Постанова № 27724143, 21.11.2012, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" листопада 2012 р. Справа№ 46/551-б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гарник Л.Л.

суддів: Доманської М.Л.

Пантелієнка В.О.

за участю представників:

від ініціюючого кредитора: Кочура С.В. (довіреність б/н від 22.10.2010);

розпорядник майна: арбітражний керуючий Левицький А.О.;

від ОСОБА_4: ОСОБА_5 (довіреність від 20.11.2012 № 839);

від товариства з обмеженою відповідальністю "Веста Компані":

Колосовський Ю.О. (довіреність від 29.07.2010 № 03);

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

ОСОБА_4

на ухвалу господарського суду міста Києва від 15.10.2012

у справі № 46/551-б (суддя Мандичев Д.В.)

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестгруп"

до приватного акціонерного товариства

"Київський готель "Мир"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 24.12.2010 порушено провадження у справі № 46/551-б за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестгруп" про банкрутство приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир".

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду міста Києва від 09.08.2012 визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора - товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестгруп" до приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир", призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича.

03.10.2012 до господарського суду міста Києва надійшла заява розпорядника майна приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" арбітражного керуючого Левицького А.О. про відсторонення керівника боржника. від займаної посади та покладення виконання його обов'язків на арбітражного керуючого Левицького А.О.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.10.2012 відсторонено генерального директора приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" ОСОБА_4 від займаної посади та покладено обов'язки генерального директора приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" на його розпорядника майна - арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича; зобов'язано ОСОБА_4 у триденний термін з дня набрання цією ухвалою законної сили передати розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Левицькому Анатолію Олексійовичу печатку, штампи, бухгалтерську та податкову звітність, фінансово-господарську документацію, цінні папери, матеріальні та інші цінності; зобов'язано державного реєстратора за місцезнаходженням боржника внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відомості щодо зміни керівника Приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" (03040, м. Київ, пр.-т. 40-річчя Жовтня, буд. 70, код ЄДРПОУ 04790594).

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, ОСОБА_4 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та відмовити у задоволенні заяви розпорядника майна Левицького Анатолія Олексійовича про відсторонення ОСОБА_4 від виконання обов'язків керівника приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир".

Скаргу мотивовано невідповідністю викладених в оскарженій ухвалі висновків місцевого господарського суду дійсним обставинам справи.

Заперечуючи правильність висновків місцевого господарського суду про затягування процедури банкрутства та перешкоджання керівником боржника діям розпорядника майна, скаржник зазначає, що місцевим господарським судом не враховано наступні обставини справи:

- повідомлення арбітражного керуючого Левицького А.О. про витребування документів від 15.08.2012 № 1 надійшло на адресу приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" без ухвали господарського суду та ліцензії розпорядника майна Левицького Анатолія Олексійовича, вказаних в додатках до заяви;

- на виконання усної домовленості керівника боржника ОСОБА_4 з арбітражним керуючим Левицьким А. О. представник останнього одержав фінансовий звіт станом на 30.06.2012;

- 11.09.2012 під час розгляду даної справи судом апеляційної інстанції арбітражний керуючий Левицький А. О. та представник боржника домовились про те, що документи щодо діяльності боржника будуть зібрані після надходження грошових вимог усіх кредиторів;

- повторні повідомлення арбітражного керуючого Левицького А.О. про витребування документів від 28.09.2012 № 14 та від 02.10.2012 № 15 надіслані на адресу приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" 02.10.2012 та отримані ним 08.10.2012;

- арбітражний керуючий Левицький А.О. є особою, заінтересованою на користь кредиторів приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир", у зв'язку з чим намагається отримати право управління боржником та створити перешкоди у проведенні загальних зборів його акціонерів.

Розпорядник майна приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" арбітражний керуючий Левицький А.О. надав відзив, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, оскаржену ухвалу - без змін.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник ОСОБА_4 апеляційну скаргу підтримав, арбітражний керуючий Левицький А.О., представники товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестгруп", товариства з обмеженою відповідальністю "Веста Компані" висловилися за відхилення апеляційної скарги.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженої ухвали норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

На підставі частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство в порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 9 ст. 13 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. N 2343-XII (із змінами і доповненнями) (далі по тексту - Закон) розпорядник майна зобов'язаний розглядати разом з посадовими особами боржника копії заяв кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли до господарського суду у зв'язку з порушенням справи про банкрутство та надіслані боржнику в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів у встановленому порядку; повідомляти кредиторів про результати розгляду їх вимог боржником та включення визнаних вимог до реєстру вимог кредиторів або про відмову визнання вимог боржником; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; скликати збори кредиторів; надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено справу про банкрутство; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; виконувати інші функції, передбачені цим Законом.

Частиною 2 ст. 12 Закону встановлено, що у процедурі розпорядження майном за клопотанням сторін, учасників провадження у справі про банкрутство, або розпорядника майна, що містить відомості про перешкоджання керівником боржника діям розпорядника майна, а також про вчинення керівником боржника дій, що порушують права та законні інтереси боржника і кредиторів, господарський суд має право відсторонити керівника боржника від посади та покласти виконання його обов'язків на розпорядника майна. Про усунення керівника боржника від посади господарський суд виносить ухвалу, яка може бути оскаржена керівником боржника у встановленому порядку.

Отже, у разі наявності будь-яких обставин, що свідчать про неправомірність дій керівника боржника, наслідком яких є порушення прав та законних інтересів боржника і кредиторів, господарський суд за відповідною заявою має перевірити дотримання керівником боржника норм чинного законодавства, в тому числі законодавства про банкрутство.

Як встановлено місцевим господарським судом та підтверджується наявними матеріалами справи, розпорядник майна приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" арбітражний керуючий Левицький А.О. згідно листа про призначення розпорядника майна від 15.08.2012 №1 витребував у приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" наступні документи:

- копії установчих документів, копію свідоцтва про реєстрацію та копію довідки з органів статистики про внесення підприємства до єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, дані про власника боржника;

- копії податкової та балансової звітності за останні два роки з додатками до них;

- номери відкритих рахунків в банках та інших кредитних установах, відомості про залишки грошових коштів на рахунках і в касі;

- перелік нерухомого майна, що належить боржнику, в тому числі переданого в оренду (заставу), його місцезнаходження, балансу та ринку вартості, перелік орендарів (заставодержателів) та копії відповідних документів;

- перелік майна, балансова вартість якого складає понад 1% балансової вартості активів боржника, в тому числі переданого в оренду, заставу, лізинг, балансову та ринкову вартість, його місцезнаходження, копії відповідних договорів;

- інформацію, щодо володіння корпоративними правами, в т.ч. цінними паперами (акціями) інших підприємств, частками у статутних фондах господарських товариств тощо, їх розмір, оцінку;

- інформацію щодо одержаних (наданих) кредитів, позик, поручительств, гарантій, уступки вимоги в переведення боргу, а також інформацію щодо передачі в договірне управління майна боржника, копії відповідних договорів, стан їх виконання та забезпечення;

- повний перелік кредиторів станом на поточну дату: найменування кредитора, юридична адреса, сума заборгованості, підстави виникнення кожної заборгованості, загальна сума заборгованості;

- інформацію щодо розрахунків перед бюджетом, сплаті податків та обов'язкових платежів, наявність заборгованості, підстави виникнення, загальну суму заборгованості, наявність майна у податковій заставі, перелік такого майна, його балансова та ринкова вартість;

- інформацію щодо стану оплати праці робітників, заборгованість по виплаті заробітної плати, заборгованості перед Пенсійним Фондом;

- повний перелік дебіторів за станом на поточну дату: найменування дебітора, юридична адреса, сума заборгованості, дата виникнення, підстави виникнення заборгованості, дані про наявність актів звірок заборгованості, перспективи погашення заборгованості по кожному з дебіторів, загальна суму дебіторської заборгованості;

- інформацію щодо участі боржника в об'єднаннях, асоціаціях, спілках, холдингових компаніях, промислово-фінансових групах чи інших об'єднаннях підприємств, благодійних організаціях, тощо.

Згідно адресованого приватному акціонерному товариству "Київський готель "Мир" листа від 28.09.2012 № 14 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Левицький А.О. повторно звернувся з вимогою терміново надати низку документів, що витребовувались листом-повідомленням №1 від 18.08.2012, а також:

- баланси підприємства, ф.1;

- звіти про фінансові результати, ф.2;

- звіти про фінансово-майновий стан, ф.3;

- звіти з праці, ф. 1-ПВ, ф.3-ПВ;

- звіти про витрати на виробництво продукції, робіт, послуг, ф. 5-с;

- розрахунок нормативу власних обігових коштів;

- розшифровка дебіторської та кредиторської заборгованості;

- звіти про наявність та рух основних фондів, амортизацію (знос),

ф. 11-ОФ;

- зведені таблиці основних показників, ф. 22 (річні);

- звіти про рух коштів в іноземній валюті, ф. 15-зез;

- бізнес-план;

- матеріали маркетингових досліджень;

- висновки аудиторських перевірок.

Факт отримання зазначених листів приватним акціонерним товариством "Київський готель "Мир" підтверджується наявними матеріалами справи та визнається ОСОБА_4, який на той час обіймав посаду керівника приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир", що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 17.07.2012 №14285805.

Докази належного виконання викладених у зазначених листах вимог щодо надання розпоряднику боржника документів в матеріалах справи відсутні, скаржником не надані.

Адресований арбітражному керуючому Левицькому А.О. лист приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" від 09.10.2012 №171 разом з доданими до нього документами таким доказом не є, оскільки Левицьким А.О. факт його одержання не визнається, а адреса, зазначена в доданому до цього листа описі вкладення вихідної кореспонденції не відповідає адресі, за якою зареєстровано розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Левицького А.О., а саме - лист відправлено за адресою: АДРЕСА_1; згідно ліцензії арбітражного керуючого Левицького А.О. серії АВ № 470314 від 24.03.2010р. місце реєстрації останнього - АДРЕСА_2; у заяві арбітражного керуючого Левицького А.О. про участь у справі про банкрутство та в адресованих боржнику листах зазначено наступну адресу для листування - АДРЕСА_1.

Та обставина, що до вищезазначеного листа від 15.08.2012 № 1 Левицьким А.О. не додано ухвалу господарського суду про призначення розпорядника майна боржника у даній справі та ліцензію арбітражного керуючого, не звільняє керівника боржника від виконання законних вимог розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Левицького А.О. щодо надання документів, які стосуються діяльності боржника.

У цьому зв'язку слід визнати доречним з'ясування місцевим господарським судом тої обставини, що представник боржника брав участь у судовому засіданні 09.08.2012, у якому винесено ухвалу про призначення розпорядником майна приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" арбітражного керуючого Левицького А.О. Оскільки наявність у Левицького А.О. ліцензії арбітражного керуючого та відповідність його кандидатури вимогам чинного законодавства булла предметом дослідження суду під час призначення розпорядника майна боржника, відповідні питання не потребують додаткового дослідження з боку боржника.

Факт одержання 31.08.2012 представником розпорядника майна боржника Гарнедою Ю.М. копії фінансового звіту приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" станом на 30.06.2012 на підставі відповідного запиту розпорядника майна від 31.08.2012 № 5, не може розглядатися в якості підстави вважати скасованими пред'явлені раніше вимоги про витребування решти документів боржника згідно вищезазначених листів розпорядника майна від 15.08.2012 №1, від 28.09.2012 № 14. Докази існування будь-яких домовленостей з приводу узгодження порядку передачі зазначених документів в матеріалах справи відсутні, скаржником не надані.

На таких підставах, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Левицький А.О. вжив залежні від нього заходи, спрямовані на ведення співпраці з керівником боржника з питань, що стосуються виконання функцій розпорядника майна приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир", в той час як керівником боржника було порушено норми ст. 13 Закону внаслідок затягування процедури банкрутства та фактичного перешкоджання керівником боржника законним діям розпорядника майна, що може завдати шкоди його кредиторам та самому підприємству боржника.

Викладені обставини, згідно оскарженої ухвали суду від 15.10.2012, обґрунтовано визнано в якості підстави відсторонення генерального директора приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" ОСОБА_4 від займаної посади та покладення обов'язків генерального директора приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир" на його розпорядника майна - арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича.

Доводи ОСОБА_4 про недоведеність факту ухилення з його боку від виконання вимог розпорядника майна боржника спростовуються вищевикладеним.

До того ж, заявником апеляційної скарги не наведено доказів, які свідчать про упередженість арбітражного керуючого Левицького А.О. та наявність зв'язків з кредиторами приватного акціонерного товариства "Київський готель "Мир", а відповідні висловлювання ґрунтуються на припущеннях.

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Отже, при встановленні фактів неналежного виконання обов'язків арбітражного керуючого, комітет кредиторів може звернутися до господарського суду з клопотанням про призначення нового арбітражного керуючого.

Крім того, згідно частини 16 статті 13 Закону повноваження розпорядника майна, на якого судом покладено виконання обов'язків керівника боржника є тимчасовими, тривають до моменту призначення компетентним органом нового керівника, законодавець не регламентує припинення виконання обов'язків керівника боржника розпорядником майна шляхом прийняття окремого судового акта, вони припиняються з моменту призначення органом управління боржника нового керівника.

Викладений у названій ухвалі суду припис про зобов'язання ОСОБА_4 у триденний термін з дня набрання цією ухвалою законної сили передати розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Левицькому Анатолію Олексійовичу печатку, штампи, бухгалтерську та податкову звітність, фінансово-господарську документацію, цінні папери, матеріальні та інші цінності, узгоджується з нормою частини 17 статті 13 Закону, згідно якої з дня винесення господарським судом ухвали про припинення повноважень керівника боржника або органів управління боржника розпоряднику майна протягом трьох днів передаються бухгалтерська та інша документація боржника, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.

Враховуючи вищевикладене, оскаржувана ухвала господарського суду міста Києва від 19.04.2010 є законною та обґрунтованою, підстави для її скасування відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення, ухвалу господарського суду міста Києва від 15.10.2012 у справі № 46/551-б залишити без змін.

Справу № 46/551-б повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя Гарник Л.Л.

Судді Доманська М.Л.

Пантелієнко В.О.

Постанова виготовлена та підписана 26.11.2012.