Постанова № 27322113, 06.11.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.11.12р. Справа № 29/5005/10405/2011

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Полєв Д.М.

при секретарі судового засідання Карпенко К.М.

за участю представників сторін:

від кредиторів: представник "RAVILDA HOLDINGS LTD" Мирошниченко М.О. за довіреністю від 19.09.2011р.

- представник ПАТ "ПУМБ" Одринський К.А. за довіреністю від 20.06.2012р.

- представник ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" Троян О.І. за довіреністю №010-01/7003 від 31.08.2012р.

- представник ДОД ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" Ткаченко В.С. за довіреністю від 23.04.2010р.

- представник УПФУ в Бабушкінського районі м. Дніпропетровська Дубінський О.Ю. за довіреністю №4532/01-44 від 25.06.2012р.

- представник ПАТ "Укрсоцбанк" Величко Д.А. за довіреністю №08.7-03/8806 від 03.12.2011р.

- представник ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" Сіцькова О.В. за довіреністю №282/1010 від 27.06.2012р.

- представник ТОВ фірма "Проффі Тайер Компані" Лтд Дробот Є.С. за довіреністю №23 від 25.06.2012р.

- представник ПАТ "Державний ощадний банк України" Баклан А.В. за довіреністю від 18.06.2012р.

від боржника: керуючий санацією Кузьменко В.М.;

- представник керуючого санацією Цебенко Н.В. за довіреністю б/н від 05.03.2012р.

розглянувши справу

за заявою Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк", м. Київ

до боржника Відкритого акціонерного товариства "Дніпрошина", м. Дніпропетровськ, вул. Б.Кротова, 24

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі порушено 15.08.11 р.

Згідно з ухвалою від 29.08.11 р. заявником в газеті "Голос України" від 01.09.11 р. № 161 (5161) опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство.

21.12.11 р. затверджено реєстр вимог кредиторів у справі.

Ухвалою суду від 06.02.2012р. введено процедуру санації боржника, керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Кузьменка В.М.

01.10.2012р. до суду надійшло клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури по справі та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кузьменка В.М.

Також до суду надійшли заперечення компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" щодо визнання боржника банкрутом та клопотання Дніпропетровського обласного управління ПАТ "Державний ощадний банк України" про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Гусара І.О.

Розгляд зазначених звернень в судовому засіданні 18.10.2012р. відкладено на 06.11.2012р. Проте при друкуванні ухвали про відкладення розгляду справи було допущено описку в даті проведення судового засідання. 30.10.2012р. в порядку ст. 89 ГПК України зазначену описку виправлено та визначено вірну дату судового засідання - 06.09.2012р..

В судовому засіданні представник компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" просив розгляд справи відкласти, оскільки сторонами не отримано ухвали суду від 30.10.2012р., у зв"язку з чим всі сторони належним чином не повідомлені про дату розгляду справи. Зазначене клопотання підтримано присутніми в судовому засіданні представниками ПАТ "ПУМБ", УПФУ в Бабушкінського районі м. Дніпропетровська та ТОВ фірма "Проффі Тайер Компані". Рештою присутніх представників сторін та керуючим санацією клопотання про відкладення розгляду справи не підтримано та заявлено клопотання про розгляд справи у цьому судовому засіданні, з посиланням на наявність в матеріалах справи всіх необхідних доказів для прийняття рішення по питанню, що розглядається.

Враховуючи, що в судовому засіданні присутні представники сторін, розгляд чиїх заперечень стосовно переходу до ліквідаційної процедури та кандидатури ліквідатора, а також всі члени комітету кредиторів і керуючий санацією, тобто всі особи, якими висловлено свої позиції з приводу питань, розгляд яких призначено в ньому, суд вважає за недоцільне відкладення розгляду справи та правомірним її розгляд за участю зазначених вище сторін та учасників провадження.

Також до суду надійшли наступні звернення.

17.10.2012р. від кредитора боржника Дніпропетровського обласного управління ПАТ "Державний ощадний банк України" надійшло клопотання відповідно до якого кредитор заперечує проти призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кузьменка В.М., оскільки останній неналежним чином виконує свої обов'язки керуючого санації боржника, про що свідчать подані компанією "RAVILDA HOLDINGS LTD", УПФУ в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, ПАТ "ОТП Банк" скарги на його дії. Одночасно кредитор просить призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гусар І.О.

18.10.2012р. головою комітету кредиторів подано повторне клопотання про визнання боржника банкрутом, у якому зазначено про погіршення фінансового стану боржника за час процедури санації та збільшення збитків та розміру поточної заборгованості.

18.10.2012р. від керуючого санацією надійшов звіт за результатами аналізу фінансово-господарської діяльності боржника.

18.10.2012р. від компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" надійшло клопотання про відмову у задоволенні клопотання комітету кредиторів щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури по справі, яке обґрунтовано тим, що керуючим санацією не доведено факт неоплатності боржника. Так, як зазначає кредитор згідно з даними балансу боржника станом на 31.12.2011р. вартість активів перевищує суму пасиву.

06.11.2012р. керуючим санацією подано баланс боржника станом на 30.09.2012р.

06.11.2012р. до суду надійшли відзиви голови комітету кредиторів, відповідно до яких останній заперечує проти доводів компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" щодо відсутності доказів неоплатності боржника та відсутності у зв"язку з цим підстав для визнання боржника банкрутом та зазначає, що інтереси всіх кредиторів у відповідності до положень ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) представляє комітет кредиторів, якому, крім іншого, надано виключне право щодо відхилення плану санації та звернення до суду з клопотанням про відкриття відносно боржника ліквідаційної процедури. Одночасно голова комітету кредиторів вказує на те, що основною причиною відмови потенційних інвесторів від участі в санації боржника є значні фінансові та економічні ризики, необхідність залучення значного капіталу та відсутність достатньої рентабельності підприємства, що робить санацію ризиковою та безперспективною. Також, голова комітету кредиторів заперечує проти клопотання ПАТ "Державний ощадний банк України" щодо призначення іншої кандидатури арбітражного керуючого ніж запропонованої комітетом кредиторів, оскільки лише комітету кредиторів Законом надано виключне право (крім державних підприємств) пропонувати суду кандидатури для призначення ліквідатора банкрута.

06.11.2012р. компанією "RAVILDA HOLDINGS LTD" подано пояснення згідно з яким, на думку заявника, поданий керуючим санацією звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника містить недостовірну інформацію стосовно фінансового стану боржника, а отже не містить доказів неоплатності останнього. Так показники, зазначені у звіті про фінансові результати (форма №2) станом на 01.09.2012р. обчислені керуючим санацією як нульові (доход, собівартість реалізованої продукції, валовий прибуток тощо) не відповідають дійсності оскільки підприємство боржника у 2012 році здійснювало господарську діяльність, а показники рівня забезпечення зобов"язань всіма активами, показники розміру скорочення чистих активів боржника та висновок керуючого санацією щодо зниження рівня рентабельності підприємства не відповідає дійсності та застосовуються останнім для обґрунтування необхідності введення ліквідаційної процедури.

Також у судовому засіданні представником компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" заявлено клопотання про витребування у колишнього розпорядника майном доказів належного повідомлення кредиторів про скликання зборів. Таке клопотання заявник обґрунтовує тим, що не всі кредитори були повідомлені розпорядником майна про скликання зборів, що на думку заявника, дає змогу вважати прийняте рішення кредиторами про обрання комітету кредиторів недійсним.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників сторін та учасників провадження у справі, суд, -

ВСТАНОВИВ:

Стосовно клопотання компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" про зобов"язання розпорядника майном надати докази належного повідомлення всіх кредиторів про скликання їх перших загальних зборів, з метою встановлення недійсності на підставі якого створено комітет кредиторів слід зазначити наступне.

Комітет кредиторів сформовано 26.12.2011р. на підставі відповідного рішення загальних зборів кредиторів боржника. До цього часу судом розглянуто низьку рішень комітету кредиторів, при цьому жодних зауважень з боку сторін у справі щодо цих рішень та правомочності самого складу комітету кредиторів до суду не надходило.

Всі сторони у справі відповідно до ст. 22 ГПК України мали можливість бути ознайомленими з матеріалами справи, в тому числі з документами, які стосуються формування комітету кредиторів, його діяльності та в разі наявності будь-яких зауважень або заперечень звернутись до суду з відповідною заявою або ініціювати у встановленому законом порядку проведення нових загальних зборів з метою переобрання комітету кредиторів тощо.

Оскільки вказаних дій кредиторами, які зазначено у клопотанні компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" та безпосередньо останньою здійснено не було, а підстави вважати комітет кредиторів неповноважним через інші обставини, у суду відсутні, клопотання компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" підлягає відхиленню.

Одночасно з метою надання можливості компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" для вжиття заходів щодо перегляду складу комітету кредиторів у встановленому Законом порядку, суд вважає за доцільне витребувати у колишнього розпорядника майна арбітражного керуючого Круглова С.С. докази повідомлення кредиторів про день, час та місце проведення перших загальних зборів кредиторів для їх залучення до матеріалів справи.

Стосовно клопотання комітету кредиторів та заперечень щодо визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури слід зазначити наступне.

Після введення процедури санації (06.02.2012р.) комітетом кредиторів боржника розглянуто пропозицію ПрАТ "ІнтерМікро Дельта, Інк" щодо участі в санації боржника та обрано його інвестором останнього. В подальшому зазначений інвестор відмовився від участі в процедурі санації.

Крім того, комітетом кредиторів 28.09.2012р. розглянуто заяву ТОВ дилерської контори "Укрінвест" про участь у санації боржника в якості інвестора. Зазначену заяву комітетом кредиторів відхилено через неподання інвестором достатніх доказів, які б переконали членів комітету кредиторів у можливості відновлення платоспроможності боржника за рахунок вжиття дій з його боку.

На цьому ж засіданні комітетом кредиторів у зв"язку з відсутністю пропозицій від будь-яких інших осіб щодо обрання участі у санації боржника прийнято рішення про звернення до суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Кузьменка В.М.

01.10.2012р. до суду надійшло відповідне клопотання голови комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Розглянувши зазначене клопотання в судовому засіданні, суд прийшов до висновку про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури через відсутність пропозицій щодо затвердження плану санації або мирової угоди та через закінчення встановлених Законом строків для подання на затвердження плану санації боржника, та у зв"язку з відсутністю клопотань щодо продовження строку подачі на затвердження суду плану санації боржника.

Так, відповідно до ст. 5 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

В силу статті ст. 4 Закону щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

При проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів у справі представляє комітет кредиторів. З моменту утворення комітету кредиторів саме він вважається стороною у справі про банкрутство у випадках, передбачених Законом. Зокрема, відповідно до ч.8 ст.16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить право внесення пропозицій господарському суду щодо продовження строку процедури санації боржника; прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Згідно зі ст.18 Закону протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів для схвалення план санації боржника. План санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Схвалений зборами кредиторів план санації та протокол зборів кредиторів разом з підтвердженням погодження плану санації кредиторами, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, подаються керуючим санацією до господарського суду на затвердження не пізніше п'яти днів з дня проведення зборів кредиторів.

Неможливість досягнення мети процедури санації після її введення судом, відповідно до ч.6 ст.18, ч.12 ст.19, частини 5, 6 і 11 ст.21 Закону є підставою для відкриття ліквідаційної процедури та визнання боржника банкрутом.

Згідно ч.6 ст.18 Закону якщо протягом шести місяців з дня винесення ухвали про санацію в господарський суд не подається план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури відповідно до цього Закону.

За приписом абз.4 ст.1 Закону суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Матеріали справи підтверджують, що план санації боржника комітетом кредиторів не затверджено протягом часу який перевищує встановлений Законом шестимісячний строк, фінансове становище боржника за час здійснення провадження у справі про банкрутство не відновлено та не покращено, навпаки, як вбачається з поданого керуючим санацією балансу за станом на 30.09.2012р. оборотні активи боржника зменшуються, поточні зобов"язання та збитки збільшуються.

Пропозицій від комітету кредиторів та керуючого санацією щодо затвердження мирової угоди або продовження процедури санації до суду не надходило. Також до суду не надходили пропозиції кредиторів щодо внесення інвестицій, а також відстрочки, розстрочки чи прощення (списання) боргів.

Підстави для припинення провадження у справі, які передбачено ст. 40 Закону відсутні.

При цьому господарський суд не приймає до уваги ствердження кредитора компанії "RAVILDA HOLDINGS LTD" щодо неповноти та недостовірності відомостей, які містяться в аналізі фінансово-господарської діяльності боржника та у документах фінансової звітності, оскільки зазначені неточності в силу обставин викладених вище не можуть бути підставою для відхилення клопотання комітету кредиторів про перехід до ліквідаційної процедури.

Разом з тим, комітет кредиторів за наявності достатніх підстав не позбавлений права у подальшому укласти з боржником мирову угоду за умови більш детального вивчення фінансового становища боржника ліквідатором згідно з його обов"язком, передбаченому ст. 25 Закону стосовно необхідності проведення аналізу фінансового становища банкрута у процедурі ліквідації.

З огляду на викладене, суд не має будь-яких альтернативних рішень щодо подальшого руху справи ніж застосування до боржника процедури ліквідації.

Таким чином, господарський суд прийшов до висновку про необхідність прийняття постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури строком на 1 рік згідно статті 22 Закону про банкрутство.

При вирішенні питання щодо призначення ліквідатора банкрута суд надає перевагу виключному праву комітету кредиторів на подання суду пропозицій щодо кандидатури ліквідатора, яке закріплено у ст. 16 Закону та вважає за необхідне призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кузьменка В.М., за письмовою згодою останнього, оскільки його кандидатуру на відміну кандидатури арбітражного керуючого Гусара І.О. запропоновано комітетом кредиторів на підставі відповідного рішення, а не окремим кредитором у справі.

Також, приймаючи рішення про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кузьменка В.М. суд не приймає до уваги заперечення щодо його кандидатури з боку кредитора Дніпропетровського обласного управління ПАТ "Державний ощадний банк України" через неналежне виконання своїх обов'язків зазначеним арбітражним керуючим під здійснення обов"язків керуючого санацією, оскільки його роботу визнано задовільною комітетом кредиторів, а скарги на його дії раніше розглянуто судом та відхилено.

Згідно ст.23 Закону про банкрутство ліквідатору у 5-ти денний термін з дня прийняття цієї постанови слід опублікувати оголошення в офіційних друкованих органах про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст.16, 22-34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Визнати Відкритого акціонерного товариства "Дніпрошина", м. Дніпропетровськ, вул. Б.Кротова, 24 (ЄДРПОУ 05768898) - банкрутом.

Відкрити ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік до 06.11.13 року.

Ліквідатором Відкритого акціонерного товариства "Дніпрошина", м. Дніпропетровськ, вул. Б.Кротова, 24 призначити арбітражного керуючого Кузьменка Василя Миколайовича, ліцензія АВ №566955 (01030, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) ,

зобов'язавши його :

у 5-ти денний термін з дня прийняття цієї постанови опублікувати оголошення в офіційних друкованих органах про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

здійснювати ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»;

не рідше одного разу на місяць надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів;

у ліквідаційному балансі відображати капіталізовані суми на відшкодування шкоди, завданої працівникам підприємства-банкрута, що отримали трудове каліцтво чи професійне захворювання.

Зобов'язати керівника банкрута - Відкритого акціонерного товариства "Дніпрошина", м. Дніпропетровськ, вул. Б.Кротова, 24 у п'ятнадцятиденний строк передати ліквідатору бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи та інші матеріальні цінності банкрута.

Зобов'язати ліквідатора банкрута за результатами проведеної роботи у строк до 06.11.13 р. представити на затвердження суду звіт та ліквідаційний баланс у відповідності до вимог статті 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Зобов"язати колишнього розпорядника майном арбітражного керуючого Круглова С.С. надати суду в строк до 20.11.12р. докази повідомлення кредиторів про день, час та місце проведення перших загальних зборів ВАТ "Дніпрошина".

Суддя Д.М. Полєв