, 17,18 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Затвердити план санації боржника - Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Енограй" код ЄДРПОУ 32500739, місцезнаходження с.Дніпровське Бєлозерського району Херсонської області.

2. Керуючому санацією арбітражному керуючому Клигіну Ірину Володимирівну здійснити повноваження згідно п.п.5, 6, 10, 11 ст. ст. 17 -21 Закону., надати суду докази виконання зазначених повноважень;

- надати примірник даної ухвали та всіх необхідних документів державному реєстратору (Білозерська райдержадміністрація) для реєстрації та внесення відповідних змін до реєстраційної справи СТОВ "Енограй" згідно Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців».

3. Державному реєстратору (Білозерська райдержадміністрація) у встановленому порядку вчинити реєстраційні дії згідно даної ухвали.

4. Затвердити додаткову винагороду керуючого санацією арбітражного керуючого Клигіної І.В. згідно протоколу засідання комітету кредиторів від 16.10.2012р.

5. Ухвалу надіслати: кредитору, боржнику, керуючому санацією Клигіній І.В., державному реєстратору (Білозерська райдержадміністрація), КП «Промжилбуд», представнику засновників (учасників).

Суддя Т.Г. Пінтеліна