Постанова № 28776187, 23.01.2013, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" січня 2013 р. Справа № 07/5026/796/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого, судді Кузьменка М.В.,

судді Васищака І.М.,

судді Палій В.М.,

розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю

"Фортекс"

на рішення господарського суду Черкаської області від 12.07.2012р.

та постанову Київського апеляційного господарського суду

від 14.11.2012р.

у справі №07/5026/796/2012

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс"

до Публічного акціонерного товариства "Смілянське

автотранспортне підприємство 17128"

про зобов'язання вчинити дії,

за участю представників:

від позивача: не з'явився,

від відповідача: Омельченко В.В. - довіреність у справі,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фортекс" звернулося до господарського суду Черкаської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" і просило суд зобов'язати останнього здійснити обов'язковий викуп належних позивачу простих іменних акцій у кількості 370 000 штук.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач як акціонер ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" був присутній на загальних зборах акціонерів, які відбулися 05.04.2012 р., та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися протягом одного року, а тому у відповідності до вимог ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" має право вимагати у відповідача здійснити викуп належних йому простих іменних акцій.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 12.07.2012р. (суддя М.В. Дорошенко), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.11.2012р. (головуючий, суддя Тищенко О.В., судді Мартюк А.І., Чорна Л.В.), в задоволенні позову відмовлено.

Вказані рішення та постанова мотивовані тим, що прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів у відповідності до ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" не є підставою здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних акціонеру голосуючих акцій, який голосував проти прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Не погоджуючись з ухваленими у справі судовими актами, позивач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить суд їх скасувати як такі, що ухвалені з порушенням норм матеріального права та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов у повному обсязі.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваних судових актів, знаходить касаційну скаргу такою, що підлягає задоволенню з таких підстав.

При вирішенні даного спору по суті заявлених вимог судами двох інстанцій встановлено, що ТОВ "Фортекс" є власником 370 000 простих іменних акцій ВАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", що підтверджується сертифікатом акцій від 24.06.2004р. №463.

05.04.2012р. відбулися чергові загальні збори акціонерів ВАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", на яких прийнято, зокрема, рішення попередньо схвалити значні правочини (якщо ринкова вартість майна або послуг, що є його предметом, становить більше 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності Товариства) у граничній сукупній вартості 2,0 (два) млн.грн., які будуть пов'язані з виробничою діяльністю Товариства (реалізація, у т.ч. пов'язана з виконанням контрактів, та закупівлі товарів і матеріалів, пов'язані з виконанням контрактних зобов'язань та діяльності згідно із статутом Товариства), та які будуть вчинятися товариством в особі виконавчого органу протягом не більш як одного року з дати прийняття цього рішення (6-те питання порядку денного).

Прийняті на цих зборах рішення оформлені протоколом №1/2012 від 05.04.2012р.

Судами з'ясовано, що ТОВ "Фортекс", приймаючи участь на цих зборах через свого представника Прокопчука О.В., голосувало проти прийняття загальними зборами акціонерів ВАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" вказаного рішення з 6-го питання порядку денного про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення.

Згідно п.2 ч.1 та ч.3 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про вчинення товариством значного правочину. Акціонерне товариство в такому випадку зобов'язане викупити належні акціонерові акції.

Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.69 названого Закону протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає.

Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає. Оплата акцій здійснюється у грошовій формі, якщо сторони в межах строків, установлених у цій статті, не дійшли згоди щодо іншої форми оплати.

17.04.2012р. ТОВ "Фортекс" надіслало ВАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" письмову вимогу про викуп останнім простих іменних акцій ТОВ "Фортекс" в кількості 370 000 штук за ринковою ціною і про укладення протягом 30 днів з моменту отримання вимоги письмового договору, та сплату вартості акцій.

ПАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" у відповідь на вказану письмову вимогу листом від 22.05.2012р. №142 повідомило, що погоджується укласти договір та викупити 370 000 акцій по їх номінальній вартості 0,05 коп. за одну акцію на загальну суму 18 500,00 грн.

Проте, фактично договір про викуп відповідачем 370 000 простих іменних акцій позивача сторонами не укладався і сам викуп цих акцій не відбувся, що і стало підставою для звернення позивача до суду з даним позовом.

Суди двох інстанцій відмовляючи у задоволенні позову виходили з того, що у позивача не виникло право вимагати від відповідача, а у останнього не виникло зобов'язання здійснити викуп належних позивачу 370 000 простих іменних акцій. Такого висновку суди дійшли з огляду на те, що законодавець в ст.70 Закону України "Про акціонерні товариства" розмежовує поняття "рішення про вчинення значного правочину", а також "рішення про попереднє схвалення значних правочинів". При цьому, прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів у відповідності до ст.68 названого Закону не є підставою здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних акціонеру голосуючих акцій, який голосував проти прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Проте, колегія суддів не може погодитися з таким висновком судів попередніх інстанцій з огляду на таке.

Відповідно до пункту 4 ч.1 ст.2 Закону України "Про акціонерні товариства", значний правочин - правочин (крім правочину з розміщення товариством власних акцій), учинений акціонерним товариством, якщо ринкова вартість майна (робіт, послуг), що є його предметом, становить 10 і більше відсотків вартості активів товариства, за даними останньої річної фінансової звітності.

Порядок прийняття рішення про вчинення акціонерним товариством значних правочинів врегульовано положеннями статті 70 "Значний правочин" Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до ч.2 вказаної статті, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом значного правочину, перевищує 25 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, рішення про вчинення такого правочину приймається загальними зборами за поданням наглядової ради.

Рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 25 відсотків, але менша ніж 50 відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій.

Рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається більш як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості.

Згідно ч.3 цієї ж статті, якщо на дату проведення загальних зборів неможливо визначити, які значні правочини вчинятимуться акціонерним товариством у ході поточної господарської діяльності, загальні збори можуть прийняти рішення про попереднє схвалення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості. При цьому залежно від граничної сукупної вартості таких правочинів повинні застосовуватися відповідні положення частини другої цієї статті.

Системний аналіз положень наведених статей Закону України "Про акціонерні товариства" свідчить про те, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства, в разі голосування на загальних зборах проти прийняття рішення про вчинення товариством значного правочину, враховуючи, що загальні збори вправі прийняти як рішення про вчинення значного правочину так і рішення про попереднє схвалення значних правочинів, має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, оскільки прийняття вказаних рішень в обох випадках не зобов'язує вчинити значний правочин, а лише надає дозвіл виконавчому органу товариства на вчинення такого правочину, що і обумовлює однакові правові наслідки для акціонерів, які не згідні з таким рішенням.

Отже, прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів відповідно до п.2 ч.1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" є підставою для здійснення обов'язкового викупу належних акціонерові акцій, якщо він цього вимагає.

Як встановлено судами позивач був присутнім на чергових загальних зборах ВАТ "Смілянське автотранспортне підприємство 17128", які відбулися 05.04.2012р., голосував проти прийняття загальними зборами рішення про попереднє схвалення значних правочинів та скористався наданим йому ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" правом вимагати у відповідача обов'язкового викупу акцій, надіславши останньому відповідну вимогу. У зв'язку з чим у відповідача виник обов'язок здійснити оплату належних позивачеві 370 000 акцій у встановлених ст.69 названого Закону порядку та строк.

Таким чином, оскаржувані рішення та постанова підлягають скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову.

Відповідно до ст.49 ГПК України, судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст.49, 1115, 1117, 1119-11111, 11113 ГПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс" задовольнити.

2. Рішення господарського суду Черкаської області від 12.07.2012р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.11.2012р. у справі №07/5026/796/2012 скасувати.

3. Позов задовольнити в повному обсязі.

4. Публічному акціонерному товариству "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" здійснити викуп належних Товариству з обмеженою відповідальністю "Фортекс" простих іменних акцій у кількості 370 000 шт.

5. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Смілянське автотранспортне підприємство 17128" (вул. В.Гордієнко, 108, м. Сміла, Черкаська обл., 20700, код ЄДРПОУ 03115436, МФО 354659, р/р 260083001252, Смілянське відділення Ощадбанку №3276) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фортекс" (вул. Ільїна, 55, м.Черкаси, 18031, код ЄДРПОУ 21384364) 2 360,60 грн. судового збору за подання позовної заяви, апеляційної і касаційної скарги.

6. Господарському суду Черкаської області видати відповідні накази на виконання пунктів 4, 5 даної постанови.

Головуючий, суддя Кузьменко М.В.

Суддя Васищак І.М.

Суддя Палій В.М.