Постанова № 27129367, 23.10.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2012 р. Справа № 24/5005/1628/2012 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого -Панової І.Ю.,суддів -Білошкап О.В., Хандуріна М.І.,за участю представників сторін:

ТОВ "Теко" -Терещенка А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Теко" Чопенко Д.В. на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. по справі №24/5005/1628/2012 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Теко",-

в с т а н о в и в:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2012 року ТОВ "Теко" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 20 березня 2013 року; призначено ліквідатором ТОВ "Теко" арбітражного керуючого Чопенко Д. В.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська задоволено частково. Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 20 березня 2012 року скасовано, провадження по справі припинено.

Ліквідатор ТОВ "Теко" Чопенко Д. В. звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. скасувати та залишити в силі постанову господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2012р., посилаючись на порушення та неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представника ТОВ "Теко", перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.02.2012р. порушено провадження по справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Теко" в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 20.03.2012р. ТОВ "Теко" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік до 20 березня 2013 року, призначено ліквідатором ТОВ "Теко" арбітражного керуючого Чопенко Д. В.

При цьому суд першої інстанції виходив того, що у боржника недостатньо майна для задоволення вимог кредиторів.

Скасовуючи постанову суду першої інстанції про визнання боржника банкрутом та припиняючи провадження по справі, суд апеляційної інстанції послався на те, що при прийнятті оскаржуваної постанови судом першої інстанції не встановлено наявність усіх підстав щодо порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ТЕКО" за ознаками ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" шляхом перевірки дотримання заявником усіх необхідних передумов для звернення до суду, передбачених ст.ст.105, 110, 111 ЦК України, ст.60 ГК України.

При цьому, судом апеляційної інстанції зазначено, що в матеріалах справи відсутні докази щодо вжиття ліквідатором заходів зі стягнення дебіторської заборгованості, виявлення та належної оцінки майна та інших активів підприємства, що ліквідується, при проведенні інвентаризації ліквідатором складені формальні інвентаризаційні відомості із розписками ліквідатора про списання матеріальних цінностей, на підтвердження факту відсутності майна товариства, ліквідатором не додано до заяви належних доказів в розумінні ст.ст.32, 33, 36 ГПК України. Крім цього, із матеріалів справи вбачається, що під час ліквідаційної процедури наявні на момент прийняття рішення про ліквідацію товариства активи були позбуті, відомості щодо вказаних активів, вартість яких перевищує розмір кредиторської заборгованості ( 154031,58 грн.) в матеріалах справи відсутні.

Згідно частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з урахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутство" якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

Необхідними передумовами для звернення з заявою на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутство" є дотримання боржником ст.ст.105, 110 Цивільного кодексу України, ч.5 ст.60 Господарського кодексу України.

Зокрема, статтею 105 ЦК України передбачено:

учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;

учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи;

з моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється;

комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Згідно частини 1 статті 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Частиною 3 статті 110 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Статтею 60 Господарського кодексу України встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги Закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна, його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника; публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, проведення аналізу активів та пасивів боржника зі складанням проміжного ліквідаційного балансу та його затвердження відповідно до ст.111 ЦК України, після чого можливо з'ясувати питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів та звернутися до господарського суду з відповідною заявою. Звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Як вбачається з матеріалів справи, 04 липня 2011 року єдиним учасником (власником) - компанією ТАІВОДЖИ ЛІМІТЕД прийнято рішення про припинення діяльності ТОВ "ТЕКО" шляхом ліквідації, призначено на посаду ліквідатора Чопенка Д.В.

26 липня 2011 року в газеті "Зоря" №81 (21237) опубліковано оголошення про прийняття рішення про припинення ТОВ "ТЕКО", код ЄДРПОУ 13473160, м. Дніпропетровськ, вул. Краснозаводська,б.1, з повідомленням про прийняття заяв кредиторів протягом двох місяців з дня публікації оголошення.

В Бюлетені державної реєстрації від 27 липня 2011 року №185 (20) здійснена публікація оголошення про ліквідацію ТОВ "ТЕКО".

01 лютого 2012 року ліквідатором ТОВ "ТЕКО" складено проміжний ліквідаційний баланс.

20 лютого 2012 року ліквідатор звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ТЕКО" відповідно до ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", обґрунтовуючи заяву недостатністю у підприємства ТОВ "ТЕКО" активів для задоволення кредиторської заборгованості.

Відповідно до постанови суду першої інстанції, якою ТОВ "Теко" визнано банкрутом, ліквідатором банкрута в ході інвентаризації було встановлено, що кредиторська заборгованість ТОВ "Теко" складає 154031,58 грн.

З матеріалів справи вбачається, що до заяви ліквідатора про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Теко" надано проміжний ліквідаційний баланс станом на 01 лютого 2012 року.

Згідно вказаного проміжного ліквідаційного балансу вартість активів ТОВ "ТЕКО" на початок звітного року, тобто на 01 січня 2012 року, складала 251,3 тис. грн., а на момент складання ліквідаційного балансу (01 лютого 2012 року) активи у підприємства відсутні.

Крім цього, згідно балансу станом на 30 червня 2011 року вартість активів підприємства складала 578,7 тис.грн., при цьому зазначено про наявність поточної дебіторської заборгованості в сумі 544,1 тис. грн. та оборотних активів на суму 34,5 тис. грн. Рішення про ліквідацію ТОВ "ТЕКО" прийнято 04 липня 2011 року, у цей же день призначено ліквідатора Чопенка Д.В.

Виходячи з вимог ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при вирішенні питання щодо визнання боржника банкрутом, суду першої інстанції слід встановити чи недостатньо вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.

Однак, як встановив суд апеляційної інстанції, в матеріалах справи відсутні відомості щодо активів боржника, вартість яких перевищує розмір кредиторської заборгованості (154031,58 грн.), крім того відсутні докази щодо вжиття ліквідатором заходів зі стягнення дебіторської заборгованості, виявлення та належної оцінки майна та інших активів підприємства, що ліквідується, а при проведенні інвентаризації ліквідатором складені формальні інвентаризаційні відомості із розписками ліквідатора про списання матеріальних цінностей, при цьому належних доказів в розумінні ст.ст.32, 33, 36 ГПК України на підтвердження факту відсутності майна товариства ліквідатором до заяви не додано.

Відповідно до абзацу 4 ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

На відміну від загальної процедури банкрутства, правомірність порушення провадження по справі про банкрутство в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевіряється господарським судом у засіданні суду, в якому виноситься постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, яка підлягає оскарженню.

Отже, при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд повинен з'ясувати актив та пасив боржника.

Оскільки надані боржником документи не дозволяють встановити реальний розмір активу та пасиву боржника, розмір кредиторської заборгованості, не можливо і з'ясувати питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів та вжиття заходів щодо повернення дебіторської заборгованості.

За таких обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновком суду апеляційної інстанції про безпідставність порушення судом першої інстанції провадження по справі про банкрутство ТОВ "ТЕКО", у зв'язку з чим провадження по справі підлягає припиненню на підставі п.11 ч.1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України (п.36 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року №15 "Про судову практику в справах про банкрутство").

Тому колегія суддів вважає, що постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. прийнята у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства, тому підстав для її скасування немає.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду апеляційної інстанції, які викладені в оскаржуваній постанові.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 -11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Тека" Чопенко Д.В. залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2012р. по справі №24/5005/1628/2012 залишити без змін.

Головуючий: Панова І.Ю. Судді:Білошкап О.В. Хандурін М.І.