Постанова № 27644272, 19.11.2012, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.11.12 Справа № 5010/737/2012-18/38

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Зварич О.В.

суддів Хабіб М.І.

Гриців В.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Прокурора м. Калуша в інтересах держави, територіальної громади м. Калуша, в особі Калуської міської ради за № 73-2626 вих-12 від 13.09.2012р. (вх. № 644 від 24.09.2012р.)

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р.

у справі № 5010/737/2012-18/38

за позовом: Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк»(надалі ПАТ КБ «ПриватБанк»)

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Боксана»(надалі ТзОВ «Боксана»)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: Калуська міська рада

про внесення змін до п. 8, п. 12 договору іпотеки від 23.08.2007р.,

за участю:

від прокуратури: Рогожнікова Н.Б. (посвідчення № 011146);

від позивача: Жарський І.Р. -представник (довіреність № 2814-О від 10.09.2012р.);

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи: не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р. у справі № 5010/737/2012-18/38 (суддя Гриняк Б.П.) задоволено позов ПАТ КБ «ПриватБанк»до ТзОВ «Боксана»про внесення змін до п. 8, п. 12 договору іпотеки від 23.08.2007р. Внесено зміни до п. 8, п. 12 договору іпотеки від 23.08.2007р., укладеного між ТзОВ "Боксана" та ПАТ КБ «ПриватБанк», шляхом викладення їх в наступній редакції: "8. В забезпечення виконання Позичальником зобов'язань за Кредитним договором та Іпотекодавцем зобов'язань за цим договором, Іпотекодавець надав в іпотеку належну йому на праві власності Земельну ділянку (далі -Предмет іпотеки). Предмет іпотеки зареєстровано у встановленому порядку як окремий виділений в натурі об'єкт права власності. Предмет іпотеки загальним розміром 1,2741 га, належить Іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку (серія, номер, цільове призначення, кадастровий номер та дата видачі буде відомою після витребування державного акту в відповідача). Розташований за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60 (шістдесят). Предмет іпотеки передається в іпотеку разом з усіма його приналежностями. 12. Сторони визначили, що вартість нерухомості складає 2 693 214,00 (два мільйони шістсот дев'яносто три тисячі двісті чотирнадцять ) гривень 00 копійок". Стягнуто з ТзОВ "Боксана" на користь ПАТ КБ «ПриватБанк»судові витрати в сумі 1 073,00 грн.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем дотримано порядку внесення змін до договору, врегульованого ст. 188 ГК України. Наявні в матеріалах справи докази свідчать про те, що відповідач ухиляється від виконання зобов'язань згідно п. 8 договору іпотеки від 23.08.2007р. при відсутності обґрунтованих заперечень.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Прокурор м. Калуша в інтересах держави, територіальної громади м. Калуша, в особі Калуської міської ради подав апеляційну скаргу, в якій оскаржуване рішення місцевого суду вважає прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати, постановити нове рішення, яким в задоволенні позову ПАТ КБ «ПриватБанк»- відмовити. Зокрема, зазначає, що судом не з'ясовано правового статусу земельної ділянки загальною площею 1,2741 га, розташованої за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60. Вважає, що судом першої інстанції неповно встановлено фактичні обставини справи. Звертає увагу суду на те, що дана земельна ділянка є власністю територіальної громади м. Калуша. Державний акт на право власності зазначеної земельної ділянки відповідачу не видавався. Покликається також і на те, що земельна ділянка загальною площею 1,2741 га, розташована за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60 не може бути предметом іпотеки за договором від 23.08.2007р., оскільки не належить іпотекодавцю, тобто відповідачу.

Позивач в запереченні на апеляційну скаргу вказує, що місцевим господарським судом повністю досліджено докази у справі та встановлено, що земельна ділянка по вул.Чорновола загальною площею 1,2741 га перебуває у власності ТзОВ «Боксана»на підставі довідки Відділу держкомзему у м. Калуші Івано-Франківської області №0504/0516/702 від 21.11.2011р. Просить відхилити апеляційну скаргу Прокурора м.Калуша в інтересах держави, територіальної громади м. Калуша, в особі Калуської міської ради, а оскаржуване рішення суду -залишити без змін.

Відповідач не надав витребуваного судом письмового, документально обґрунтованого відзиву на апеляційну скаргу.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 25.09.2012р. у склад колегії для розгляду справи № 5010/737/2012-18/38 введено суддів Хабіб М.І., Якімець Г.Г.

Ухвалою ЛАГС від 26.09.2012р. апеляційну скаргу Прокурора м. Калуша в інтересах держави, територіальної громади м. Калуша, в особі Калуської міської ради прийнято до провадження та призначено до розгляду, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Калуську міську раду.

19.10.2012р. розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Якімець Г.Г. у склад колегії введено суддю Гриців В.М.

Третя особа у відзиві на апеляційну скаргу (вх. № 579 від 22.10.2012р.) зазначає, що при прийнятті оскаржуваного рішення судом не з'ясовано наявності земельної ділянки загальною площею 1,2741 га, розташованої за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60 у власності ТзОВ «Боксана». Вказує ,що Державний акт на дану земельну ділянку ТзОВ «Боксана»не видавався. Вважає, що внесення змін до договору іпотеки суперечитиме цивільному законодавству, Закону України «Про іпотеку», оскільки предметом іпотеки є нерухоме майно, яке належить іпотекодавцю на праві власності. Просить скасувати рішення господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р. у справі №5010/737/2012-18/38, прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ПАТ КБ «ПриватБанк»- відмовити.

В поясненні у справі (вх. № 1907 від 14.11.2012р.) третя особа зазначає, що ні на час прийняття оскаржуваного рішення місцевого господарського суду, ні на час його перегляду в апеляційному порядку право власності на земельну ділянку загальною площею 1,2741 га., розташовану за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60, у ТзОВ «Боксана»не виникло через несплату ним вартості придбаної земельної ділянки за договором купівлі-продажу від 29.02.2008р. Вважає, що тільки після отримання Державного акта у відповідача - ТзОВ «Боксана»могли б виникнути правовідносини з банківською установою, та після одержання Державного акта земельна ділянка могла б виступати предметом іпотеки.

Відповідач та третя особа не забезпечили явки в судове засідання уповноважених представників, про час, дату і місце розгляду апеляційної скарги належно повідомлені, про що свідчать повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень від 24.10.2012р.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу, заперечення на неї, пояснення у справі та заслухавши учасників судового процесу, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про наявність підстав для скасування рішення господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р. у справі № 5010/737/2012-18/38 з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, 26 березня 2007 року між Калуською міською радою (орендодавець) та ТзОВ «Боксана»(орендар) укладено договір оренди землі, за умовами якого орендодавець відповідно до рішення Калуської міської ради від 28.02.2007р. № 235 (дванадцята сесія п'ятого демократичного скликання) надає в оренду земельну ділянку в строкове платне користування для обслуговування існуючої виробничої бази, яка знаходиться в м. Калуші на вулиці Чорновола, 60 (а.с.126-127).

Згідно п. 2 договору в оренду надана земельна ділянка загальною площею 1,2741 га.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 1 372 236,59 грн. (п. 5 договору).

Відповідно до п. 8 договір укладено до 28.02.2010р.

В пунктах 16, 17 договору зазначено, що передача земельної ділянки в оренду здійснюється на підставі розробленого проекту відведення. Інших умов передачі земельної ділянки в оренду -немає.

Передача земельної ділянки в оренду здійснюється у 7-денний термін після державної реєстрації цього договору за актом її прийняття-передачі (п. 18 договору).

Пунктом 18 передбачено, що дія договору припиняється, зокрема, у разі придбання орендарем земельної ділянки у власність.

Цей договір набирає чинності після підписання сторонами та його державної реєстрації. Невід'ємними частинами договору є: план або схема земельної ділянки; кадастровий план земельної ділянки з відображенням обмежень (обтяжень у її використанні та встановлених земельних сервітутів; акт визначенням меж земельної ділянки в натурі (на місцевості); акт прийняття-передачі об'єкта оренди; проект відведення земельної ділянки (п.37 договору).

Договір оренди від 26.03.2007р. зареєстрований у Калуському міському відділі Івано-Франківської регіональної філії державного підприємства «Цент державного земельного кадастру при Держкомземі України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 20 червня 2007 року за № 040729600209.

Договір оренди від 26.03.2007р. підписаний та скріплений печатками сторін, що свідчить про погодження ними істотних умов даного договору.

Згідно договору оренди земельна ділянка передана Калуською міською радою відповідачу, що підтверджується Актом про встановлення меж в натурі ТзОВ «Боксана»для обслуговування виробничих приміщень на вулиці Чорновола, 60 в м. Калуші від 20.06.2007р. та Актом про передачу земельної ділянки в натурі від 20.06.2007р., який підписаний та скріплений печатками сторін без жодних зауважень чи застережень (а.с.138-139).

29 лютого 2008 року між Калуською міською радою (продавець) та ТзОВ «Боксана»(покупець) укладено договір купівлі-продажу, за умовами якого продавець відповідно до рішення Калуської міської ради від 28.11.2007р. № 440 (двадцять четверта сесія п'ятого демократичного скликання) передає за плату, а покупець приймає у власність і оплачує земельну ділянку з усіма обтяженнями, обмеженнями і сервітутами по вул. Чорновола, 60 в м.Калуші Івано-Франківської області, площею 1,2741 га, згідно з планом земельної ділянки, що додається, кадастровий номер 2610400000:09:002:0008 (а.с.142-143).

Відповідно до п. 2.1 ціна земельної ділянки за цим договором складає 336 317,00 грн. (без урахування ПДВ).

В пункті 4.1 договору вказано, що право власності на придбану ділянку виникає у покупця після одержання ним Державного акта на право власності на землю, який видається покупцю за умови оплати ним вартості придбаної земельної ділянки за цим договором.

З моменту виникнення у покупця права власності на земельну ділянку встановлений раніше правовий режим і всі правовстановлюючі документи про права покупця на користування земельною ділянкою втрачають чинність (п.4.3 договору).

У відповідності до п. 10.1 цей договір є обов'язковим для сторін з моменту підписання обома сторонами.

Згідно п. 10.7 цей договір і документ про сплату вартості землі є підставою для видачі державного акта на право власності на землю.

29 лютого 2008 року договір купівлі-продажу посвідчений приватним нотаріусом Калуського нотаріального округу Тихан О.М. та зареєстрований в реєстрі за № 1558.

14 травня 2008 року договір зареєстрований у Калуському міському відділі земельних ресурсів Держкомзему України, про що в книзі записів державної реєстрації договорів купівлі-продажу земельної ділянки для здійснення підприємницької діяльності вчинено запис № 23/01-28.

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 26.10.2010р. у справі № Пз-8/65 (суддя Шіляк М.А.), яке залишене без змін постановою ЛАГС від 27.01.2011р. (головуючий-суддя Кравчук Н.М., судді: Гнатюк Г.М., Мирутенко О.Л.) встановлено, що ТзОВ «Боксана»порушило свої зобов'язання по договору купівлі-продажу від 29.02.2008р., провівши лише часткову оплату придбаної земельної ділянки в сумі 100 000,00 грн., залишилась несплаченою заборгованість покупця в сумі 230 263,29 грн.

Крім того, вищевказаним рішенням суду відмовлено ТзОВ «Боксана» в задоволенні позову про розірвання договору купівлі-продажу від 29.02.2008р.

В матеріалах даної справи відсутні і суду не надані докази здійснення ТзОВ «Боксана» повної оплати вартості земельної ділянки загальною площею 1,2741 га, яка знаходиться в м.Калуші на вулиці Чорновола, 60.

В повідомленні Відділу держкомзему у м. Калуші Івано-Франківської обл. за №453/05-16 від 11.09.2012р. вказано, що згідно існуючої на даний час земельно-кадастрової документації станом на 11.09.2012р. державний акт на право власності на земельну ділянку за адресою: м. Калуш, вул. Чорновола, 60 площею 1,2741 га. ТзОВ «Боксана»не видавався (а.с.85).

23 серпня 2007 року між ЗАТ КБ «ПриватБанк»(банк) та ТзОВ «Боксана»(позичальник) укладено кредитний договір № LMK-KC-050, за умовами якого банк за наявності вільних грошових коштів зобов'язався надати позичальнику кредит у вигляді відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом: 2 000 000,00 грн.; 396 000,00 доларів США (а.с.14-25).

В забезпечення виконання зобов'язань позичальника перед банком, 23.08.2007р. між ТзОВ «Боксана»(іпотекодавець) та «Приватбанком»(іпотекодержатель) укладено договір іпотеки (а.с.29-36).

Згідно п. 7 договору іпотеки іпотекодавець надав в іпотеку наступне нерухоме майно (предмет іпотеки): виробничі будівлі -виробничий корпус (цегла) площею 3 016,4 кв.м., прохідна (цегла) площею 11,2 кв.м., що знаходяться за адресою: Івано-Франківська обл., м.Калуш, вул. Чорновола (вул. Шахтарська), буд. 60. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві приватної власності.інвентаризаційна (балансова) вартість предмету іпотеки становить 1 530 000,00 грн.

В п. 8 договору іпотеки зазначено, що земельна ділянка, на якій розташований предмет іпотеки, площею 1,2741 га надана в оренду для обслуговування існуючої виробничої бази строком до 28.02.2010р., що знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., м. Калуш, вул. Чорновола, 60 згідно договору оренди землі укладеного 26.03.2007р. між Калуською міською радою та іпотекодавцем, зареєстрованого у Калуському міському відділі Івано-Франківської регіональної філії державного підприємства «Цент державного земельного кадастру при Держкомземі України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 20.06.2007 р. за № 040729600209 та стане власністю іпотекодавця після укладення цього договору, а саме: з моменту одержання іпотекодавцем Державного акта на право власності на землю. На протязі 6-ти місяців іпотекодавець зобов'язаний виготовити та подати іпотекодержателю документи, що підтверджують право власності на земельну ділянку і передати її в іпотеку шляхом укладення відповідних змін до даного договору. Земельна ділянка буде зареєстрована у встановленому законом порядку, як окремий виділений в натурі об'єкт права власності.

23 серпня 2007 року договір іпотеки підписано, скріплено печатками сторін, посвідчено приватним нотаріусом Калуського нотаріального округу Тихан О.М. та зареєстровано в реєстрі за № Д-1331.

06 квітня 2012 року позивач надіслав відповідачу лист-вимогу іпотекодержателя, в якому зазначено, що іпотекодавець не виконав п. 8 договору іпотеки. Крім того, банк вказав, що у випадку невиконання, неналежного виконання чи ухилення від виконання даної вимоги буде змушений звернутись до суду з позовом (а.с.39-40).

Підставою звернення ПАТ КБ «ПриватБанк» до місцевого господарського суду з даним позовом слугувало те, що відповідач не виконав своїх зобов'язань ні за кредитним договором, ні за договором іпотеки.

При винесенні постанови, колегія суддів керувалася наступним:

Згідно ч. 2 ст.11 ЦК України підставами виникнення прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

В ст. 627 ЦК України зазначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з врахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

У відповідності із ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Позивач обґрунтовує свої вимоги положеннями ч.4 ст.6 Закону України «Про іпотеку», ст.525, 526, 627, 651 Цивільного кодексу України, ст.188 Господарського кодексу України.

Відповідно до частини 4 ст.6 Закону України «Про іпотеку», якщо будівля (споруда), що передається в іпотеку, розташована на земельній ділянці, яка належить іпотекодавцю на праві власності, така будівля (споруда) підлягає передачі в іпотеку разом із земельною ділянкою, на якій вона розташована. Якщо ця земельна ділянка належить іншій особі та була передана іпотекодавцю в оренду (користування), після звернення стягнення на будівлі (споруди) їх новий власник набуває права і обов'язки, які мав іпоекодавець за правочином, яким встановлено умови оренди цієї земельної ділянки (користування нею).

Судом встановлено, що 29.02.2008р. між Калуською міською радою та відповідачем укладено договір купівлі-продажу, предметом якого являється земельна ділянка площею 1,2741 га., яка знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., м. Калуш, вул. Чорновола, 60.

Статтею 655 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно ч.ч. 1, 3 ст. 125 Земельного кодексу України (в редакції, діючій з 01.01.2008р.) право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації. Приступати до використання земельної ділянки до встановлення її меж у натурі (на місцевості), одержання документа, що посвідчує право на неї, та державної реєстрації забороняється.

Право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою посвідчується державними актами. Форми державних актів затверджуються Кабінетом Міністрів України. Право оренди землі оформляється договором, який реєструється відповідно до закону (ст. 126 ЗК України в редакції, діючій з 01.01.2008р.).

В пункті 4.1 договору купівлі-продажу від 29.02.2008р. зазначено, що право власності на придбану ділянку виникає у покупця після одержання ним Державного акта на право власності на землю, який видається покупцю за умови оплати ним вартості придбаної земельної ділянки за цим договором.

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 26.10.2010р. у справі №Пз-8/65, яке набрало законної сили, встановлено факт невиконання ТзОВ «Боксана»свої зобов'язання по договору купівлі-продажу від 29.02.2008р. та наявності заборгованості перед Калуською міською радою сумі 230 263,29 грн. (а.с.132-134).

Відповідно до ч. 2 ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

В матеріалах справи відсутні і суду не надані докази сплати відповідачем вартості земельної ділянки за договором купівлі-продажу від 29.02.2008р. та одержання ним державного акту на право власності на землю.

На момент винесення оскаржуваного рішення по даній справі заборгованість по оплаті за придбану земельну ділянку відповідачем не була погашена, що вбачається з копії акту звірки виконавчих проваджень, що перебувають на виконанні у міському відділі державної виконавчої служби Калуського міськрайонного управління юстиції станом на 01 липня 2012 року (а.с.144).

Оскільки право власності відповідача на предмет іпотеки не було підтверджено належними та допустимими доказами станом на момент винесення оскаржуваного рішення господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р., тому колегія суддів вважає, що суд першої інстанції безпідставно задоволив позов ПАТ КБ «ПриватБанк»до ТзОВ «Боксана»про внесення змін до п. 8, п. 12 договору іпотеки від 23.08.2007р., не дослідивши правового статусу земельної ділянки площею 1,2741 га., яка знаходиться за адресою: Івано-Франківська обл., м. Калуш, вул. Чорновола, 60, тобто не перевіривши наявності її у власності відповідача та відсутності обтяжень щодо розпорядження нею, зокрема, передання в іпотеку.

Статтею 32 ГПК України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Всупереч вимог ст.33 ГПК України позивачем не було надано суду доказів, які б підтвердили факти, викладені в позовній заяві.

З наведеного, суд апеляційної інстанції вважає, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, неправильно застосовано норми матеріального права, тому його слід скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

Судові витрати за розгляд позовної заяви і апеляційної скарги необхідно покласти на позивача згідно вимог ст.49 ГПК України.

Керуючись, ст. ст. 43, 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу задоволити.

Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 07.08.2012р. у справі № 5010/737/2012-18/38 скасувати. Прийняти нове рішення.

В задоволенні позову відмовити повністю.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства Комерційний банк «ПриватБанк»(49094, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, 50, код ЄДРПОУ 14360570, рах. №64993919400001, МФО №305299) в доход Державного бюджету України 536,50 грн. судового збору за розгляд апеляційної скарги.

Місцевому господарському суду видати відповідний наказ.

Справу повернути в господарський суд Івано-Франківської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України.

Головуючий суддя Зварич О.В.

судді Хабіб М.І.

Гриців В.М.