Ухвала суду № 28672741, 17.01.2013, Господарський суд Чернівецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

"17" січня 2013 р. Справа №5027/887/2012

За позовом Чернівецького прокурора з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Західного регіону України в інтересах держави, в особі органів, уповноважених здійснювати функції у спірних відносинах - Міністерства оборони України та Квартирно-експлуатаційного відділу м.Чернівці До відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Терра Ностра», м.Чернівці Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Державна фінансова інспекція в Чернівецькій області Регіональне відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області Про відшкодування збитків, завданих державі в сумі -1252568,46 грн.

За участю представників:

Від прокурора -Рапіта О.В., Леньшин Д.В. від позивача 1 -Чернушка С.І. -представник (дов. від 16.11.2011р.) від позивача 2 -Червінський А.В. - начальник КЕВвід відповідача -Данко В.М. -представник (дор. від 24.12.2012р.), Кисельов Л.В. (дор. від 09.01.2013р.) від третіх осіб: від Державної фінансової інспекції в Чернівецькій області -Голубова М.Г. -заст.нач. відділу правової роботи (дов. від 25.01.2012р.), Костенко С.О. -нач. відділу інспектування (дов. від 13.11.2012р.) від Регіонального відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області -Купіна В.Ю. -гол.спеціаліст юрисконсульт (дов. від 27.01.2012р.)

СУТЬ СПОРУ: Чернівецький прокурор з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері Західного регіону України звернувся з позовом в інтересах держави, в особі органів, уповноважених здійснювати функції у спірних відносинах - Міністерства оборони України та Квартирно-експлуатаційного відділу м.Чернівці до Товариства з обмеженою відповідальністю «Терра Ностра», м.Чернівці про відшкодування збитків, завданих державі в сумі -1252568,46 грн.

В обґрунтування своїх вимог прокурор посилається на те, що 01.04.2010 року між Квартирно -експлуатаційним відділом м.Чернівці та товариством з обмеженою відповідальністю «Терра Ностра»було укладено договір №17/2010 про надання послуг з утримання майна -багатоповерхового будинку за адресою: м.Чернівці, площа Театральна, 6, загальною площею 5079,8 кв.м. прокурор наголосив, що будівлі, споруди, а також приміщення КВЕ м.Чернівці мають статус державного майна та є державною власністю. Ухвалою господарського суду від 02.10.2012 року у справі №5027/528/2012 встановлено, що даний договір №17/2010 від 04.04.2010 року про надання послуг є удаваним та не відповідає вимогам законодавства, адже його укладено без дотримання вимог законодавства щодо передачі в оренду державного майна.

При цьому, як встановлено Державною фінансовою інспекцією в Чернівецькій області, при проведенні ревізії фінансово-господарської діяльності відповідача за період з 01.07.2010р. по 01.05.2012p., внаслідок укладання вищевказаного договору КЕВ м. Чернівці недоотримано надходжень в сумі 501 027,38 грн. та Державним бюджетом - 751 541,08 грн., внаслідок чого КЕВ м. Чернівці та Державному бюджету завдано матеріальної шкоди (збитків) на вказані суми.

Ухвалою суду від 29.11.2012 року порушено провадження у справі та призначено судовий розгляд на 11.12.2012 року.

Ухвалою суду від 11.12.2012 року розгляд справи було відкладено на 25.12.2012 року за клопотанням представника позивача-2 та в зв'язку з нез'явленням представників позивача -1, відповідача та третьої особи.

Представник позивача-1 позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

В своїх поясненнях третя особа - Регіональне відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області підтримала позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на наступне.

Договір № 17/2010 від 01.04.2010р., який було укладено між КЕВ та ТзОВ «Терра Ностра»про надання послуг дійсно є удаваним, а саме: ст.901 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором. Натомість оплату послуг за даним договором здійснює не замовник, а виконавець. Таким чином, якщо виконавець за договором надання послуг з утримання майна набуває права користування чи розпорядження ним і таке користування платне, то фактично виникають правовідносини найму, а відтак якщо між сторонами фактично було укладено договір оренди, сторони договору повинні були керуватися Законом України «Про оренду державного та комунального майна», а відтак відповідач повинен був сплачувати орендну плату за користування державним майном в розмірах визначених законодавством.

Таким чином, продовжує Регіональне відділення ФДМ по Чернівецькій області, внаслідок укладення договору про надання послуг № 17/2010 від 01.04.2010р., який фактично є договором найму, державі завдано збитків у вигляді недотриманої орендної плати за користування державним майном.

В своїх поясненнях третя особа - Державна фінансова інспекція в Чернівецькій області позов підтримала, посилаючись при цьому на наступне.

Відповідно до п. 2.19 Плану контрольно-ревізійної роботи Державної фінансової інспекції в Чернівецькій області на І квартал 2012 року, працівниками державної фінансової інспекції в Чернівецькій області проведено ревізію фінансово-господарської діяльності КЕВ м. Чернівці за період роботи з 01.07.2010 р. по 01.05.2012 року. Вказаною ревізією встановлено, що між КЕВ м. Чернівці та ТзОВ «Терра Ностра»укладено договір від 01.04.2010 р. №17/2010 «Про надання послуг». По цьому договору ТзОВ «Терра Ностра» сплачує КЕВ м. Чернівці плату за користування майном, яка враховує витрати ТзОВ «Тера Ностра»по наданню послуг (охорона, зберігання, прибирання та інше), які має компенсувати КЕВ, шляхом взаємозаліку, для спрощення бухгалтерського обліку, становить 20000,00 грн. з ПДВ за базовий місяць квітень 2010 року. В цю суму також включена плата за користування земельною ділянкою, пропорційно площі, що передана в користування ТзОВ «Терра Ностра». Первинні документи, які б підтверджували факт надання послуг по утриманню майна, їх обсяг та вартість, як КЕВ м. Чернівці так і ТзОВ «Терра Ностра»(при проведенні у останнього зустрічної звірки).

Враховуючи, що передача у використання нерухомого майна для надання послуг чинним законодавством України не передбачено, зазначений договір фактично підпадає під ознаки договору оренди, що в свою чергу свідчить про удаваний правочин, укладаючи, який сторони приховували іншу юридичну дію, інші цілі та іншу мету.

Крім того, проведеним під час ревізії обстеження приміщень за адресою: м.Чернівці, пл.Театральна, 6, встановлено, що частина приміщень фактично використовується для розміщення офісів інших суб'єктів підприємницької діяльності, які не мають відносин з КЕВ м.Чернівці. Дані суб'єкти підприємницької діяльності сплачували плату за використання приміщень, а також за спожиті комунальні послуги, відповідно до рахунків, які їм виставляло ТзОВ «ТерраНостра».

В даному випадку виникли орендні правовідносини, в яких об'єктом оренди є державне майно, а саме майно Збройних сил України. Відповідно до ч. 2 ст. 759 Цивільного кодексу України Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору найму (оренди).

Відповідно до Звіту про оцінку нерухомого військового майна від 27.05.2011р., проведеної суб'єктом оціночної діяльності - Читайло В. В., станом на 30.04.2011р. ринкова вартість об'єкту за адресою: м. Чернівці, пл. Театральна, 6, в/м № 101, буд.. № 4, літ. «А»становить 16 803 838,0 гривень

Відповідно до Методики розрахунку і порядку використання плати за оренду державного майна, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 04.10.1995 № 786, встановлено, що орендна плата за приміщення, які використовувались для здійснення господарської діяльності, за базовий місяць - червень 2011 року повинна була становити 154208,79 грн. Відповідно за період з 01.06.2011р. по 01.04.2012р. орендна плата повинна була скласти 1452568,46 гривень.

В той же час, за вказаний період ТзОВ «Терра Ностра»по договору «Про надання послуг»від 01.04.2010р. №17/2010 сплатило КЕВ м. Чернівці за користування приміщеннями кошти в сумі 200000,0 грн., що на 1252568,46 грн. менше суми орендної плати за вказаний період.

Відповідно до п. 17 вказаної вище Методики № 786, у разі оренди закріпленого за військовими частинами, закладами, установами та організаціями Збройних Сил рухомого та нерухомого військового майна орендна плата згідно із статтею 8 Закону України «Про господарську діяльність у Збройних Силах України»спрямовується до державного бюджету.

Відповідно до п. 1.3.1 Положення про порядок обліку та використання коштів спеціального фонду в Міністерстві оборони України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 16.06.2006 № 356, кошти отримані від надання в орендне користування основних фондів та іншого майна військових частин розподіляються наступним чином: 60% - перераховуються на рахунок забезпечуючого фінансового органу, решта коштів використовується на потреби відповідно до кошторису установи за спеціальним фондом.

Таким чином, продовжує інспекція, внаслідок укладання договору щодо надання послуг, який по суті є договором оренди, КЕВ м. Чернівці недоотримано надходжень в сумі 501027,38 грн. та Державним бюджетом 751541,08 гри., внаслідок чого КЕВ м. Чернівці та Державному бюджету завдано матеріальної шкоди (збитків) на вказані суми.

В свою чергу відповідач в своєму відзиві на позов зазначив, що позовні вимоги ним не визнаються з наступних підстав.

Жодним документом не підтверджено факт передачі майна в найм (як стверджує фінансова інспекція в акті перевірки). Факт оплати за користування майном не є доказом цього користування. Майно передане Відповідачеві для виконання своїх обов'язків за договором -охорона, прибирання тощо.

Твердження Позивача щодо отримання плати за користування приміщеннями від третіх осіб є безпідставними. Фінансова інспекція стверджує, що відповідно до даних Журналу-ордеру по субрахунку 361 «Розрахунки з вітчизняними покупцями»протягом періоду ТОВ «Терра Ностра»отримало плату за використання приміщень (без урахування плати за комунальні послуги) в сумі 2 200 992, 1 грн. В той же час, за вказаний період сплачено КЕВ м. Чернівці 470 000, 01 грн. або на 1 730 992, 09 грн. менше. Але насправді відповідно до даних вищезгаданого Журналу-ордеру сума 2 200 992, 1 грн. отримана за надання послуг по утриманню майна.

Між сторонами було укладено нетиповий договір надання послуг з розподілом частини прибутку на користь держави.

Законодавством України не передбачено спеціального порядку чи особливих умов, яких повинні дотримуватися сторони при укладені договору обслуговування державного майна. Єдина вимога, яка ставиться Законом України - договір повинен відповідати ознакам дійсності правочину, встановленому у главі 16 «Правочини»Цивільного кодексу.

Оскільки немає особливих умов для договорів охорони та прибирання державного майна, ТОВ «Терра Ностра»та КЕВ м.Чернівці є вільними у виборі контрагентів та договірних умов, якими будуть регулюватися господарські відносини між ними.

Відповідно до договору обслуговування, Замовник сплачує плату Виконавцю за надані послуги. Але той факт, що ТОВ «Терра Ностра» за умовами Договору №17/2010 перераховувало частину прибутку на користь КЕВ м.Чернівці жодним чином не свідчить про недійсність такого договору. Даний факт свідчить лише про змішану природу Договору №17/2010.

Змішаний характер правочину зумовлений лише тим, що КЕВ м.Чернівці не мало змоги передати приміщення в оренду і намагалося не допустити пошкодження державного майна.

Щомісячна оплата 20000 грн. від ТОВ «Терра Ностра»на користь КЕВ м.Чернівці не є оредною платою, а носить характер розподілу прибутку і є економічно вигідною для державного бюджету.

Таким чином, особливості Договору №17/2010 не дають підстав вважати такий договір удаваним і укладеним для приховування договору оренди.

Що ж стосується ухвали господарського суду від 02.10.2012 року у справі №5027/528/2012, якою встановлено, що даний договір №17/2010 від 04.04.2010 року про надання послуг є удаваним та не відповідає вимогам законодавства, адже його укладено без дотримання вимог законодавства щодо передачі в оренду державного майна, продовжує відповідач, відповідно до змісту ч. 2 ст. 35 ГПК України преюдиціальні факти можуть встановлюватися рішенням суду першої інстанції, постановами апеляційної та касаційної інстанцій та постановою Верховного Суду України, але аж ніяк не ухвалами господарського суду.

Отже, описова частина ухвали господарського суду Чернівецької області від 02.10.2012р. №5027/528/2012 не може містити преюдиціальних фактів, оскільки: преюдиціальні факти встановлюються лише рішеннями суду, а не ухвалами і за наслідками розгляду справи по суті на підставі повного та всебічного дослідження та з'ясування всіх обставин справи.

Що до питання нарахування збитків, то для стягнення збитків, потрібна наявність усіх елементів складу цивільного правопорушення - протиправної поведінки ТзОВ «Терра Ностра», збитків, причинного зв'язку між протиправною поведінкою ТзОВ «Терра Ностра»та збитками, вини. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільно-правова відповідальність не настає.

Більш того, продовжує відповідач, Фінінспекція не була наділена повноваженнями щодо самостійного визначення та застосування як вартості орендованого майна, так і розміру ставок орендної плати.

Всі ці обставини ну думку відповідача є підставою для відмови в задоволенні позову.

Ухвалою суду від 25.12.2012 року розгляд справи було відкладено на 10.01.2013 року.

В судовому засіданні 10.01.2013 року від позивача-2 надійшли письмові пояснення щодо викладених позовних вимог, які полягають в наступному.

Договір, який був укладений між Квартирно -експлуатаційним відділом м.Чернівці та товариством з обмеженою відповідальністю «Терра Ностра»№17/2010 про надання послуг з утримання майна не носить характеру орендних правовідносин, а тому не підпадає під ознаки даних відносин вказаних в Законі України «Про оренду державного та комунального майна», а відтак сторони і не повинні були дотримуватись вимог цього Закону.

При укладенні даного договору КЕВ м.Чернівці керувалась тим, що в нього не було можливості здати це майно в оренду.

Майнова шкода, яку просить відшкодувати державі прокурор, ніякими доказами не підтверджена, отже позивач -2 - Квартирно -експлуатаційний відділ м.Чернівці не підтримує та просить відмовити в задоволенні такого позову.

Відповідач у справі надав додаткові пояснення, які полягають в тому, що позивачем було невірно зроблено розрахунок суми збитків, так як при нарахування суми збитків здійснено розрахунок без врахування частини приміщень, деякі приміщення були два рази задіяні в розрахунках. Сам звіт про оцінку майна взагалі не повинен був братися за основу в підрахунку збитків, так як Фонд державного майна України по Чернівецькій області своїм листом від 29.07.2011 року № 11-03-02194 вказав, що в ньому (звіті) є недоліки, а тому ФДМ вважає його рецензування недоцільним. Крім того, ФДМ вказав, що результати оцінки є чинними протягом 6 місяців від дня її проведення.

Також в судовому засіданні відповідач звернувся із клопотанням про зупинення провадження у справі, посилаючись на те, що 28.11.2012 року Чернівецьким окружним адміністративним судом прийнято постанову по справі № 2а/2470/1784/12 за позовом КЕВ м.Чернівці до державної фінансової інспекції в Чернівецькій області, за участі третьої особи ТОВ «Терра Ностра»про визнання протиправним та скасування вимог. Постановою суду в задоволенні позову було відмовлено. Дані справи, продовжує відповідач взаємопов'язані, а саме прокурор просить стягнути збитки розраховані по акту перевірки, проведеною державною фінансовою інспекцію в Чернівецькій області, а даний акт разом із вимогою є предметом розгляду в адміністративному суді. Вказана постанова Чернівецького окружного адміністративного суду законної сили не набрала, так як була оскаржена.

Прокурор та треті особи проти зупинення провадження у справі заперечили, посилаючись на те, що ухвали Вінницького апеляційного адміністративного суду не має, а відтак не має підстав для зупинення провадження у справі.

Представник відповідача заявив суне клопотання про перерву в судовому засідання для надання доказів в підтвердження свого клопотання про зупинення провадження у справі.

В судовому засіданні, яке відбулося 10.01.2013 року оголошено перерву до 17.01.2013 року.

До початку судового засідання від відповідача надійшло додаткове письмове пояснення, в якому він звертає увагу суду на те, що фінансовою інспекцією надана правова оцінка, порушень законодавства відповідачем. Проте Законом України «Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні»не передбачено надання цим органом правових оцінок діяльності інших суб'єктів господарювання які не стосуються фінансової діяльності та не перевіряються цими органами. Отже фіксація в акт перевірки укладення ТОВ «Терра Ностра»договорів суборенди не може бути прийнята судом до уваги з огляду на відсутність таких повноважень у фінінспекції.

В судовому засіданні, яке відбулося 17.01.2013 року представник відповідача повідомив суд про те, що у нього відсутні докази в підтвердження його клопотання про зупинення провадження у справі, так як скарга із матеріалами справи Чернівецького окружного адміністративного суду № 2а/2470/1784/12 лише декілька днів як направлена на адресу Вінницького апеляційного адміністративного суду.

У відповідності до ст.79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі у разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом. Враховуючи той факт, що доказів про те, що справа Чернівецького окружного адміністративного суду № 2а/2470/1784/12, до вирішення якої просить зупинити провадження у даній справі відповідач, на даний час не розглядається іншим судом, тобто не має про те, підтверджуючих доказів, суд дійшов висновку, що в задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі йому слід відмовити.

Враховуючи, що відповідно до ч.3 ст.4-3 Господарського процесуального кодексу України господарський суд створює необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, суд дійшов висновку, що розгляд справи слід відкласти та витребувати у сторін додаткові докази по справі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.77, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

У Х В А Л И В :

1. В задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі відмовити.

2. Розгляд справи відкласти на 29 січня 2013 року на 11 годину 00 хвилин в приміщені господарського суду Чернівецької області за адресою: м.Чернівці, вул.О.Кобилянської, 14, за участю представників сторін та третіх осіб.

3. Державній фінансовій інспекцій в Чернівецькій області надати матеріали зустрічної перевірки проведеної у ТОВ «Терра Ностра».

Суддя С.М. Гушилик