Постанова № 26941495, 28.10.2012, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2012 р. Справа № 2а/0470/9892/12 Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Врони О.В.

при секретарі с/з Максименко Е.М.

за участю:

представників позивача: Козаченко О.О., Супрун О.В.;

представників відповідача: Товстої О.В., Харебової Н.Є., Гриценко Г.Б., Атрошенко В.М.

експерта Бондар В.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську адміністративну справу за позовом Приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед»до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Державної податкової служби про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200,-

ВСТАНОВИВ:

До Дніпропетровського окружного адміністративного суду звернулося приватне акціонерне товариство «Страхова компанія «Дніпроінмед» (далі - ПрАТ «СК «Дніпроінмед», позивач) з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Державної податкової служби ( далі - ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, відповідач) про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200.

В обґрунтування позовних вимог зазначено наступне. На підставі акту №1977/223/21870998 від 25.07.2012р. «Про результати документальної планової виїзної перевірки приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.11 по 31.12.11» винесене податкове повідомлення-рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200, яке є незаконним і необґрунтованим та таким що підлягає скасуванню, оскільки:

- по перше, при проведенні перевірки відповідачем були порушені строки встановлені ст. 82 ПКУ. При оформленні результатів перевірки, винесенні та направленні податкового повідомлення - рішення порушено п. 86.3. ст.86 ПКУ та Наказу № 984 від 22.12.2010р. у частині несвоєчасного складання Акту перевірки, ознайомлення та направлення примірника позивачу. Порушено п. 86.6. ст.86 ПКУ у частині не дотримання строків винесення податкового повідомлення-рішення;

- по друге, не відповідність чинному законодавству висновків відповідача про порушення ПрАТ «СК «Дніпроінмед» п. 8 підрозділу 4 розділу 4 розділу ХХ ПКУ, ст. 137, п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України, так-як норми п. 153.8 ст. 153 ПКУ почали діяти з 01.04.2011р. у зв'язку із чим ПрАТ СК «Дніпроінмед» не могло порушити у 1 кварталі 2011 р. норму чинного законодавства яка ще не діяла, на той час діяли положення п.п.7.6.1. п. 7.6. ст. 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств».

Висновки відповідача про порушення не відповідають Додатку ЦП до рядка 05 Податкової декларації з податку на доходи (прибуток) страховика, затвердженого Наказом Державної податкової адміністрації від 21.02.2011 № 97 "Про затвердження форми Податкової декларації з податку на доходи (прибуток) страховика" зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21 березня 2011р. за N 376/19114, який містить наступну фразу: «Розрахунок фінансових результатів від операцій з торгівлі цінними паперами, деривативами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами».

Висновки відповідача про порушення не відповідають наказу Державної податкової служби України від 05 липня 2012р. № 579 «Про затвердження Узагальнюючої податкової консультації щодо порядку оподаткування податком на прибуток операцій з цінними паперами на вторинному ринку» у якому зазначено те, що оподаткування операцій з торгівлі цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами здійснюється відповідно до норм пункту 153.8 статті 153 Кодексу та зазначено те, що витрати на придбання цінних паперів на вторинному ринку, визначаються у відокремленому обліку фінансових результатів від операцій з цінними паперами у тому податковому періоді, на який припадає їх понесення (нарахування) незалежно від періоду отримання доходу від подальшого відчуження таких цінних паперів.

Позивач також не погоджується з висновками про порушення п.п. 7.2.3. п. 7.2., п.п. 7.6.1, 7.6.3, 7.6.4. п. 7.6. ст. 7, п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємства» у зв'язку із нездійсненим коригуванням окремого податкового обліку операцій з цінними паперами встановлених актом від 18.04.11 р. № 1222/220/21870998, оскільки чинним законодавством не передбачено обов'язку платника податків коригувати податкову звітність шляхом зменшення збитків окремого податкового обліку операцій з цінними паперами. З висновками викладеними у акті від 18.04.11 р. № 1222/220/21870998 позивач був не згоден, але оскаржити в суді акт перевірки у зв'язку із невинесенням податкового повідомлення-рішення не було правової підстави з огляду на те, що згідно з наказом Державної податкової адміністрації України від 22.12.2010 р. № 984 «Про затвердження Порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства» акт - це службовий документ, який підтверджує факт проведення документальної перевірки фінансово-господарської діяльності платника податків та не породжує для платників податків будь-яких юридичних наслідків, наслідки настають у зв'язку із прийняттям податковим органом відповідного рішення.

Представники позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримали, просили суд задовольнити позов в повному обсязі.

Представники відповідача проти позову заперечували, просили суд в задоволенні позову відмовити.

В письмових запереченнях відповідач вважає доводи позовної заяви необґрунтованими та такими, що не відповідають законодавству з огляду на наступне.

Перевірка ПрАТ СК «Дніпроінмед» проводилася з 17.04.2012р. по 19.04.2012р. та з 22.05.2012р. по 19.07.2012р. Процедура продовження строків перевірки визначена ст. 82 ПК України. Термін перевірки було продовжено на підставі наказу керівника ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 19.06.2012р за № 438 та наказу від 05.07.2012р. за № 501. У зв'язку із проведеними на ПрАТ СК «Дніпроінмед» обшуками та вилученням оригіналів документів 19.04.2012р. ДПІ у Жовтневому районі складено акт № 134/223/21870998 «Про неможливість проведення документальної планової виїзної перевірки ПрАТ «СК «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового валютного та іншого законодавства України за період з 01.01.2011р. по 31.12.2011р. Наказом ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 19.04.2012р. № 170 термін проведення документальної планової перевірки ПрАТ СК «Дніпроінмед» перенесено до дати отримання вилучених документів або доступу до них. У зв'язку із отриманням доступу до вилучених документів ПрАТ СК «Дніпроінмед» наказом ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 22.05.2012р. № 307 термін перевірки було поновлено з 22.05.2012р.

Щодо встановлених порушень вимог п. 8 підрозділу 4 розділу 4, ст. 137, п. 153.8 ст.153 ПК України та п.п. 7.2.3., п. 7.2, п.п.7.6.1,7.6.3, 7.6.4 п. 7.6. ст. 7, п.1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» відповідач зазначає наступне.

Відповідно до п.10 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг України» торгівля цінними паперами відноситься до фінансової послуги та підлягає ліцензуванню.

Право на здійснення відповідної операції надається фінансовим установам. Згідно із п. 57 ст. 9 ЗУ «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» передбачено, що професійна діяльність на ринку цінних паперів потребує ліцензування. Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом» надання послуг з випуску, купівлі або продажу цінних паперів та інших видів фінансових активів теж віднесено до фінансової операції.

Згідно п. 8 ст. 17 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» не вважається професійною діяльністю з торгівлі цінними паперами: проведення юридичними особами та фізичними особами - підприємцями розрахунків з використання векселів та/або заставних; провадження юридичними особами на підставі договорів комісії або договорів доручення купівлі-продажу (обміну) цінних паперів через торговця цінними паперами, який має ліцензію на провадження брокерської діяльності, а також на підставі договорів купівлі-продажу або міни, укладених безпосередньо з торговцем цінними паперами.

Підпунктом 14.1.244 п.14.1 ст. 14 ПК України визначено, що товари - матеріальні та нематеріальні активи, у тому числі земельні частки (паї), а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення. Таким чином, цінний папір у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення розглядається у ПКУ як товар.

Порядок оподаткування операцій особливого виду визначено ст. 153 ПК України. До таких операцій, в тому числі, віднесено операції з торгівлі цінними паперами, деривативами та іншими, ніж цінні папери корпоративними правами (п. 153.8 ст. 153 ПКУ України), отже норми п. 153.8 ст. 153 ПК України можуть застосовувати тільки професійні учасники ринку та установи, для яких законом встановлено обов'язковість придбання цінних паперів або деривативів.

За результатами перевірки встановлено порушення ПрАТ СК «Дніпроінмед» п. 153.8 ст. 153 ПК України, що призвело до заниження у 2011 році доходу від операцій з купівлі-продажу цінних паперів на загальну суму 26 447 366 грн., в тому числі: I квартал 2011 р. - 21 676 873,00 грн., II квартал 2011 - 2 468 658,00 грн., III квартал 2011 р. - 1501,00 грн., IV квартал 2011 - 2 300 334,00 грн.

ПрАТ СК «Дніпроінмед» не усунені порушення, виявлені актом перевірки від 18.04.2011 р. № 1222/220/21870998, а саме ПрАТ СК «Дніпроінмед» не здійснено коригування по зменшенню збитків окремого податкового обліку операцій з цінними паперами - акціями на загальну суму - 25 662 480,00 грн. станом на 01.01.2011 р., що є порушенням п.п. 7.6.1., 7.6.3, 7.6.4 п. 7.6. ст. 7, п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п. 153.8 ст. 153 ПК України.

Також, відповідач клопотав не брати до уваги висновок № 8320/12-45 експертного економічного дослідження, наданого ПрАТ СК «Дніпроінмед» в обгрунтування своєї правової позиції, де зазначено, що нормативно та документально не підтверджені висновки викладені у акті перевірки від 25.07.2012р., оскільки експертом не досліджувалися факти та данні встановлені актом перевірки від 18.04.2011р. № 1222/220/21870998 «Про результати документальної планової виїзної перевірки акціонерного страхового товариства закритого типу «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2009р. по 31.12.2010р.»

Суд вважає, що наданий позивачем висновок експертного економічного дослідження не є висновком судової експертизи у розумінні Кодексу адміністративного судочинства України, адже згідно із ст.81 КАС України судова експертиза призначається ухвалою суду, а є письмовим доказом у розумінні ст. 79 КАС України, що оцінюється судом поряд з іншими доказами.

Заслухавши пояснення представників сторін, експерта, дослідивши матеріали справи та надані докази, суд дійшов висновку, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що Державною податковою інспекцією у Жовтневому районі м.Дніпропетровська в період з 17.04.2012р. по 19.04.2012 р. та з 22.05.2012р. по 19.07.2012р. була проведена документальна планова виїзна перевірка приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.11 р. по 31.12.11 р.

За результатами проведеної перевірки було складено акт від 25 липня 2012 р. №1977/223/21870998 про результати документальної планової перевірки приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.11 р. по 31.12.11 р. У акті від 25 липня 2012 р. № 1977/223/21870998 були встановлені наступні порушення:

-п.153.8 ст. 153 Податкового кодексу України від 02.12.10 № 2755-IV, із змінами та доповненнями, ПрАТ СК «Дніпроінмед» занижено у 2011 р. задекларовані показники по операціям з цінними паперами на загальну суму 26 447 366 грн., в тому числі: I квартал 2011 р. - 21 676 873,00 грн., II квартал 2011 - 2 468 658,00 грн., III квартал 2011 р. - 1501,00 грн., IV квартал 2011 - 2 300 334,00 грн., що призвело до заниження суми податку на прибуток від діяльності іншої, ніж страхова за 2011 рік на суму 6 516 431,00 грн. в тому числі: I квартал 2011 - 5 419 218,00 грн., II квартал 2011 - 567 791,00 грн., III квартал 2011 р. - 345,00 грн., IV квартал 2011 - 529 077,00 грн.

- п.п. 7.6.1., 7.6.3, 7.6.4 п. 7.6. ст. 7, п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу України від 02.12.10 № 2755-IV, із змінами та доповненнями, ПрАТ СК «Дніпроінмед» за результатами I кварталу 2011 р. завищено суму збитку від операцій з цінними паперами - акціями на суму 19 770 389 грн., занижено суму прибутку від операцій з цінними паперами - акціями на суму 5 892 090,00 грн., що призвело до заниження суми податку на прибуток від діяльності іншої, ніж страхова за 2011 рік на суму 6 516 431,00 грн. та завищено суму збитків від операцій з цінними паперами - акціями за результатами II - IV кварталів 2011 р. в розмірі 19 770 389,00 грн., завищено суму збитків окремого податкового обліку операцій з цінними паперами-векселями станом 31.12.11 в розмірі 30 540 173,00 грн.

- п.п. «б» п. 176.2 ст. 176 ПКУ та Порядку заповнення та подання податковими агентами Податкового розрахунку сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку зареєстрованого наказом ДПА України від 24.12.2010 р. № 1020, а саме: при заповненні та наданні до ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська податкового розрахунку за ф. №1 ДФ за 1-4 квартали 2011 р. не було враховано вимоги ПКУ та Порядку № 1020.

- п.п. 7.6.1. п. 7.6. ст. 7 Закону України від 28.12.1994, № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку підприємств», із змінами та доповненнями, що призвело до завищення у 1 кварталі 2011 р. ПрАТ СК «Дніпроінмед» збитку від операцій з векселями, який переноситься на зменшення фінансових результатів наступних податкових періодів у сумі 2 802 973,48 грн.

Акт перевірки від 25 липня 2012 р. № 1977/223/21870998 був вручений ПрАТ СК «Дніпроінмед» 30.07.2012 р. кур'єрською службою SKYNET відповідно до декларації № 0216 028684. Згідно із копією декларації, яка є у матеріалах справи акт перевірки було направлено ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська 25.07.2012 р. Кур'єрська служба у своєму листі зазначила те, що декларація за номером 0216 028684 не зареєстрована в компанії і вважається не дійсною. Відповідачем не надано суду доказів на спростування відомостей викладених у позові щодо питання допущення порушення при оформленні результатів перевірки.

03.08.2012р. позивачем були подані заперечення, вих.№2326/1 на акт від 25.07.2012р. № 1977/223/21870998, за результатами розгляду яких 10.08.2012р. ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська суть порушень, викладених в акті, проти яких заперечувало ПрАТ СК «Дніпроінмед», залишено без змін.

10.08.2012р. ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, на підставі акту перевірки № 1977/223/21870998 від 25.07.2012 р., де встановлені порушення п. 8 підрозділу 4 розділу XX, ст. 137, п. 153.8 ст. 153 ПК України від 02.12.10 № 2755-IV, із змінами та доповненнями, та п.п. 7.2.3., п. 7.2, п.п.7.6.1, 7.6.3, 7.6.4 п. 7.6. ст. 7, п.1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994, № 334/94-ВР, було винесено податкове повідомлення-рішення № 0001682200, яким збільшено суму грошового зобов'язання ПрАТ СК «Дніпроінмед» за основним платежем: податок на прибуток страхових організацій - сім мільйонів дев'ятсот вісімдесят дев'ять тисяч чотириста п'ятдесят п'ять грн., за штрафними санкціями 1 грн.

Винесене податкове повідомлення-рішення було направлено ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська до ПрАТ СК «Дніпроінмед» 10.08.2012 р. у день його прийняття разом із відповіддю на заперечення, що підтверджується матеріалами справи.

Доводи позивача щодо порушення строків перевірки, як підстави визнання протиправності та скасування податкового повідомлення - рішення, не приймаються судом до уваги з урахуванням того, що останнім не надані відомості які б свідчили про не допуск посадових осіб до перевірки після строків її подовження.

Відповідно до п. 1, 3, 9, ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України: обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення.

Судом вважає, що податкове повідомлення-рішення № 0001682200 від 10.08.2012р. винесено відповідачем всупереч приписів Податкового кодексу України виходячи з наступного.

Відповідно до п. 86.8. ст. 86 Податкового кодексу України податкове повідомлення-рішення приймається керівником податкового органу (його заступником) протягом десяти робочих днів з дня, наступного за днем вручення платнику податків акта перевірки у порядку, передбаченому статтею 58 цього Кодексу, для надсилання (вручення) податкових повідомлень-рішень (за результатами фактичної перевірки - з дня реєстрації (надходження) акта такої перевірки до органу державної податкової служби за основним місцем обліку платника податків), а за наявності заперечень посадових осіб платника податків до акта перевірки приймається з урахуванням висновку про результати розгляду заперечень до акта перевірки - протягом трьох робочих днів, наступних за днем розгляду заперечень і надання (надсилання) письмової відповіді платнику податків.

Судом встановлено та не спростовано відповідачем що податкове повідомлення-рішення було направлено у день розгляду заперечень і надання (надсилання) письмової відповіді позивачу.

Податкове повідомлення - рішення було винесено у зв'язку із висновками про порушення ПрАТ СК «Дніпроінмед» п. 153.8 ст.153 ПК України, яке призвело до заниження у 2011 році доходу від операцій з купівлі-продажу цінних паперів на загальну суму 26 447 366 грн., в тому числі: I квартал 2011 р. - 21 676 873,00 грн., II квартал 2011 - 2 468 658,00 грн., III квартал 2011 р. - 1501,00 грн., IV квартал 2011 - 2 300 334,00 грн.

Розділ 3 Податкового кодексу та відповідно п. 153.8 ст. 153 ПК України почав діяти з 01.04.2011 р., тобто висновок про порушення ПрАТ СК «Дніпроінмед» у першому кварталі 2011 р. даної норми права є необґрунтованим.

Стаття 153 ПКУ встановлює порядок оподаткування операцій особливого виду, до яких виходячи з п. 153.8 ст. 153 ПК України відносяться операції з торгівлі цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Порядок оподаткування таких операцій виходячи з п. 153.8 ст.153 ПК України наступний: Для цілей цього підпункту під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну, викупу емітентом, погашення або інших способів відчуження цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, а також вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном, викупом емітентом, погашенням або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням.

Під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю (у тому числі емітенту під час розміщення) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Платник податку веде відокремлений облік фінансових результатів операцій з цінними паперами в розрізі окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав в тому числі окремий облік операцій з цінними паперами, придбаними під час їх розміщення, повторного продажу емітентом чи в результаті здійснення внеску до статутного капіталу. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Витрати платника податку, понесені при придбанні цінних паперів, які використані платником в операціях РЕПО, не враховуються у визначенні фінансових результатів за операціями з торгівлі цінними паперами протягом строку РЕПО, а враховуються при визначенні фінансових результатів за операціями РЕПО в порядку, передбаченому в пункті 153.9 цієї статті.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду наступних звітних періодів у порядку, визначеному статтею 150 цього розділу.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу (обміну, викупу емітентом, погашення або інших способів відчуження) кожного з окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав цього ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду минулих періодів), прибуток включається до складу доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

У разі якщо платник податку виступає інвестором при первинному розміщенні цінних паперів або наступного продажу власних акцій емітентом, або у разі внесення коштів до статутного капіталу емітента, то витрати, сплачені (нараховані) таким платником податку емітенту таких цінних паперів, визнаються витратами того звітного періоду, в якому визнано доходи від відчуження таких цінних паперів.

Усі інші витрати та доходи платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами, визначеними цим підпунктом, враховуються у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених Податковим кодексом.

Виходячи з приписів ст. 153 ПК України зокрема п. 153.8 ст. 153 ПК України, суд не вбачає обмежень для позивача, зазначених відповідачем в акті перевірки щодо можливості застосування даної норми тільки професійними учасниками ринку та установами для яких законом встановлено обов'язковість придбання цінних паперів та деривативів.

Згідно ст. 153 ПК України первинними документам для підтвердження доходів і витрат за операціями з цінними паперами та деривативами можуть бути: для платників податку - клієнтів торговців цінними паперами - звіт торговця цінними паперами, який формується на підставі біржового звіту та договору з таким торговцем.

Стаття 153 ПКУ застосовує як поняття «операції з торгівлі цінними паперами» так і «операції з цінними паперами», визначаючи порядок оподаткування операцій особливого виду. Та відповідно підтверджує наявність витрат для платника податку-клієнта торговця цінними паперами. Відповідач же враховує тільки доходи, які отримані від операцій з цінними паперами, що підтверджується додатками до акту перевірки від 25.07.2012 р. В акті перевірки від 25.07.2012 р. відповідачем зазначено та відображено у запереченнях проти позовної заяви, що за результатами перевірки отримано дохід від проведених операцій з цінними паперами, який має відображатися в декларації в частині перевищення цього доходу над сумою придбання такого цінного паперу, які розраховуються окремо за кожним цінним папером, як окремим об'єктом фінансової інвестиції. При цьому вищезазначені доходи відображаються в декларації тільки у разі позитивного значення операції купівлі-продажу.

Такий висновок суперечить вищенаведеній нормі Податкового кодексу України, яка визначає яким чином в декларації з податку на прибуток має бути відображений фінансовий результат від операцій з цінними паперами. Також п. 153.8 ПК України не містить вимоги щодо відображення доходу за кожним цінним папером, проте містить вимогу щодо розрахунку фінансового результату за кожним видом цінних паперів з подальшим відображенням прибутку від проведених операцій за видами цінних паперів у декларації з податку на доходи (прибуток) страховика.

Наказом Державної податкової адміністрації № 97 від 21.02.2011р. «Про затвердження форми Податкової декларації з податку на доходи (прибуток) страховика» (також спростовуються висновки відповідача, де згідно із Додатком ЦП до рядка 05 Податкової декларації з податку на доходи (прибуток) страховика «Розрахунок фінансових результатів від операцій з торгівлі цінним паперами, деривативами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами» у ньому визначається прибуток від операцій з торгівлі цінними паперами як суму позитивних значень р.р. 1-7.

До 01.04.2011 р. порядок оподаткування операцій особливого виду був передбачений ст. 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств».

Відповідно до п.п.7.6.1 п.7.6 ст.7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом.

Відповідно до підпункту 7.6.2 пункту 7.6 статті 7 Закону норми цього пункту поширюються на платників податку - торгівців цінними паперами та деривативами, а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами. Те саме стосується обліку операцій таких платників податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

Під терміном "витрати", наведеним у п.п.7.6.3 п.7.6 ст.7 Закону, слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням (п.п.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону).

За таких обставин, платник податку на прибуток підприємств веде окремий податковий облік фінансових результатів з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами. На об'єкт оподаткування впливає тільки сума позитивного фінансового результату від операцій з цінними паперами (корпоративними правами), який включається до складу валового доходу. Від'ємний фінансовий результат від операцій з цінними паперами (корпоративними правами) участі у формуванні валових витрат не приймає.

Листом Державної податкової адміністрації України від 25.04.2001 р. № 2032/6/15-1116 роз'яснена принципова відмінність термінів «доход» та «витрати», наведених в підпунктах 7.6.3, 7.6.4 Закону, від термінів «валовий дохід», «валові витрати», наведених в пунктах 4.1 та 5.1 Закону, та неможливість застосування платником податку загальних підходів обчислення валових доходів і валових витрат за звичайними операціями до операцій особливого виду, якими вважаються операції з цінними паперами.

Окрім того, до 01.04.2011р. діяв наказ ДПА від 31.03.03 р. № 146, яким була затверджена форма декларації з податку на доходи (прибуток) страховика та порядок її складання. Згідно із відомостями К 2 до рядка 1.3. додатка К 1 до декларації «Розрахунок фінансових результатів операцій з цінними паперами, корпоративними правами та деривативами» прибуток від таких операцій визначається як сума позитивних значень рядків 1,2,3,4,5. Згідно із Порядком складання декларації з податку на доходи (прибуток) страховика при заповненні коду рядка 1.3. додатку необхідно керуватися п. 7.6. ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств».

Не знайшли свого підтвердження та не були спростовані відповідачем висновки викладені у акті перевірки від 25.07.2012 р. щодо наявності у ПрАТ СК «Дніпроінмед» Положення про облікову політику підприємства, п. 8.2. розділу 8 якого передбачено що до складу інших витрат включаються витрати, які виникають під час звичайної діяльності, крім фінансових витрат, але не пов'язані безпосередньо з виробництвом та/або реалізацією продукції (товарів, робіт, послуг), до яких належать, зокрема, собівартість реалізованих фінансових інвестицій, а саме: балансова вартість, яка розраховується за методом середньозваженої.

Вищевикладене підтверджує те, що ПрАТ СК «Дніпроінмед» у відповідності до чинного законодавства у 1 кварталі 2011 р. оподатковувало операції особливого виду до яких відносяться операції з цінними паперами.

Стосовно порушень зазначених у частині 2 п. 3.3.1. акту перевірки від 25.07.2012р. №1977/223/21870998 (а.с.27) щодо не здійснення коригування окремого податкового обліку операцій з цінними паперами по акту від 18.04.2011р. № 1222/220/21870998 «Про результати документальної планової виїзної перевірки акціонерного страхового товариства закритого типу «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2009р. по 31.12.2010р.» судом встановлено наступне.

В акті перевірки від 18.04.2011р. відповідачем були зроблені висновки про порушення п.п. 7.6.1., 7.6.3., 7.6.4., п. 7.6. ст. 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств», п. 1.32. ст. 1 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» у частині завищення збитків окремого податкового обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами - акціями на суму вартості цінних паперів - акцій емітентів, які списані зберігачами акцій з рахунків у цінних паперах АСТЗТ «Дніпроінмед» у зв'язку з скасуванням реєстрації випуску акцій, анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій та у частині завищення збитків окремого податкового обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами - векселями емітенти яких постановою суду було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

За результатами розгляду акту перевірки від 18.04.2011р. №1222/220/21870998 з приводу вищенаведених порушень не було прийнято керівником податкового органу податкового повідомлення-рішення та будь-якого іншого рішення.

Суд вважає, що податкове повідомлення - рішення від 10.08.2012р. № 0001682200 винесене на підставі висновків в частині встановлених фактів порушення п. 1.32. ст.1, п.п. 7.6.1., 7.6.3., 7.6.4., п. 7.6. ст. 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» викладених в акті від 18.04.2011р. № 1222/220/21870998 «Про результати документальної планової виїзної перевірки акціонерного страхового товариства закритого типу «Дніпроінмед» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2009р. по 31.12.2010р.» є протиправним, оскільки перевіркою, зафіксованою актом перевірки від 25.07.2012р. № 1977/223/21870998, на підставі якого прийняте оскаржуване податкове повідомлення - рішення, факти порушення вимог ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств» за період 01.04.2009р. по 31.12.2010р не встановлювались, всупереч Порядку оформлення результатів документальних перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства затвердженого наказом Державної податкової служби №984 від 22.12.2010р., зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12.01.2011р. за №34/18/772.

Пунктами 3, 4, 5, 6 розділу 1 Порядку передбачено, що результати документальних перевірок оформлюються у формі акта або довідки. У разі встановлення під час перевірки порушень складається акт, а у разі відсутності порушень - довідка. Акт - службовий документ, який підтверджує факт проведення документальної перевірки фінансово-господарської діяльності платника податків і є носієм доказової інформації про виявлені порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби. Акт документальної перевірки повинен містити систематизований виклад виявлених під час перевірки фактів порушень норм податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби. За результатами документальної перевірки в акті викладаються всі суттєві обставини фінансово-господарської діяльності платника податків, які мають відношення до фактів виявлених порушень податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби. Факти виявлених порушень податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби, викладаються в акті документальної перевірки чітко, об'єктивно та в повній мірі, із посиланням на первинні або інші документи, які зафіксовані в бухгалтерському та податковому обліку, що підтверджують наявність зазначених фактів.

Згідно пункту 5 розділу 2 Порядку у разі встановлення перевіркою порушень податкового законодавства за кожним відображеним в акті фактом порушення необхідно: чітко викласти зміст порушення з посиланням на конкретні пункти і статті законодавчих актів, що порушені платником податків, зазначити період (місяць, квартал, рік) фінансово-господарської діяльності платника податків та господарську операцію, в результаті якої здійснено це порушення, при цьому додати до акта письмові пояснення посадових осіб платника податків або його законних представників щодо встановлених порушень; зазначити первинні документи, на підставі яких вчинено записи у податковому та бухгалтерському обліку, навести регістри бухгалтерського обліку, кореспонденцію рахунків операцій та інші документи, пов'язані з обчисленням і сплатою податків і зборів, та докази, що підтверджують наявність факту порушення;

Відповідно до пунктів 7, 9 розділу 4 Порядку за результатами розгляду керівником органу державної податкової служби (його заступником) акта перевірки, заперечень посадових осіб платника податків або його законних представників та інших матеріалів перевірки, у терміни та порядку, встановлені Кодексом, приймаються відповідні податкові повідомлення-рішення. Один примірник акта (довідки) та інших матеріалів перевірки після прийняття за ними відповідних податкових повідомлень-рішень та вжиття інших передбачених законодавством заходів передається до структурного підрозділу, у якому зберігається справа платника податків.

Як встановлено судом та не заперечувалось представниками відповідача за результатами розгляду акту перевірки №1222/220/21870998 від 18.04.2011р. з приводу вищенаведених порушень відповідачем, всупереч вимогам законодавства, не було прийнято податкового повідомлення-рішення чи будь-якого іншого рішення.

Таким чином, зроблені в акті перевірки від 25.07.2012р. № 1977/223/21870998 висновки (а.с.27) щодо не здійснення коригування окремого податкового обліку операцій з цінними паперами по фактам порушень встановлених актом від 18.04.2011р. № 1222/220/21870998 є протиправними, оскільки на період придбання цінних паперів діяли норми п. 7.6. ст. 7 ЗУ «Про оподаткування прибутку підприємств». Коригування у наступних податкових (звітних) періодах сум, віднесених платником податку за правилами пункту 7.6 статті 7 Закону до складу витрат у попередніх періодах, даним пунктом Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» не передбачено. Загальні положення щодо такого коригування на операції особливого виду, якими є операції з цінними паперами, не поширюються.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що оскаржуване податкове повідомлення - рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200 винесене не на підставі, не у межах повноважень та не у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, тому позовні вимоги приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед» підлягають задоволенню в повному обсязі.

Згідно статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Керуючись ст. 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Приватного акціонерного товариства «Страхова компанія «Дніпроінмед»до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Державної податкової служби про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200 задовольнити.

Визнати недійсним податкове повідомлення-рішення від 10.08.2012 р. № 0001682200 виданого Державною податковою інспекцію Жовтневому районі м. Дніпропетровська Державної податкової служби.

Стягнути з Державного бюджету України на користь позивача 2146,00 грн. судових витрат.

Постанова суду може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Дніпропетровський окружний адміністративний суд з одночасним направленням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі складення постанови у повному обсязі, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова суду набирає законної сили відповідно до вимог ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя О.В. Врона