Вирок № 28744375, 22.01.2013, Соснівський районний суд м. Черкас

СОСНІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА ЧЕРКАСИ

Справа №1-289/12 року

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 січня 2013 року Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

головуючого -судді Чепурного В.П.,

при секретарі -Олефіренко В.В.,

з участю: прокурора - Криворучко В.О.,

захисника -ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси кримінальну справу по обвинуваченню:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Черкаси, українець, громадянин України, освіта вища, одружений, працюючий у Першій Черкаській міській лікарні, лікар-терапевт, прож. АДРЕСА_1, раніше не судимий,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 190 КК України, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_2 у відповідності до пред'явленого обвинувачення, обвинувачується у тому, що він працюючи згідно наказу № 67 -к від 22 вересня 1997 року на посаді лікаря -терапевта комунального некомерційного підприємства «Перша Черкаська міська лікарня»залучався для роботи в Черкаському об'єднаному міському військовому комісаріаті, на підставі розпорядження Черкаського міського голови від 05 липня 2011 року № 273-р «Про затвердження складу призовної комісії на черговий призов восени 2011 року»будучи включеним до складу призовної комісії в якості старшого лікаря, до функціональних обов'язків якого, входить проведення інструктивних занять з медичним персоналом, виділеним для огляду призовників, звертаючи увагу на правильність та об'єктивність огляду та вивчення придатності призовників до військової служби; перевірка правильності медичних висновків, зроблених лікарями; доповідання військовому комісару про прийняття рішення стосовно кожного призовника, а також маючи повноваження щодо організації медичного огляду призовників згідно п. 2.1 положення про військово-лікарську комісію в Збройних силах України, затвердженого Наказом Міністра оборони України № 402 від 14.08.08 та здійснюючи керівництво роботою медичного персоналу у призовній комісії Черкаського об'єднаного міськвійськомату згідно п.п.69-71 «Положення про підготовку і проведення призову громадян України на строкову військову службу та прийняття призовників на військову службу за контрактом»затвердженого постановою КМУ від 21 березня 2002 р. №352, являючись службовою особою, діючи умисно, з корисливих мотивів, використовуючи своє службове становище всупереч інтересам служби, 18 серпня 2011 року близько 15 годин 30 хвилин поблизу будинку АДРЕСА_1 одержав від ОСОБА_3 хабара в сумі 400 доларів США за сприяння у проходженні медичної комісії, шляхом пришвидшення проведення її впродовж одного робочого дня та визнання його непридатним до строкової військової служби у лавах Збройних Сил України, вирішення питання щодо видачі йому постійних документів про непридатність до проходження строкової військової служби, участь у оформленні яких ОСОБА_2 приймав безпосередньо, що згідно офіційно встановленого Національним банком України курсу на час вчинення злочину становило 3188,4 грн. та більше ніж в 6 разів перевищувало встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян і являється значним розміром.

Однак у судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_2 працюючи згідно наказу № 67 -к від 22 вересня 1997 року на посаді лікаря -терапевта комунального некомерційного підприємства «Перша Черкаська міська лікарня»і будучи залученим для роботи в Черкаському об'єднаному міському військовому комісаріаті, на підставі розпорядження Черкаського міського голови від 05 липня 2011 року № 273-р «Про затвердження складу призовної комісії на черговий призов восени 2011 року»умисно, шляхом обману, заволодів грошовими коштами ОСОБА_3 в сумі 400 доларів США і таким чином вчинив шахрайські дії відносно ОСОБА_3

Будучи допитаний в судовому засіданні ОСОБА_2 вину в пред'явленому обвинуваченні за ч. 2 ст. 368 КК України не визнав, і пояснив, що він працює на посаді лікаря терапевта комунального некомерційного підприємства «Перша Черкаська міська лікарня». Він був включений до складу призовної комісії в якості старшого лікаря. 16.08.2011 року він познайомився з ОСОБА_3, 1989 року народження і останній повідомив йому про те, що його призивають до лав Збройних Сил України і про те, що він мав 2 групу інвалідності. Сказав, що хоче поїхати за кордон. Переглянувши медичну справу ОСОБА_3, він сказав, щоб той прийшов на комісію 25.08.2011 року, медичне обстеження займе в нього приблизно два тижні. Медична комісія приймає колегіальне рішення, це рішення повинно засвідчити обласна комісія. ОСОБА_3 сказав, що не може так довго чекати, тому, що йому треба їхати терміново за кордон, сказав, якщо він йому допоможе, то він його віддячить. Він сказав ОСОБА_3, якщо він дійсно хворий то йому просто треба пройти медичне обстеження і його визнають непридатним для служби в армії. ОСОБА_3 сказав, що це його не влаштовує, тому що це дуже довго, а йому потрібно швидше. Він запропонував свою допомогу і оцінив цю допомогу в 400 доларів США, він ці гроші хотів потім повернути назад ОСОБА_3 після того як його визнали б непридатним до служби в армії. 18.08.2011 року, близько 15-30 годин він зустрівся з ОСОБА_3 та останній передав йому кошти в сумі 400 доларів.

Згідно наказу ВК ЧМР призов до армії починався з 25.08.2011 року, а він гроші отримав 18.08.2011 року. Його було виведено зі складу комісії 22.08.2011 року, згідно наказу Департаменту охорони здоров'я та соціальної політики від 22.08.2011 року . Він на той момент не був посадовою особою.

Таким чином ОСОБА_2 визнав факт отримання коштів за вищевказаних обставин, але просив при цьому розцінити вчинене діяння як шахрайство і вину у скоєнні шахрайства визнав повністю просив справу відносно нього закрити за ст. 48 КК України, у зв'язку із зміною обстановки, оскільки він більше не працює у складі комісій.

Вина ОСОБА_2 у скоєнні злочину передбаченому ч. 1 ст. 190 КК України повністю підтверджена зібраними по справі доказами та показами свідків у судовому засіданні, зокрема:

- показами свідка ОСОБА_3, який повідомив, що з 2008 року став призовником до лав збройних сил України, але по теперішній час його звільняли від призову в зв'язку з хворобою «Ювелірний ревматоїдний артрит», яку він отримав до виповнення 18 років. Приблизно у 2005-2006 роках йому було присвоєно другу групу інвалідності. 16.08.2011 року коли він прийшов до військомату, там він спілкувався з жінкою, в цей час до кабінету зайшов ОСОБА_2, він почав переглядати його особову справу і запитувати, чому він не пройшов медичну комісію до кінця. Він пояснив, що не мав такої змоги, так-як постійно працює. Він запропонував прискорити проходження комісії та отримання відповідних документів. ОСОБА_2 повідомив, що існує інший варіант вирішення даного питання, але за нього необхідно заплатити чотириста доларів. ОСОБА_2 сказав, що він домовляється за нього з комісією і він 25.08.2011 року їде в поліклініку і втрачає лише один день на проходження всіх комісій та підписання відповідних документів. ОСОБА_2 повідомив, що за вказаний один день зроблять акт, який потім він скерує на обласну комісію, де його обов'язково затвердять і що він за це повинен заплатити 400 доларів. 18.08.11 року, він прийшов до ОСОБА_2 в його кабінет щоб уточнити, коли і де передати кошти. Останній вивів його на вулицю, де домовились передати гроші того ж дня о 15-й годині на перехресті вулиці Невського та провулку Атамановського в м. Черкаси. 18.08.2011 року приблизно о 15 годині він прийшов на вказане місце, де і передав останньому 400 доларів США. Після цього вони попрощалися та розійшлись в різні сторони.

- показами свідка ОСОБА_4, який в судовому засіданні пояснив, що 18.08.11року, близько 12.30 год. його та ОСОБА_5 працівники міліції запросили бути понятими. Працівники міліції помітили спеціальною хімічною краскою купюри номіналом 100 доларів загальною сумою 400 доларів США. Після помітки та огляду вказані гроші були вручені незнайомому їм молодому чоловіку. Того ж дня по вулиці Атамановського напроти будинку № 1 в м. Черкаси у ході огляду на місці події знаходився чоловік, який назвався ОСОБА_2 і на поставлене запитання останній повідомив, що отримав від ОСОБА_3 кошти в сумі 400 доларів США.

- аналогічними показами свідка ОСОБА_5, які були досліджені в судовому засіданні, згідно яких він пояснив, що його разом з ОСОБА_4 запросили в якості понятизх під час помітки і вручення грошей ОСОБА_3 та проведення огляду місця події на проїжджій частині дороги по вулиці Атамановського напроти будинку № 1 в м. Черкаси (а.с.77-79);

- даними протоколу усної заяви ОСОБА_3, а також його пояснення про вимагання у нього коштів в сумі 400 доларів США старшим лікарем призовної комісії Черкаського об'єднаного військового комісаріату ОСОБА_2 (а.с.6-13);

- даними протоколу огляду, помітки та вручення ОСОБА_3 грошових коштів (з додатком - ксерокопіями зазначених купюр) (а.с.21-22);

- даними протоколу огляду місця події від 18.08.11, у ході проведення якого на проїжджій частині дороги по вулиці Атамановського напроти будинку №1 в м.Черкаси було вилучено грошові кошти в сумі 400 доларів США серії та номера: НВ 52665746 І, НF 87221580 С, НВ 21406574 J, НL 59982922 D (а.с.24-26);

- оглянутими та приєднаними до справи як речові докази грошима в сумі 400 доларів США, які були вилучені в ході огляду місця події 18.08.11 на проїжджій частині дороги по вулиці Атамановського напроти будинку № 1 в м.Черкаси, а також змивами з рук ОСОБА_2 (а.с.142-143);

- даними протоколу виїмки у ОСОБА_2 штанів, на лівій кишені яких під час огляду місця події було виявлено світіння жовто-зеленого кольору (а.с.42-43);

- оглянутими та приєднаними до справи як речовий доказ штанами, які були вилучені в ОСОБА_2 (а.с.142-143);

- даними протоколу огляду відеокасети, що містить запис огляду місця події від 18.08.11 на проїжджій частині дороги по вулиці Атамановського напроти будинку № 1 в м.Черкаси (а.с.144);

- копіями медичних документів, долучених ОСОБА_3 до протоколу його допиту як свідка, що підтверджують наявність у нього захворювань (а.с.50-71);

- даними протоколу виїмки у ОСОБА_3 цифрового диктофону, на який він здійснював запис розмов з ОСОБА_2 (а.с.73);

- оглянутим та приєднаним до справи як речовий доказ цифровим диктофоном, вилученим у ОСОБА_3, який містить записи розмов з ОСОБА_2, зміст яких підтверджує факт передачі останньому коштів в сумі 400 доларів США. (а.с.158-165);

- даними висновку експертизи спеціальних хімічних речовин № 2/1983 від 03.10.2011 р., згідно якого на доларових купюрах загальною сумою 400 доларів США, які надані на експертизу, виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини, яка має люмінесценцію жовтого кольору. Крім цього, на тампонах, якими проводили змиви з рук та кишень штанів ОСОБА_2, виявлено нашарування спеціальної хімічної речовини, яка має люмінесценцію жовтого кольору. Спеціальна хімічна речовина, яка має люмінесценцію жовтого кольору, виявлена на доларових купюрах та тампонах, однорідна за хімічним складом та фізико-хімічними властивостями зі спеціальною хімічною речовиною, яка надана на експертизу в якості зразка на аркуші газетного паперу, тобто має спільну групову належність (а.с.195-199);

- даними висновку техніко-криміналістичної експертизи документів №1/914 від 12.10.2011 р., згідно якого надані на експертизу доларові купюри загальною сумою 400 доларів США, виготовлені підприємством, яке здійснює випуск таких купюр для Федерального Резервного Банку США. (а.с.205-208);

- даними отриманих з УДСБЕЗ УМВС України в Черкаській області оптичних носіїв інформації, складених за результатами оперативно-розшукових заходів та легалізованих по кримінальній справі №2511100092, що містять записи розмов між ОСОБА_3 та ОСОБА_2, зміст яких підтверджує факт одержання останнім коштів у сумі 400 доларів США. (а.с.158-164);

- даними протоколу огляду отриманих з УДСБЕЗ УМВС України в Черкаській області оптичних носіїв інформації, складених за результатами оперативно-розшукових заходів та легалізованих по кримінальній справі №2511100092 (а.с.158-164);

- даними огляду оптичного диску CD-R 700 МВ 80міn, який був долучений ОСОБА_3 до протоколу усної заяви від 18.08.11, що містить записи розмов між ним та ОСОБА_2, зміст яких підтверджує факт одержання останнім коштів у сумі 400 доларів США. (а.с.158-264);

- даними копій документів особової справи призовника ОСОБА_3 (а.с.214-233);

- даними витягу з наказу № 67 -к від 22 вересня 1997 року про призначення ОСОБА_2 на посаду лікаря -терапевта комунального некомерційного підприємства «Перша Черкаська міська лікарня»для роботи в Черкаському об'єднаному міському військовому комісаріаті та його посадовою інструкцією (а.с.82, 87-90);

- даними копії наказу № 102 -к від 22.07.2011 року про направлення з 01.08.11 по 15.12.11 ОСОБА_2 до Черкаського об'єднаного міського військового комісаріату для підготовки медичної документації до роботи ВЛК (а.с.91-93);

- даними копій документів, щодо створення медичної призовної комісії Черкаського об'єднаного міського військового комісаріату, її складу, функціональних обов'язків її членів та документів, що регламентують її діяльність (а.с.102-122);

- даними листа УНБ України в Черкаській області про те, що офіційний курс гривні до долара США станом на 18.08.11 складав 797,10 грн. за 100 доларів США. (а.с.178);

Вина ОСОБА_2 доказується також іншими матеріалами, які знаходяться в кримінальній справі.

Допитавши по справі підсудного, свідків, дослідивши інші матеріали кримінальної справи, суд не погодився із пред'явленим обвинуваченням, висунутим органом досудового слідства та із перекваліфікованим обвинуваченням прокурора який брав участь у справі за ч.2 ст. 368 КК України, а саме як одержання службовою особою в будь-якому вигляді хабара за виконання в інтересах того, хто дає хабара, будь-якої дії з використанням наданої їй влади та службового становища, вчинене у значному розмірі, службовою особою, яка займає відповідальне становище, оскільки воно не знайшло свого підтвердження отриманими доказами як під час досудового слідства так і доказами, дослідженими в судовому засіданні, і вважає за необхідне дії підсудного кваліфікувати за ст.190 ч.1 КК України, як шахрайство - заволодіння чужим майном або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою, виходячи з наступного:

Так відповідно до наказу № 933 від 12.07.2011 року Виконавчого комітету Черкаської міської Ради призовна комісія починала свою роботу з 25.08.2011 року.

Посадові обов'язки старшого лікаря затверджені саме з 25.08.2011 року головою призивної комісії ОСОБА_6 Згідно вказаних посадових обов'язків старший лікар призивної комісії не приймає рішень щодо непридатності до проходження строкової військової служби у лавах збройних сил України призовниками.

Згідно наказу № 112-к 1 від 22.08.2011 року Департаменту охорони здоров'я та соціальної політики Виконавчого комітету Черкаської міської ради ОСОБА_2 з 22.08.2011 року було виключено зі складу призовної комісії.

Як роз'яснив Пленум Верховного Суду України в Постанові № 5 від 26.04.2002 «Про судову практику у справах про хабарництво», відповідальність за одержання хабара настає лише за умови, що службова особа одержала його за виконання чи невиконання таких дій, які вона могла або повинна була виконати з використанням наданої їй влади, покладених на неї організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських обов'язків, або таких, які вона не уповноважена була вчинювати, але до вчинення яких іншими службовими особами могла вжити заходів завдяки своєму службовому становищу.

Згідно диспозиції ст. 368 КК України відповідальність за одержання хабара настає лише за умови, якщо службова особа одержала його за виконання чи не виконання будь - якої дії з використанням свого службового становища.

Відповідно до статті 190 ч.1 КК України шахрайство - це заволодіння чужим майном або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою.

Обман при шахрайстві застосовуються винною особою з метою викликати у потерпілого впевненість у вигідності чи обов'язковості передачі їй майна або права на нього. Обов'язковою ознакою шахрайства є добровільна передача потерпілим майна чи права на нього.

Судом встановлено та знаходять своє об'єктивне підтвердження як в матеріалах кримінальної справи так і в судовому засіданні фактичні обставини щодо здійснення підсудним ОСОБА_2 заволодіння чужим майном - грошовими коштами в сумі 400 доларів США шляхом обману.

Обман при шахрайстві застосовуються винною особою з метою викликати у потерпілого впевненість у вигідності чи обов'язковості передачі їй майна або права на нього. Обов'язковою ознакою шахрайства є добровільна передача потерпілим майна чи права на нього. Таким чином, ОСОБА_2 виконав усі дії, спрямовані на умисне заволодіння шляхом обману грошовими коштами ОСОБА_3 в сумі 400 доларів США.

Своїми умисними діями ОСОБА_2 вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.190 КК України, тобто шахрайство -заволодіння чужим майном шляхом обману або придбання права на майно шляхом обману чи зловживання довірою.

Таким чином, давши оцінку встановленим по справі обставинам та доказам по ній, суд вважає, що дії підсудного ОСОБА_2 необхідно з ч. 2 ст. 368 КК України перекваліфікувати на ч. 1 ст. 190 КК України та вважає що ОСОБА_2 повинен нести відповідальність за заволодіння чужим майном шляхом обману.

Вирішуючи питання про призначення виду та міри покарання підсудному суд враховує ступінь суспільно небезпечного діяння, особу підсудного ОСОБА_2 який за місцем проживання та роботи характеризується позитивно, раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, одружений, має похилий вік, страждає рядом хронічних захворювань, на обліку лікаря - нарколога, психіатра не перебуває.

Обставин згідно ст.66 КК України, що пом'якшують покарання підсудного, а також обставин, згідно ст. 67 КК України, що обтяжують покарання підсудного судом не встановлено.

З урахуванням того, що ОСОБА_2 страждає рядом хронічних захворювань, злочин, скоєний підсудним, є злочином невеликої тяжкості і від нього не настало негативних наслідків, суд дійшов висновку, що виправлення підсудного можливе при призначенні покарання у вигляді обмеження волі.

Таким чином суд не прийшов до висновку про закриття справи за ст. 48 КК України, у зв'язку із зміною обстановки, оскільки ОСОБА_2 ще продовжує працювати лікарем.

Цивільний позов по справі не заявлений.

На думку суду доля речових доказів має бути вирішена відповідно до ст. 81 КПК України.

Судові витрати необхідно стягнути з засудженого ОСОБА_2

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 323, 324 КПК України, суд, -

З А С У Д И В:

Визнати ОСОБА_2 винним в скоєнні злочину, передбаченого ст. 190 ч. 1 КК України.

Призначити покарання ОСОБА_2 у вигляді одного року обмеження волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити засудженого ОСОБА_2 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим терміном на один рік.

На підставах ст. 76 КК України зобов'язати засудженого ОСОБА_2 без дозволу та без повідомлення органу КВІ не міняти і не лишати свого місця проживання і повідомляти їх про своє місце роботи проживання чи навчання.

Міру запобіжного заходу до вступу вироку в законну силу залишити ОСОБА_2 попередню -підписку про невиїзд.

Стягнути з ОСОБА_2 судові витрати по справі на користь НДЕКЦ ГУМВС України в Черкаській області за проведення судової експертизи спеціальних хімічних речовин в розмірі 423 грн., техніко-криміналістичної експертизи -196,98 грн. (кошти перерахувати: Одержувач НДЕКЦ при ГУМВС в Черкаській області, код 25574009 на рахунок 31254272210063, ГУДКУ в Черкаській області МФО 854018).

Речові докази :

1. гроші в сумі 400 доларів США, що зберігаються в ВФЗБО УМВС України в Черкаській області - повернути за належністю.

2. Міні відеокасета «Panasonis»DVМ-60, два парерові конверти з тампонами із змивами з долонь рук та два конверти з тампонами із змивами з кишень штанів ОСОБА_2, паперовий конверт із зразком СХР -які зберігаються при справі -залишити при справі.

3. Штани ОСОБА_2, які передано для зберігання в камеру речових доказів прокуратури Черкаської області -передати за належністю ОСОБА_2

4. Відеокасету onis mini DV DVM 60», інвентарний номер 239; оптичний диск CD - R 700 MB 80 min та цифровий диктофон mpus»Digital voice recorder WN-8600РС -які передані для зберігання в камеру речових доказів прокуратури Черкаської області - залишити за належністю.

Вирок може бути оскаржено до апеляційного суду Черкаської області протягом 15 днів з моменту його проголошення.

Головуючий: