Постанова № 2722766, 01.10.2008, Печерський районний суд міста Києва

1 жовтня 2008 року Печерський районний суд м. Києва в складі:

головуючого: судді Оніщука М.І.,

при секретарі: Сливка А.В.,

за участю:

адвоката: ОСОБА_2.,

прокурора: Чепіжака Д.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві скаргу ОСОБА_1 на постанову прокурора відділу Генеральної прокуратури України від 30.06.2005 року про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ “Кабельмонтажбуд” шляхом зловживання своїм службовим становищем грошовими коштами в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України; постанову слідчого ВРКС у Печерському районі СВ ПМ ДПА м.Києва від 05.02.2007 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом заволодіння державними коштами шляхом зловживання службовим становищем в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України; постанову слідчого СВ ПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва від 25.02.2008 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину, передбаченого ст. 209 ч. 3 КК України,

В С Т А Н О В И В:

Заявник звернулась до суду з зазначено скаргою, в якій просить скасувати: постанову прокурора відділу Генеральної прокуратури України від 30.06.2005 року про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ “Кабельмонтажбуд” шляхом зловживання своїм службовим становищем грошовими коштами в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України; постанову слідчого ВРКС у Печерському районі СВ ПМ ДПА м.Києва від 05.02.2007 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом заволодіння державними коштами шляхом зловживання службовим становищем в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України та постанову слідчого СВ ПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва від 25.02.2008 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину, передбаченого ст. 209 ч. 3 КК України і відмовити в порушенні кримінальної справи.

В обгрунтування скарги зазначає, що оскаржувані постанови є безпідставними, незаконними, винесені без достатніх приводів і підстав та не відповідають вимогам КПК України, а відтак порушують її права.

Представник заявника в судовому засіданні підтримав скаргу з викладених в ній підстав та просив скаргу задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні проти задоволення скарги заперечував, просив залишити скаргу без задоволення, зазначивши, що оскаржувані постанови є законними, тобто в даному випадку були наявні приводи та підстави до порушення вказаної кримінальної справи, про що свідчить наявний в матеріалах справи акт перевірки дотримання вимог податкового законодавства.

Дослідивши матеріали, на підставі яких було прийнято рішення про порушення кримінальних справ, вислухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, суд приходить до висновку, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

В судовому засіданні встановлено, що 30.06.2005 року старший прокурор відділу нагляду за додержанням і застосуванням законів органами державної податкової служби Генеральної прокуратури України Лобань Д.М. за результатами розгляду матеріалів перевірки додержання вимог законодавства щодо відшкодування з державного бюджету надмірно сплачених сум податку на додану вартість ТОВ “Кабельмонтажбуд” виніс постанову про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ “Кабельмонтажбуд” шляхом зловживання своїм службовим становищем грошовими коштами в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України.

05.02.2007 року слідчий ВРКС у Печерському районі СВ ПМ ДПА м.Києва Зозуля О.П., розглянувши матеріали порушеної кримінальної справи, виніс постанову, якою порушив кримінальну справу відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом заволодіння державними коштами шляхом зловживання службовим становищем в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України.

Більш того, 25.02.2008 року слідчий СВ ПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва Данилюк С.В. виніс постанову про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину, передбаченого ст. 209 ч. 3 КК України.

З оскаржуваних постанов про порушення кримінальних справ вбачається, що дані процесуальні рішення були прийняті з грубим порушенням вимог КПК України та піддягають скасуванню з наступних підстав.

Суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, перевіряє наявність приводів і підстав для винесення відповідної постанови.

Приводом для винесення постанови від 30.06.2005 року стали матеріали перевірки додержання вимог законодавства щодо відшкодування з державного бюджету надмірно сплачених сум ПДВ ТОВ “Кабельмонтажбуд”акту ДПІ у Печерському районі м.Києва від 13.11.2007 року з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства з 01.07.2006 року по 30.06.2007 року.

Відповідно до ст. 94 КПК України, кримінальна справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Недопустимим є порушення кримінальної справи без достатніх даних, що свідчать про наявні ознаки злочину з метою отримання таких даних в подальшому, під час розслідування справи.

Рішення про порушення кримінальної справи повинно ґрунтуватись на результатах повної, всебічної та об'єктивної перевірки обставин справи, без посилань на ті, чи інші обставини, які за своїм характером є припущеннями.

Однак висновок прокурора про достатність підстав для порушення кримінальної справи не ґрунтується на матеріалах перевірки та є передчасним та заснованим на припущеннях.

Як вбачається із змісту постанови про порушення кримінальної справи від 30.06.2005 року, винесеної старшим прокурором відділу нагляду Генеральної прокуратури України Лобань Д.М., за фактом заволодіння службовими особами ТОВ "Кабельмонтажбуд" бюджетними коштами в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем, за ознаками злочину, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, приводом для порушення кримінальної справи став акт № 158\23-8\7\32826333 від 08.11.2004 року про результати проведення позапланової перевірки ТОВ "Кабельмонтажбуд" з питань достовірності заявленого у вересні 2004 року до відшкодування податку на додану вартість на суму 7901430,00 грн.

Разом з тим, згідно висновків даного акту, яким було перевірено питання достовірності та правильності заявленого у вересні 2004 року до відшкодування податку на додану вартість на суму 7901430,00 грн., порушень при веденні фінансово-господарської діяльності, документів податкового та бухгалтерського обліку виявлено не було. Будь - яких інших даних, які б вказували на наявність ознак злочину, не було.

Згідно оскаржуваної постанови посилання на те, що ПП “Арона” 01.11.2004 року знято з податкового обліку у зв'язку з ліквідацією, а ТОВ “ОлДі” як поставник ТОВ “Кабельмонтажбуд” товарів виробничо - технічного характеру розрахувався з ПП”Арона” простими векселями, ТОВ “Промтехімпекс” реалізувало товар компанії США, яка на території вказаної країни не зареєстрована, ніяким чином не свідчить про наявність в діях службових осіб ТОВ “Кабельмонтажбуд” ознак злочинів за ст.191 КК України.

В оскаржуваній постанові фактично не зазначено об'єктивну сторону злочину, тобто немає посилань на винні (злочинні) дії службових осіб ТОВ “Кабельмонтажбуд”.

Отже, на момент порушення кримінальної справи особа, яка виносила постанову про її порушення, не мала взагалі даних, які могли б вказувати на наявність ознак злочину в діях службових осіб ТОВ "Кабельмонтажбуд".

Таким чином, висновок про те, що службові особи ТОВ "Кабельмонтажбуд" заволоділи бюджетними коштами в особливо великих розмірах на суму 7901430,00 грн., зроблений безпідставно, без наявності будь-яких належних даних на підставі ймовірних посилань.

Відповідно до ст. 236-7 КПК України, скарга на постанову органу дізнання, слідчого, прокурора про порушення кримінальної справи за фактом вчинення злочину може бути подана до суду особою, інтересів якої стосується порушена кримінальна справа, з достатнім обґрунтуванням порушення прав та законних інтересів відповідної особи.

З 08.06.2004 року по 2005 рік посаду директора ТОВ "Кабельмонтажбуд" займала ОСОБА_1. Дана постанова про порушення кримінальної справи стосується виключно інтересів ОСОБА_1., яка фактично є підозрюваною в ній, порушення кримінальної справи за фактом вчинення злочину при встановленні конкретної особи суперечить вимогам ч. 2 ст. 98 КПК України. Подальші рішення про порушення кримінальної справи підтвердили фактичний статус підозрюваної у ОСОБА_1.

05.02.2007 року слідчим ВРКС в Печерському районі м. Києва СВ ПМ ДПА в м.Києві Зозулею О.П. винесена постанова про порушення кримінальної справи, об'єднання кримінальних справ та прийняття до свого провадження відносно директора ТОВ «Кабельмонтажбуд» ОСОБА_1., за фактом заволодіння бюджетними коштами в особо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем, за ознаками злочину передбаченого ч.5 ст. 191 КК України.

Відповідно до змісту постанови від 05.02.2007 року вбачається, що приводом та підставами для порушення кримінальної справи стали наступні матеріали: покази свідків, документи ТОВ «Кабельмонтажбуд» та інші матеріали кримінальної справи.

Однак, вичерпний перелік приводів для порушення кримінальної справи передбачений ч. 1 ст. 94 КПК України, не містить приводів, вказаних у постанові від 05.02.2007 року, яка всупереч вимогам ст.130 КПК України є немотивованою.

Разом з тим, підставами для порушення справи може бути наявність ознак того чи іншого злочину.

Фактично, постанова про порушення кримінальної справи від 05.02.2007 року є аналогічною постанові від 30.06.2005 року, яка винесена з порушенням вимог КПК України, спрямована на усунення порушення вимог ч. 2 ст. 98 КПК України, які були допущені при винесенні попередньої постанови. Однак будь - яких достатніх даних про те, що ОСОБА_1. заявила до відшкодування ПДВ, здійснивши при цьому “безтоварну операцію” в матеріалах немає. Вказані обставини є безумовною підставою для скасування даної постанови.

Також 25.02.2008 року слідчим ВРКС в Печерськом районі м. Києва СВ ПМ ДПА в м. Києві Данилюком С.В. винесена постанова про порушення кримінальної справи, об'єднання кримінальних справ та прийняття до свого провадження відносно директора ТОВ «Кабельмонтажбуд» ОСОБА_1. за фактом легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину передбаченою ч. 3 ст. 209 КК України.

Приводом для порушення послужили дані, отримані під час досудового слідства кримінальної справи № 49-1618 за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України.

Разом з тим, поза увагою слідчого залишилась та обставина, що легалізація доходів, одержаних злочинним шляхом, можлива лише за наявності ознак предикатного злочину - в даному разі за ч. 5 ст. 191 КК України. Відсутність підстав до порушення кримінальної справи за ч. 5 ст. 191 КК України безумовно тягне за собою і відсутність будь-яких підстав до порушення справи за ч. 3 ст. 209 КК України.

Відповідно до вимог ч. 5 ст. 112 КПК України, у справах про злочини, передбачені, зокрема, ст. 191 КК України, досудове слідство проводиться тим органом, який порушив кримінальну справу.

Кримінальна справа за фактом заволодіння службовими особами ТОВ "Кабельмонтажбуд" бюджетними коштами в особо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем, за ознаками злочину передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, 30.06.2005 року була порушена Генеральною прокуратурою України.

Приводами для винесення постанов про порушення кримінальних справ ВРКС в Печерськом районі м. Києва СВ ПМ ДПА в м. Києві від 05.02.2007 року та 25.02.2008 року стали матеріали розслідування кримінальної справи, порушеної 30.06.2005 року Генеральною прокуратурою України.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією України та законами України.

Разом з тим, розслідування кримінальної справи СВ ПМ ДПА в м. Києві порушує встановлену ч. 5 ст. 112 КПК України підслідність даної категорії справ, всі дії, проведені органом, який не уповноважений провадити розслідування даної кримінальної справи - незаконні, всі дані для порушення інших справ отримані з порушенням вимог КПК є недопустимими.

У даному випадку, за відсутності підстав для порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ "Кабельмонтажбуд" бюджетними коштами в особо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем, за ознаками злочину передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, порушення інших кримінальних справ, приводи для порушення яких були виявлені в ході розслідування, є незаконним.

Відповідно до ст. 94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи, поряд з іншими, є заяви або повідомлення підприємств, установ, організацій, посадових осіб, представників влади, громадськості або окремих громадян; безпосереднє виявлення прокурором, слідчим, органом дізнання ознак злочину. Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину).

Крім цього, прокурором, при винесенні оскаржуваної постанови, не було враховано, що самого лише акту перевірки недостатньо для порушення кримінальної справи, оскільки акт містить лише попередню інформацію про порушення податкового законодавства та не містить інформації про ненадходження коштів до бюджету чи державних цільових фондів, тобто така інформація не містить достовірних та достатніх даних про порушення податкового законодавства та даних про вчинення злочину.

Отже, в зв'язку з тим, що судом встановлено відсутність у прокурора та слідчого на момент порушення кримінальної справи достатніх даних про наявність в діях директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1. ознак інкримінованих їй злочинів, суд приходить до висновку про відсутність підстав для порушення даної кримінальної справи.

З наведеного вбачається, що достатні підстави для винесення постанов, що є предметом оскарження, відсутні, проведена перевірка не відповідає вимогам ст. 94 КПК України, а тому суд приходить до висновку, що постанова про порушення кримінальної справи є передчасною, належним чином не мотивованою, кримінальні справи порушено за відсутності достатніх даних, які б вказували на наявність складу вказаних злочинів.

З урахуванням викладених обставин, постанови про порушення кримінальної справи підлягають скасуванню з одночасним винесенням судом постанови про відмову в порушенні кримінальної справи, у відповідності з вимогами ст. 236-8 КПК України.

Враховуючи викладене, керуючись ст. 55 Конституції України, ст. ст. 94, 97, 98, 236-7, 236-8 КПК України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Скаргу ОСОБА_1 на постанову прокурора відділу Генеральної прокуратури України від 30.06.2005 року про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ “Кабельмонтажбуд” шляхом зловживання своїм службовим становищем грошовими коштами в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України; постанову слідчого ВРКС у Печерському районі СВ ПМ ДПА м.Києва від 05.02.2007 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом заволодіння державними коштами шляхом зловживання службовим становищем в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України та постанову слідчого СВ ПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва від 25.02.2008 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину, передбаченого ст. 209 ч. 3 КК України - задовольнити.

Постанову прокурора відділу Генеральної прокуратури України від 30.06.2005 року про порушення кримінальної справи за фактом заволодіння службовими особами ТОВ “Кабельмонтажбуд” шляхом зловживання своїм службовим становищем грошовими коштами в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України - скасувати, в порушенні кримінальної справи - відмовити.

Постанову слідчого ВРКС у Печерському районі СВ ПМ ДПА м.Києва від 05.02.2007 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом заволодіння державними коштами шляхом зловживання службовим становищем в особливо великому розмірі, за ознаками злочину, передбаченого ст. 191 ч. 5 КК України - скасувати, в порушенні кримінальної справи - відмовити.

Постанову слідчого СВ ПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва від 25.02.2008 року про порушення кримінальної справи відносно директора ТОВ “Кабельмонтажбуд” ОСОБА_1 за фактом легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, за ознаками злочину, передбаченого ст. 209 ч. 3 КК України - скасувати, в порушенні кримінальної справи - відмовити.

На постанову протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до Апеляційного суду м. Києва.