Рішення № 28302969, 19.12.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"19" грудня 2012 р.Справа № 5017/2906/2012

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР";

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД";

про стягнення 52492,96грн.

за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД";

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР";

про зобов'язання вчинити певні дії

Суддя Власова С.Г.

Представники:

Від ТОВ "ТРИ СТАР": Кротенко І.К. (за довіреністю);

Від ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД": Чернова Г.А. (за довіреністю);

В засіданні приймали участь:

Від ТОВ "ТРИ СТАР": не з'явився;

Від ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД": Чернова Г.А. (за довіреністю);

Суть спору: 08.10.2012р. за вх.суду№4577/2012 Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР" звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД" про стягнення заборгованості за договором поставки №127-11 від 03.11.2011р. у сумі 52492,96грн. у тому числі 51552,30грн. основного боргу, 940,66грн. 783,88грн. пені, 156,78грн. відсотків за користування грошовими коштами.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.10.2012р. порушено провадження у справі № 5017/2906/2012.

08.11.2012р. за вх.суду№5098/2012 Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД" до початку розгляду справи № 5017/2906/2012 по суті звернулося до господарського суду Одеської області з зустрічною позовною заявою та уточненнями до неї до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР" та просить вивезти зі складу ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" товар, поставлений за дистриб'юторським договором №127-11 від 03 листопада 2011 року в редакції протоколу розбіжностей згідно проектів накладних на повернення, доданих до зустрічного позову: №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; № Рк05046514 від 07.11.12р. на суму 13501,83грн.; №Рк05046515 від 07.11.12р. на суму 1842,19грн.; №Рк05046516 від 07.11.12р. на суму 3218,94грн.; №Рк05046517 від 07.11.12 р. на суму 3300,61грн.; №Рк05046518 від 07.11.12 р. на суму 304,02грн.; №Рк05046519 від 07.11.12р. на суму 22745,88грн.; №Рк05046520 від 07.11.12р. на суму 3206,12грн.; №Рк05046521 від 07.11.12р. на суму 5374,56грн.; №Рк05046522 від 07.11.12р. на суму 736,20 грн.; №Рк05046525 від 07.11.12р. на суму 341,00грн.; № Рк05046729 від 08.11.12р. на суму 607,35грн.; № Рк05046730 від 08.11.12р. на суму 63,78грн.; № Рк05046731 від 08.11.12р. на суму 49,18грн.; № Рк05046732 від 08.11.12р. на суму 8,32грн.; №Рк05046733 від 08.11.12р. на суму 195,24грн. на загальну суму 56080,70грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.11.2012р. зустрічна позовна заява прийнята до розгляду.

ТОВ "ТРИ СТАР" підтримує первісний позов у повному обсязі.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" проти первісних позовних вимог заперечує, посилаючись на те, що відповідно до обговорення умов договору сторонами було досягнуто наступних домовленостей, а саме, що ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" має право робити повернення товару у випадку, якщо на момент прийняття є брак упаковки, прихід не відповідає замовленню, а також, якщо термін продукції, що знаходиться на складі ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" менше 1/3 до закінчення (у тому числі прострочений), або при розірванні договору повне повернення продукції нереалізованої ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД".

Розглянувши матеріали справи в порядку ст. 75 ГПК України, заслухавши представника позивача, суд встановив наступне:

03.11.2011р. Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР" (Позивач по первісному позову, Відповідач по зустрічному позову, Постачальник) та Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову, Покупець) уклали дистриб'юторський договір поставки товару №127-11 та протокол розбіжностей до дистриб'юторського договору поставки товару №127-11, відповідно до умов яких Постачальник зобов'язується передати у власність Покупця з наданням права на його просування на ринках України, а останній зобов'язаний прийняти і оплатити своєчасно поставлений товар належної якості та кількості на умовах, визначених у цьому договорі.

Кількість товару, що поставляється, ціна за одиницю товару, асортимент, вказуються у заявці Покупця, зразок якої затверджується сторонами

Поставка Товару здійснюється на умовах РОІІ згідно правил ІНКОТЕРМС в редакції 2000р. на склад Покупця, розташований за адресою, вказаною у розділі 11 цього договору, якщо інше не зазначено в заявці. Навантаження товару на складі Постачальника здійснюється силами і за рахунок Постачальника. Розвантаження товару на складі Покупця здійснюється силами і за рахунок Покупця. Обов'язок Постачальника з поставки Товару вважається виконаною з моменту передачі Товару Покупцю (п.2.2. договору та протоколу розбіжностей).

Покупець зобов'язаний оплатити товар у безготівковій формі в національній валюті України шляхом перерахування грошових коштів на поточний, рахунок Постачальника або в

готівковій формі, шляхом внесення грошових коштів у касу Постачальника, протягом 35 календарних днів з моменту поставки (п.3.1. договору та протоколу розбіжностей).

Передача товару оформляється шляхом відмітки про отримання товару на примірнику видаткової товарної накладної скріпленої підписом уповноваженої особи Покупця. Покупець зобов'язаний підтверджувати повноваження осіб, що здійснюють приймання продукції від імені Покупця (за винятком випадків приймання товару безпосередньо керівником юридичної особи або приватним підприємцем), у повній відповідності до вимог «Інструкції про порядок реєстрації виданих, повернутих і використаних довіреностей на одержання цінностей», затвердженої наказом Міністерства фінансів України № 99 від 16.05.1996г., або довіреністю засвідченої в нотаріальному порядку (для представників приватних підприємців), якщо інше не встановлено чинним на дату поставки товару законодавством України (п.6.2. договору).

Покупець має право пред'явити претензії Постачальнику до якості Товару в межах терміну придатності поставленого Товару. Претензії за якістю приймаються при наявності тари (упаковки) у якій був поставлений Товар. Виклик представника. Постачальника для складання акта про невідповідність Товару якості, кількості - обов'язковий (п.6.4. договору та протоколу розбіжностей).

Якщо поставлений Товар або його частина не відповідають заявленому Покупцем асортименту та/або вимогам щодо якості такого товару, останній має право відмовитись від прийняття такого товару (п.6.6. договору та протоколу розбіжностей).

Відповідно до п.6.7. протоколу розбіжностей у випадку, якщо строк придатності товару, що поставлено за договором складає 1/3 чи менше від строку загальної придатності, Покупець має право повернути, а Постачальник своїми силами та за свій рахунок зобов'язується прийняти такий товар.

Договір вступає в силу з моменту підписання його уповноваженими представниками та діє до 31.12.2012р. (8.1. договору та протоколу розбіжностей).

ТОВ "ТРИ СТАР" (Позивач по первісному позову, Відповідач по зустрічному позову) стверджує, що на виконання умов договору та протоколу розбіжностей поставив ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) товар згідно видаткових накладних №1/7-6 від 01.07.2012р. та №13/7-8 від 13.07.2012р. продукцію власного виробництва на суму 51552,30грн. Факт отримання ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) товару підтверджується довіреностями на отримання товарно-матеріальних цінностей № 251729 від 03.07.2012 р. та №б/н від 17.07.2012 р.

ТОВ "ТРИ СТАР" (Позивач по первісному позову, Відповідач по зустрічному позову) вказує, що ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) не здійснив оплату поставленого товару у зв'язку з чим у ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" виникла заборгованість у сумі 51552,30грн.

07.08.2012р. за вих.№56/08 ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" звернулося до ТОВ "ТРИ СТАР" з листом про намір достроково розторгнути з 22.08.2012р. договір у зв'язку з частковим невиконанням договору, а саме п.6.7. з вини ТОВ "ТРИ СТАР", також повідомило, що наявний товар, поставлений ТОВ "ТРИ СТАР" за договором, але неоплачений ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" на загальну суму 51590,96грн. та просить у зв'язку із достроковим припиненням дії договору вивезти товар зі складу ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" та направити уповноваженого представника для підписання акту повернення товару.

22.08.2012р. у відповідь на лист ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" за вих.№56/08 ТОВ "ТРИ СТАР" повідомило, що розірвання договору можливе лише після виконання зобов'язань в частині розрахунку за поставлений товар, та повідомило, що п.6.7. договору стосується умов поставки та приймання товару, згідно якого при поставці товару строк придатності повинен складати не менше 1/3 строку від загального терміну придатності.

11.09.2012р. за вих.№59/09 ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" повторно звернулося до ТОВ "ТРИ СТАР" з вимогою вивезти товар своїми силами та за власний рахунок та направити уповноваженого представника для підписання акту повернення товару.

Станом на день розгляду справи ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" за поставлений товар не розрахувалося у зв'язку з чим ТОВ "ТРИ СТАР" просить стягнути з ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" пеню за період з 22.08.2012р. по 27.09.2012р. у сумі 783,88грн. та 3% річних у сумі 156,78грн. відповідно до п.7.1. договору та ст.625 Цивільного кодексу України.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" проти первісних позовних вимог заперечує, посилаючись на те, що при обговоренні умов договору сторони домовились, що ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" має право робити повернення продукції у випадку, якщо термін продукції, що знаходиться на складі менше 1/3 до закінчення (у тому числі прострочений). Також ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" посилається на те, що частина товару була повернута.

08.11.2012р. ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" звернулося до суду із зустрічною позовною заявою та уточненнями до неї та просить вивезти зі складу ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" товар, поставлений за дистриб'юторським договором №127-11 від 03 листопада 2011 року в редакції протоколу розбіжностей згідно проектів накладних на повернення, доданих до зустрічного позову: №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; № Рк05046514 від 07.11.12р. на суму 13501,83грн.; №Рк05046515 від 07.11.12р. на суму 1842,19грн.; №Рк05046516 від 07.11.12р. на суму 3218,94грн.; №Рк05046517 від 07.11.12 р. на суму 3300,61грн.; №Рк05046518 від 07.11.12 р. на суму 304,02грн.; №Рк05046519 від 07.11.12р. на суму 22745,88грн.; №Рк05046520 від 07.11.12р. на суму 3206,12грн.; №Рк05046521 від 07.11.12р. на суму 5374,56грн.; №Рк05046522 від 07.11.12р. на суму 736,20 грн.; №Рк05046525 від 07.11.12р. на суму 341,00грн.; № Рк05046729 від 08.11.12р. на суму 607,35грн.; № Рк05046730 від 08.11.12р. на суму 63,78грн.; № Рк05046731 від 08.11.12р. на суму 49,18грн.; № Рк05046732 від 08.11.12р. на суму 8,32грн.; №Рк05046733 від 08.11.12р. на суму 195,24грн. на загальну суму 56080,70грн.

В обґрунтування своїх зустрічних вимог ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" зазначає, що починаючи з березня 2012р. між сторонами велися переговори, щодо вивезення раніше поставленого товару, який не користувався попитом із строком придатності менше 1/3 та простроченого товару.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" вказує, що посилання ТОВ "ТРИ СТАР" на п.6.7. договору є безпідставним, оскільки враховуючи практику відносин між сторонами та їх поведінку щодо повернення нереалізованого товару термін придатності якого становить менше 1/3 до закінчення, слід дійти висновку, що поверненню підлягає будь-який товар, поставлений ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" на підставі Дистриб'юторського договору №127-11 від 03 листопада 2011 року, якщо строк придатності такого товару складає 1/3 чи менш від строку загальної придатності, незалежно від дати його поставки (прийняття ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД") та кінцевого строку оплати такого товару.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" стверджує, що весь наявний у ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" товар на загальну суму 56080,70грн. поставлений ТОВ "ТРИ СТАР" за договором в редакції Протоколу розбіжностей підлягає поверненню.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) просить задовольнити зустрічні позовні вимоги та зобов'язати ТОВ "ТРИ СТАР" вивезти зі складу ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" товар, поставлений за дистриб'юторським договором №127-11 від 03 листопада 2011 року в редакції протоколу розбіжностей згідно проектів накладних на повернення, доданих до зустрічного позову: №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; № Рк05046514 від 07.11.12р. на суму 13501,83грн.; №Рк05046515 від 07.11.12р. на суму 1842,19грн.; №Рк05046516 від 07.11.12р. на суму 3218,94грн.; №Рк05046517 від 07.11.12 р. на суму 3300,61грн.; №Рк05046518 від 07.11.12 р. на суму 304,02грн.; №Рк05046519 від 07.11.12р. на суму 22745,88грн.; №Рк05046520 від 07.11.12р. на суму 3206,12грн.; №Рк05046521 від 07.11.12р. на суму 5374,56грн.; №Рк05046522 від 07.11.12р. на суму 736,20 грн.; №Рк05046525 від 07.11.12р. на суму 341,00грн.; № Рк05046729 від 08.11.12р. на суму 607,35грн.; № Рк05046730 від 08.11.12р. на суму 63,78грн.; № Рк05046731 від 08.11.12р. на суму 49,18грн.; № Рк05046732 від 08.11.12р. на суму 8,32грн.; №Рк05046733 від 08.11.12р. на суму 195,24грн. на загальну суму 56080,70грн.

У запереченнях на зустрічний позов ТОВ "ТРИ СТАР" зазначає, що відповідно до п.1.1 договору та протоколу розбіжностей Постачальник передає Покупцю товар у власність, а не на реалізацію, тому власник товару має право будь-як розпорядитися товаром (або використати у власних цілях, або реалізувати, або перердати, продати третій особі), і неможливість ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" реалізовувати товар не звільняє його від обовязку оплатити вартість товару, тому застосування ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" визначення "повернення нереалізованого товару" є безпідставним.

Також ТОВ "ТРИ СТАР" зазначає, що п.6.7. протоколу розбіжностей на який посилається ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" відноситься до розділу щодо умов приймання товару.

Досліджуючи матеріали справи, аналізуючи норми чинного законодавства, що стосується суті спору, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до п.1.1. дистриб'юторського договору поставки товару №127-11 та протоколу розбіжностей до дистриб'юторського договору поставки товару №127-11, Постачальник зобов'язується передати у власність Покупця з наданням права на його просування на ринках України, а останній зобов'язаний прийняти і оплатити своєчасно поставлений товар належної якості та кількості на умовах, визначених у цьому договорі.

Покупець зобов'язаний оплатити товар у безготівковій формі в національній валюті України шляхом перерахування грошових коштів на поточний, рахунок Постачальника або в

готівковій формі, шляхом внесення грошових коштів у касу Постачальника, протягом 35 календарних днів з моменту поставки (п.3.1. договору та протоколу розбіжностей).

Передача товару оформляється шляхом відмітки про отримання товару на примірнику видаткової товарної накладної скріпленої підписом уповноваженої особи Покупця. Покупець зобов'язаний підтверджувати повноваження осіб, що здійснюють приймання продукції від імені Покупця (за винятком випадків приймання товару безпосередньо керівником юридичної особи або приватним підприємцем), у повній відповідності до вимог «Інструкції про порядок реєстрації виданих, повернутих і використаних довіреностей на одержання цінностей», затвердженої наказом Міністерства фінансів України № 99 від 16.05.1996г., або довіреністю засвідченої в нотаріальному порядку (для представників приватних підприємців), якщо інше не встановлено чинним на дату поставки товару законодавством України (п.6.2. договору).

Покупець має право пред'явити претензії Постачальнику до якості Товару в межах терміну придатності поставленого Товару. Претензії за якістю приймаються при наявності тари (упаковки) у якій був поставлений Товар. Виклик представника. Постачальника для складання акта про невідповідність Товару якості, кількості - обов'язковий (п.6.4. договору та протоколу розбіжностей).

Якщо поставлений Товар або його частина не відповідають заявленому Покупцем асортименту та/або вимогам щодо якості такого товару, останній має право відмовитись від прийняття такого товару (п.6.6. договору та протоколу розбіжностей).

Відповідно до п.6.7. протоколу розбіжностей у випадку, якщо строк придатності товару, що поставлено за договором складає 1/3 чи менше від строку загальної придатності, Покупець має право повернути, а Постачальник своїми силами та за свій рахунок зобов'язується прийняти такий товар.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "ТРИ СТАР" (Позивач по первісному позову, Відповідач по зустрічному позову) належним чином на виконання умов договору поставив ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) товар за видатковими накладними №1/7-6 від 01.07.2012р. та №13/7-8 від 13.07.2012р. продукцію власного виробництва на суму 51552,30грн.

ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" (Відповідач по первісному позову, Позивач по зустрічному позову) за поставлений товар не розрахувався у зв'язку з чим у нього виникла заборгованість у сумі 51552,30грн.

Статтею 193 Господарського Кодексу України та статтею 526 Цивільного Кодексу України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом. (ч.ч.1, 7 ст. 193).

Згідно з ч.2 ст. 218 Господарського Кодексу України, учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Згідно припису ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Ст. 526 Цивільного кодексу України встановлює, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог-відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Станом на день розгляду справи ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" за поставлений товар не розрахувалось у зв'язку з чим виникла заборгованість у сумі 51552,30грн.

П.7.1. договору та протоколу розбіжностей передбачено, що у разі прострочення оплати товару Покупець зобов'язаний сплатити Постачальнику неустойку (пеню) в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення.

Згідно ст.230 Господарського Кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Оскільки Відповідач не виконав грошове зобов'язання перед Позивачем, він відповідно до ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи, що ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" не здійснив оплати за поставлений товар, ТОВ "ТРИ СТАР" цілком обґрунтовано нарахував пеню за період з 22.08.2012р. по 27.09.2012р. у сумі 783,88грн. та 3% річних у сумі 156,78грн.

Стосовно заявлених ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" зустрічних позовних вимог про вивезення зі його складу товару, поставленого за дистриб'юторським договором №127-11 від 03 листопада 2011 року в редакції протоколу розбіжностей згідно проектів накладних на повернення, доданих до зустрічного позову: №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; № Рк05046514 від 07.11.12р. на суму 13501,83грн.; №Рк05046515 від 07.11.12р. на суму 1842,19грн.; №Рк05046516 від 07.11.12р. на суму 3218,94грн.; №Рк05046517 від 07.11.12 р. на суму 3300,61грн.; №Рк05046518 від 07.11.12 р. на суму 304,02грн.; №Рк05046519 від 07.11.12р. на суму 22745,88грн.; №Рк05046520 від 07.11.12р. на суму 3206,12грн.; №Рк05046521 від 07.11.12р. на суму 5374,56грн.; №Рк05046522 від 07.11.12р. на суму 736,20 грн.; №Рк05046525 від 07.11.12р. на суму 341,00грн.; № Рк05046729 від 08.11.12р. на суму 607,35грн.; № Рк05046730 від 08.11.12р. на суму 63,78грн.; № Рк05046731 від 08.11.12р. на суму 49,18грн.; № Рк05046732 від 08.11.12р. на суму 8,32грн.; №Рк05046733 від 08.11.12р. на суму 195,24грн. на загальну суму 56080,70грн., суд зауважує, що підставою направлення уповноваженого представника ТОВ "ТРИ СТАР" для підписання акту повернення товару та вивезення його зі складу ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" є докази того , що строк придатності товару вказаного в накладних на повернення , що поставлено за договором складає 1/3 чи менше від строку загальної придатності.

В листі від 07.08.2012р. за вих.№56/08 яким ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" звернулося до ТОВ "ТРИ СТАР" з пропозицією достроково розірвати. договір у зв'язку з частковим невиконанням договору, а саме п.6.7. з вини ТОВ "ТРИ СТАР", Позивачем за зустрічним позовом, не вказано який саме товар підлягає поверненню на підставі п.6.7 Договору і у якій кількості.

22.08.2012р. у відповідь на лист ТОВ "АЛМІ-ТРЕЙД" за вих.№56/08 ТОВ "ТРИ СТАР" повідомило, що розірвання договору можливе лише після виконання зобов'язань в частині розрахунку за поставлений товар, та повідомило, що п.6.7. договору стосується умов поставки та приймання товару, згідно якого при поставці товару строк придатності повинен складати не менше 1/3 строку від загального терміну придатності.

Пунктом 6.7. погодженої сторонами редакції протоколу до договору передбачено, що у випадку, якщо строк придатності товару, що поставлений по договору складає 1/3 чи менш від строку загальної придатності, Покупець має право повернути, а Постачальник своїми силами та за свій рахунок зобов'язується прийняти такий товар.

Пунктом 3. ст. 677 ЦК України передбачено, що Продавець зобов'язаний передати Покупцю товар, на який встановлено строк придатності, з таким розрахунком, щоб він міг бути використаний за призначенням до спливу цього строку. Отже, при поставці товару зі складу Позивача до супровідних документів на товар в обов'язковому порядку додаються посвідчення про якість товару зі змісту якого вбачається дата виготовлення та строк придатності товару. Також строк придатності товару вказується на маркуванні, яке обов'язково відображається на кожній упаковці і тарі.

В ході розгляду справи суд неодноразово зобов'язував ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" надати належні докази звернення до ТОВ "ТРИ СТАР" з вимогою своїми силами та за свій рахунок прийняти товар вказаний у накладних на повернення, доданих до зустрічного позову: №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; №Рк05046513 від 07.11.12р. на суму 585,48грн.; № Рк05046514 від 07.11.12р. на суму 13501,83грн.; №Рк05046515 від 07.11.12р. на суму 1842,19грн.; №Рк05046516 від 07.11.12р. на суму 3218,94грн.; №Рк05046517 від 07.11.12 р. на суму 3300,61грн.; №Рк05046518 від 07.11.12 р. на суму 304,02грн.; №Рк05046519 від 07.11.12р. на суму 22745,88грн.; №Рк05046520 від 07.11.12р. на суму 3206,12грн.; №Рк05046521 від 07.11.12р. на суму 5374,56грн.; №Рк05046522 від 07.11.12р. на суму 736,20 грн.; №Рк05046525 від 07.11.12р. на суму 341,00грн.; № Рк05046729 від 08.11.12р. на суму 607,35грн.; № Рк05046730 від 08.11.12р. на суму 63,78грн.; № Рк05046731 від 08.11.12р. на суму 49,18грн.; № Рк05046732 від 08.11.12р. на суму 8,32грн.; №Рк05046733 від 08.11.12р. на суму 195,24грн. на загальну суму 56080,70 грн., та зазначити, з посиланням на супровідні документи на товар , посвідчення про якість товару зі змісту якого вбачається дата виготовлення та строк придатності товару , маркування ,з якого саме часу вказаний товар може бути повернуто з підстав вказаних в пункті 6.7. ,погодженої сторонами редакції протоколу до договору.

Представник ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" не надав витребуваних господарським судом матеріалів, не вказав причин їх неподання .

Відповідно до п. 5 ч.1 ст. 81 ГПК України суд залишає позовну заяву без розгляду, якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не з'явився на виклик у засідання господарського суду і його нез'явлення перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що зустрічна позовна заява підлягає залишенню без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст.81 ГПК України.

Після усунення обставин, що зумовили залишення позову без розгляду, позивач має право знову звернутися з ним до господарського суду в загальному порядку.

Враховуючи вищевикладене, оцінюючи докази у справі в їх сукупності, законодавство, що регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що первісні позовні вимоги ТОВ "ТРИ СТАР" підлягають задоволенню в сумі 52492,96грн. оскільки вони є обґрунтованими, підтвердженими належними доказами та наявними матеріалами справи, зустрічні позовні вимоги ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" залишаються без розгляду, оскільки ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД" не надано витребуваних господарським судом матеріалів, необхідних для вирішення спору .

Витрати по сплаті судового збору віднести за рахунок ТОВ "АЛМІ ТРЕЙД", згідно ст. ст. 44, 49 ГПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 44, 49, п.5 ст.81, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛМІ-ТРЕЙД" (65007, м. Одеса, вул. Болгарська, 1, р/р26002312147801 в АБ "Південний", МФО 328209, код ЄДРПОУ 37550276) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРИ СТАР" (юридична адреса: 27641, Кіровоградська область, Кіровоградський район, с. Черніхівка, вул. Польова, 5, фактична адреса: 25002, м. Кіровоград, вул. Енергетиків, 6-а, р/р26009015515 в філії АТ "Укрексімбанк" м. Кіровоград, МФО 323389, код ЄДРПОУ 13745606) 51552/ п'ятдесят одна тисяча п'ятсот п'ятдесят дві/грн. 30коп. боргу, 783/сімсот вісімдесят три/грн. 88коп. пені, 156/сто п'ятдесят шість/грн. 78коп. 3% річних, 1609/одна тисяча шістсот дев'ять/грн. 50коп. судового збору.

3. Зустрічний позов залишити без розгляду.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного господарського суду, яка подається через місцевий господарський суд протягом 10-денного строку з моменту складення та підписання повного тексту рішення.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення підписано в порядку ст. 85 ГПК України 24.12.2012 р.

Суддя Власова С.Г.