Постанова № 26543803, 23.10.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2012 р.Справа № 5017/1886/2012

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Савицького Я.Ф.

Суддів: Гладишевої Т.Я.

Лавренюк О.Т.

при секретарі судового засідання Будному О.В.

за участю представників сторін в судових засіданні від 23.10.2012р.:

від позивача: Дьомін В.М., довіреність №Н-01/111 від 17.01.2012р.;

від відповідача: Загвоздіна Л.С., довіреність №05-18/115 від 24.09.2012р.;

Семака В.Ю., довіреність №05-18/92 від 01.12.2011р.;

від третьої особи: Ксьондз А.В., довіреність №39 від 03.01.2012р.;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства «Морський торговельний порт «Южний»

на рішення господарського суду Одеської області

від 07 вересня 2012 року

по справі №5017/1886/2012

за позовом Державного підприємства «Донецька залізниця»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Державного підприємства «Одеська залізниця»

до відповідача: Державного підприємства «Морський торговельний порт «Южний»

про стягнення 59290 грн. штрафу

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Повна фіксація судового процесу здійснювалась згідно ст. 129 Конституції України та ст. 4-4 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 23.10.2012р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В с т а н о в и в:

Рішенням господарського суду Одеської області від 07.09.2012р. по справі №5017/1886/2012 (суддя Зайцев Ю.О.) задоволено позов ДП «Донецька залізниця»за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача -ДП «Одеська залізниця»до ДП «Морський торговельний порт «Южний»про стягнення штрафу в розмірі 59290 грн.: стягнуто з відповідача на користь позивача штраф у сумі 59290 грн. та витрати по сплаті судового збору на суму 1609,50 грн., з посиланням на те, що відповідно до ст. 129 Статуту Залізниць України обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць, аналогічні положення передбачені і п.5.5 Правил оформлення перевізних документів, згідно з яким якщо під час перевезення вантажу або на станції його призначення буде виявлено неправильне зазначення у накладній відомостей про код одержувача, його адресу, назву вантажу, його кількість, то з відправника стягується штраф згідно ст. 122 Статуту, факт неправильного зазначення відправником указаних відомостей засвідчується актом загальної форми, якщо за цим фактом не складався комерційний акт. Відповідно ст. 23 Статуту залізниць України, також до п.п.1.1, 1.3 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000р. за №863/5084, на кожне відправлення вантажу відправник повинен подати станції навантаження накладну (комплект перевізних документів). Усі відомості, передбачені формою бланка перевізного документа, повинні бути внесені відправником до відповідних граф. Виправлення не допускаються, у разі зміни відомостей, внесених до перевізного документа відправник зобов'язаний заповнити новий перевізний документ. Відповідно до ст. 24 Статуту залізниць України вантажовідправники несуть відповідальність за всі наслідки неправильності, неточності або неповноти відомостей зазначених ними у накладній, залізниця має право перевіряти правильність цих відомостей, а також періодично перевіряти кількість та масу вантажу, що зазначається у накладних, але вона не зобов'язана перевіряти все що приймає до перевезення. Згідно зі ст. 118 Статуту залізниць України за пред'явлення вантажу, який заборонено до перевезень або який потребує під час перевезення особливих заходів безпеки та з неправильним зазначенням його найменування або властивостей з відправника, крім випадків заподіяних залізниці збитків і витрат, стягується штраф у розмірі п'ятикратної провізної плати за всю відстань перевезення. Статтею 122 Статуту залізниць України передбачено, що за неправильно зазначені у накладній масу, кількість місць вантажу, його назву, код та адресу одержувача, з відправника, порту стягується штраф у розмірі згідно зі ст. 118 Статуту. В даному випадку вантажовідправник неправильно зазначив масу вантажу в залізничній накладній №40670549 від 15.12.2011р., на підставі чого станцією Авдіївка Донецької залізниці був складений комерційний акт № 689754/63 від 16.12.2011р.. З матеріалів справи вбачається, що акт складений належним чином та містіть усі необхідні підписі посадових осіб, ДП «Морський торговельний порт «Южний»скарги на оформлення комерційного акту з порушеннями подано не було, тому комерційний акт у розумінні ст.ст.32-34 ГПК України є належним та допустимим доказом, який засвідчує факт неправильного зазначення відповідачем маси вантажу в залізничній накладній №40670549 від 16.12.2011р..

Не погоджуючись з рішенням господарського суду першої інстанції, до Одеського апеляційного господарського суду звернулося ДП «Морський торговельний порт «Южний»»з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 07.09.2012р. по справі №5017/1883/2012, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову, мотивуючи це тим, що по-перше, в обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилався на те, що на станції Авдіївка 16.12.2011р. під час здійснення контрольного зважування вагонів №№ 68748961, 63593974, в яких на підставі накладної № 40670549 перевозилось вугілля кам'яне: у вагоні № 68748961 вантаж вагою: брутто - 89250 кг, нетто - 68250 кг, тара -21000 кг; у вагоні № 63593974 вантаж вагою: брутто - 90250 кг, нетто - 69950 кг, тара -23300 кг, виявлено нестачу маси вантажу, у зв'язку із чим Донецькою залізницею складено комерційний акт № 689754/63 від 16.12.2011р., та безпідставно нараховано ДП «Морський торговельний порт «Южний»на підставі ст.ст. 122, 118 Статуту залізниць України штраф у розмірі 59290 грн.. Оскаржуване рішення ґрунтується тільки на доводах позивача, які містяться у позовній заяві та запереченні на відзив ДП «Морський торговельний порт «Южний», які в свою чергу не підкріпленні належними доказами. Про безпідставність позовних вимог ДП «Донецька залізниця»та як наслідок, відсутність відповідальності ДП «Морський торговельний порт «Южний», свідчить те, що організація навантаження вагонів у ДП «Морський торговельний порт «Южний»визначена Єдиним технологічним процесом роботи між портом та станцією Берегова ДП «Одеська залізниця», згідно з п. 3.5. якого зважування вагонів і дозування вантажів порт виконує на своїх вагах, локомотивом порту або залізниці, за участю представника залізниці, тобто, вищезазначеним пунктом ЄТПР визначається постійна участь представника залізниці при здійсненні зважування вагонів у ДП «МТП «Южний», що не заперечується працівниками станції Берегова та підтверджується листом №132 від 22.06.2012р.. Маса вантажів у вагонах в ДП «МТП «Южний»визначається на двох електромеханічних 100-т вагонних вагах моделі 4501ВВ-100Є/2СД та 4401ВВ-100Є/2С, які є у постійному справному стані, що підтверджується паспортами на вказані ваги. Зазначені ваги являються автоматичними та втручання будь-кого в процес зважування (викривлення або зміна даних) неможливе. Тобто, при зважуванні вагар ДП «МТП «Южний»тільки стежить за рівномірністю розподілу ваги по вагону (дозування), а після рівномірного розподілу роздруковує відомість зважування вагонів, яка, в свою чергу, не може не відповідати фактичній вазі у навантаженому вагоні. Таким чином, з урахуванням зазначеного, перевізна накладна № 40670549, не може містити неправильні або неточні дані щодо ваги вантажу, так як всі внесенні дані у накладну № 40670549 повністю дублюються із первинними документами зважених вагонів. Посилання позивача на складений комерційний акт №689754/63 від 16.12.2011р., як на достовірний та об'єктивний доказ у даній справі, є не вірним та неправильним, тобто ДП «Донецька залізниця»склавши комерційний акт вважає, що зазначені висновки у ньому є достатніми для підтвердження спірних обставин, однак це насамперед порушує норми права, а саме ст. 43 Господарського процесуального кодексу України. Відповідно до Правил складання комерційних актів, комерційні акти складаються на місцях загального користування у день вивантаження або в день видачі вантажу одержувачу; при вивантаженні на місцях не загального користування - у день здачі вантажу одержувачу. У разі перевірки маси тари вагона не тим прийомоздавальником, який брав участь у зважуванні вагона з вантажем, в розділі «Д комерційного акта зазначається прізвища прийомоздавальника, який брав участь у зважуванні вагона з вантажем і прийомоздавальника, який брав участь у зважуванні порожнього вагона. Акт підписується прийомоздавальником, який перевіряв тару вагона. Так, господарським судом Одеської області не звернуто увагу та не встановлено, що комерційний акт № 689754/63 від 16.12.2011р. підписаний особою, яка не брала участі в комісії відображеній в розділі Д даного комерційного акту. Крім того, особливої уваги потребує той факт, що в оскаржуваному рішенні відсутнє посилання на виписку з книги зважування вантажів на вагонних вагах форми ГУ-36, ведення якої є обов'язком для позивача згідно з Інструкції з ведення станційної комерційної звітності. Господарським судом в оскаржуваному рішенні зазначено: «навантаження та зважування вантажу вантожовідправник здійснював самостійно, відомості про вантаж у перевізні документи також вносив вантажовідправник, тому він несе усю відповідальність за правильність та достовірність цих відомостей», однак таке твердження суду не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки доказом правильності встановлення ваги відправленого вантажу є акт переваження вагонів з вантажами (ОТВЕС) № 20753, який засвідчений підписами уповноважених осіб, в тому числі і представником залізниці у графі прийомоздавача. У даному випадку належним єдиним правильним свідченням та доказом не правильності зазначення маси вантажу в залізничній накладній може бути невідповідність даних, які зазначені у акті переваження вагонів з вантажами (ОТВЕС) № 20753 з даними внесеними у накладну № 40670549, а з огляду на те, що вищевказані відомості у залізничній накладній та акті переваження вагонів з вантажами (ОТВЕС) повністю ідентичні, сам факт внесення неправильних даних у перевізний документ є недоведеним та не підкріплений належними доказами.

15.10.2012р. до Одеського апеляційного господарського суду від ДП «Донецька залізниця»надійшов відзив на апеляційну скаргу ДП «Морський торговельний порт «Южний», в якому позивач просить рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін, скільки воно відповідає вимогам чинного законодавства та обставинам справи, а апеляційну скаргу відповідача -без задоволення.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги ДП «Морський торговельний порт «Южний»», заслухавши представників сторін та третьої особи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, а рішення господарського суду Одеської області - скасувати з огляду на таке.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що 14.12.2011р. зі станції відправлення Берегова (експ.) Одеської залізниці ДП «Морський торговельний порт «Южний»(відправник, порт) на адресу одержувача -ПАТ «Авдієвський коксохімічний завод»(станція призначення Авдіївка Донецької залізниці) відправило вантаж -вугілля кам'яне, імпорт (високо-летучий вугілля, що коксується, Wellmore) у кількості 349150 кг (маса вантажу - нетто) у вагонах: №68748961, вагою брутто - 91400 кг., нетто - 70400 кг., тара - 21000 кг.; №63593974, вагою брутто - 92750 кг., нетто - 69450 кг., тара - 23300 кг., №63280358, вагою брутто - 93000 кг., нетто - 69500 кг., тара - 23500 кг., №61779146, вагою брутто - 93350 кг., нетто - 70350 кг., тара - 23000 кг., №60409844, вагою брутто - 92950 кг., нетто - 69450 кг., тара - 23500 кг., що підтверджується накладною №40670549 (арк. спр. 8, 22 т.І).

Відмітки у гр.гр. 20, 26, 28 вказаної залізничної накладної свідчать, що вантаж завантажений у вагон засобами відправника (ДП «Морський торговельний порт «Южний») навалом. Вантаж розміщено і закріплено відправником без зауважень. Маса вантажу визначена на електронних вагах.

З матеріалів справи вбачається, що відомість по зважуванню (ОТВЕС) №20753 (арк. спр. 43 т. І), в якій зазначено, що було проведено зважування вагонів, та виявлено, що у вагоні: №68748961 - тара -21 т, брутто - 91,4 т, нетто -70,4 т; №63593974 -тара 23,3 т, брутто -92,75 т, нетто -69,45 т, №63280358 -тара -23,5 т, брутто -93 т, нетто -69,5 т, №61779146 - тара -23 т, брутто -93,35 т, нетто -70,35 т, №60409844 -тара 23,5 т, брутто -92,95 т, нетто -69,45 т, вказана відомість підписана представниками ДП «Морський торговельний порт «Южний»та представником ДП «Одеська залізниця».

15.12.2011р. вантаж прибув на станцію призначення -ст. Авдіївка ДП «Донецька залізниця».

Вантажоодержувач надіслав на ст. Авдіївка Донецької залізниці заяву, в якій просив на підставі ст. 52 Статуту залізниць України провести контрольне переважування 2 вагонів з вугіллям -68748961, 63593974, які прибули по відправленню №40670549 зі ст. Берегова.

На виконання вищезазначеної заяви 16.12.2012р. ДП «Донецька залізниця»здійснило контрольне зважування вагону та виявлено різницю у вазі проти накладної №40670549 в сторону зменшення на 9700 кг, а саме: у вагоні №68748961 виявлено різницю у вазі проти накладної №40670549 в сторону зменшення на 2150 кг, у вагоні №63593974 виявлено різницю у вазі проти накладної №40670549 в сторону зменшення на 2500 кг, про що свідчить складений ст. Авдіївка Донецької залізниці комерційний акт №689754/63 від 16.12.2011р. (арк. спр. 9, т. І). Відповідно до вказаного акту вантаж прибув у справних вагонах: люка та двері зачинені, течі вантажу немає, поверхня вантажу нерівномірна, ущільнена, нижче рівня бортів на 15-20 см, захисне маркування не порушено, об'єм кузовів 73 м3. При повторному переважуванні нестача вантажу підтвердилася.

В матеріалах справи наявний витяг з книги контрольних переважувань від 16.12.2011р. (арк. спр. 10 т. І на звороті), в якому зазначається: що при первинному зважуванні у вагоні №68748961 виявлено різницю у вазі проти зазначеної у документації на 2150 кг., у вагоні №63593974 виявлено різницю у вазі проти зазначеної у документації на 2500 кг., повторне зважування підтвердило недостачу.

16.12.2011р. ДП «Донецька залізниця»видало вантаж одержувачу - ПАТ «Авдєєвський коксохімічний завод».

У зв'язку з виявленням факту неправильного зазначення у залізничній накладній №40670549 маси вантажу ДП «Донецька залізниця»на підставі ст.ст. 118, 122 Статуту залізниць України нарахувало ДП «Морський торговельний порт «Южний»штраф у розмірі п'ятикратної провізної плати в загальній сумі 59290 грн., а саме провізна плата за один вагон - 5929 грн. х 5 = 29645 грн., а з огляду на те, що провізна плата однакова для двох вагонів, по яким відповідачем не вірно зазначено масу вантажу, та по яким складено комерційний акт №689754/63 від 16.12.2011р., загальна сума штрафу за два вагони складає - 29645 грн. х 2 = 59290 грн.

З наявної в матеріалах справи накопичувальної картки зборів за роботи (послуги) та штрафів, пов'язаних з перевезенням вантажів №22120526 від 22.12.2011р. (арк. спр. 54 т. І) вбачається, що станцією Берегова щодекадно, на підставі даної накопичувальної картки стягується плата за участь представника залізниці при перевантаженні вантажів, крім того, 22.06.2012р. ДП «Одеська залізниця»направлено лист №132 до ДП «Морський торговельний порт «Южний», яким повідомляло, що нарахована станцією Берегова ДП «Одеська залізниця»у накопичувальній картці №22120526 від 22.12.2011р. сума платежу за участь представника залізниці при зважуванні вагонів №68748961, №63593974 згідно з актом переваження вагонів №20753 від 13.12.2011р. портом виплачена в повному обсязі та зважування вказаних вагонів безпосередньо та виключно проводилось за участю представника залізниці, окрім того зазначалось, що посадові особи, які підписали вищевказаний акт в графі прийомоздавача є працівниками станції Берегова ДП «Одеська залізниця».

15.02.2012р. ДП «Донецька залізниця»направило ДП «Морський торговельний порт «Южний»претензію від №103/109 з розрахунком штрафу (арк. спр. 7, т. І), в тому числі за 2 вагони - №68748961, №63593974, на загальну суму штрафу 59290 грн..

12.03.2012р. ДП «Морський торговельний порт «Южний»надав ДП «Донецька залізниця»відповідь на претензію, в якій не погодився з нарахуванням штрафу у розмірі 59290 грн..

Наведене стало підставою для звернення ДП «Придніпровська залізниця»до господарського суду Одеської області з позовом до ДП «Морський торговельний порт «Южний»про стягнення 59290 грн. штрафу.

Дослідивши обставини справи та проаналізувавши законодавство, що регулює вказані правовідносини, апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків .

Відповідно до ст. 908 Цивільного кодексу України перевезення вантажу, пасажирів, багажу, пошти здійснюється за договором перевезення. Загальні умови перевезення визначаються цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них. Умови перевезення вантажу, пасажирів і багажу окремими видами транспорту, а також відповідальність сторін щодо цих перевезень встановлюються договором, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами), іншими нормативно-правовими актами та правилами, що видаються відповідно до них.

Згідно з ч. 5 ст. 307 Господарського кодексу України, які кореспондуються з вимогами ч. 4 ст. 909, ч. 1 ст. 920 Цивільного кодексу України, умови перевезення вантажів окремими видами транспорту, а також відповідальність суб'єктів господарювання за цими перевезеннями визначається транспортними кодексами, транспортними статутами та іншими нормативно-правовими актами.

Відповідно до ст. 6 Статуту залізниць України (далі -Статут) накладна - основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна одночасно є договором на заставу вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення;

Положеннями ст. 37 Статуту передбачено, що під час здавання вантажів для перевезення відправником має бути зазначена у накладній їх маса, вантажі, що перевозяться насипом і наливом, а також інші вантажі, зважування яких на вантажних вагах неможливе, зважуються на вагонних вагах, маса вантажів визначається відправником, спосіб визначення маси зазначається у накладній.

Пунктом 2.1. Правил оформлення перевізних документів (ст. 6, 23, 24 Статуту), затверджених Наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, передбачено, що вантажовідправником заповнюються такі графи комплекту перевізних документів: «Маса вантажу в кг, визначена відправником»- вказується маса вантажу у кілограмах. У разі визначення маси на вагонних вагах у відповідних графах зазначається маса брутто, тари вагона і нетто вантажу; у графі «Тара пров./з бр.»непотрібне закреслюється залежно від того, перевірялась маса тари вагона чи ні.

Згідно з п.5.5. Правил оформлення перевізних документів, визначено, що якщо під час перевезення вантажу або на станції його призначення буде виявлено неправильне зазначення у накладній відомостей про адресу одержувача, його код, назву вантажу, його кількість, то з відправника стягується штраф згідно зі ст. 122 Статуту, факт неправильного зазначення відправником указаних відомостей засвідчується актом загальної форми, якщо за цим фактом не складався комерційний акт.

Статтею 24 Статуту встановлено, що вантажовідправники несуть відповідальність за всі наслідки неправильності, неточності або неповноти відомостей, зазначених ним у накладній, залізниця має право перевіряти правильність цих відомостей, а також періодично перевіряти кількість та масу вантажу, що зазначаються у накладній.

За ст. 122 Статуту за неправильно зазначені у накладній масу, кількість місць вантажу, його назву, код та адресу одержувача з відправника, порту стягується штраф у розмірі згідно зі ст. 118 цього Статуту, при цьому відправник несе перед залізницею відповідальність за наслідки, які виникли.

Статтею 118 Статуту передбачено, що за пред'явлення вантажу, який заборонено до перевезень або який потребує під час перевезення особливих заходів безпеки, та з неправильним зазначенням його найменування або властивостей з відправника, крім заподіяних залізниці збитків і витрат, стягується штраф у розмірі п'ятикратної провізної плати за всю відстань перевезення.

Згідно зі ст. 129 Статуту обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць. Комерційний акт складається для засвідчення таких обставин: а) невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у транспортних документах; б) у разі виявлення вантажу, багажу чи вантажобагажу без документів або документів без вантажу, багажу чи вантажобагажу; в) псування, пошкодження вантажу, багажу і вантажобагажу; г) повернення залізниці вкраденого вантажу, багажу або вантажобагажу. Залізниця зобов'язана скласти комерційний акт, якщо вона сама виявила зазначені вище обставини або якщо про існування хоча б однієї з них заявив одержувач або відправник вантажу, багажу чи вантажобагажу. В усіх інших випадках обставини, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу і вантажобагажу і які можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, оформляються актами загальної форми. Порядок складання комерційних актів та актів загальної форми встановлюється Правилами.

Таким чином, насамперед, необхідно встановити наявність порушення - неправильного зазначення маси вантажу у накладній вантажовідправником.

Відповідно до п.п. 1.1, 1.3 Правил оформлення перевізних документів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000р. за №863/5084 (далі - Правила), на кожне відправлення вантажу відправник повинен подати станції навантаження накладну (комплект перевізних документів). Форми бланків перевізних документів, затверджені наказом Мінтрансу від 19.11.1998р. №460 «Про затвердження бланків перевізних документів». Накладна є складовою частиною комплекту перевізних документів, до якого, крім неї, входять: дорожня відомість, корінець дорожньої відомості та квитанція про приймання вантажу. Бланки цих документів видаються вантажовідправникам за плату згідно з тарифом. Усі відомості, передбачені формою бланка перевізного документа, повинні бути внесені відправником до відповідних граф. Виправлення не допускаються, у разі зміни відомостей, внесених до перевізного документа відправник зобов'язаний заповнити новий перевізний документ.

За вимогами зазначених статей підставою для покладення на відправника відповідальності за неправильне зазначення ним відповідних відомостей є акт загальної форми або комерційний акт, складений у випадках, передбачених ст. 129 Статуту залізниць України, у застосуванні ст.ст. 118 та 122 Статуту залізниць України слід враховувати, що штраф підлягає стягненню за самий факт допущення вантажовідправником зазначених порушень, незалежно від того, чи завдано залізниці у зв'язку з цим збитки.

У залізничній накладній №40670549В відправником вантажу о зазначено масу вантажу у вагоні №68748961 -70400 кг, у вагоні № 63593974 -69450 кг на підставі відомостей про зважування.

Згідно зі ст. ст. 13, 14 Статуту залізниць України для зважування вантажів, багажу і вантажобагажу (товаробагажу) використовуються вагонні, вантажні, елеваторні та інші ваги. Для визначення маси вантажу зважуванням залізниці в місцях загального користування, а відправники та одержувачі вантажів, морські і річкові порти, які примикають до залізниць, в місцях незагального користування повинні мати необхідну кількість ваг і вагових приладів. Для навантаження масових насипних і навалочних вантажів їх відправники повинні використовувати вагові прилади, які визначають масу вантажу в процесі навантаження, чи механізовані дозувальні пристрої. Ваги і вагові прилади підлягають обов'язковій державній повірці і тавруванню в установленому порядку. Зважування вантажів на несправних вагах, а також на вагах з простроченими термінами повірки і таврування не дозволяється. Залізниці на договірних засадах можуть приймати на технічне обслуговування (технічний нагляд, ремонт, контрольна повірка) ваги власників, призначені для зважування вантажів. Повірка, таврування ваг та вагових приладів провадяться під час установки ваг, після виходу їх із капітального та середнього ремонту та періодично у терміни, встановлені Держстандартом.

Пунктом 5 Правил приймання вантажів до перевезення, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. № 644, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.11.2000р. № 861/5082, встановлено, що загальна маса вантажу визначається зважуванням (на вагонних, вантажних, елеваторних та інших вагах) або іншим способом, тип ваг указується в накладній. Маса вантажу визначається відправником. Про спосіб визначення маси вантажу відправник зобов'язаний зазначити в накладній. Ваговимірювальні технічні засоби відправників (одержувачів) мають бути повірені органами Держспоживстандарту та взяті на облік залізницею відповідно до Інструкції про порядок застосування ваговимірювальної техніки на залізничному транспорті, затвердженої наказом Мінтрансу від 05.04.2004 №279 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції 23.04.2004 за № 527/9126.

За п. 1.3 Інструкції про порядок застосування засобів ваговимірювальної техніки на залізничному транспорті для визначення маси вантажів, що перевозяться залізничним транспортом, застосовуються тензометричні та механічні ЗВВТ таких типів: вагонні ваги (найбільші межі зважування до 100 т; до 150 т і до 200 т) і товарні ваги (найбільші межі зважування 0,1; 0,2; 0,5; 1; 2; 3 і 5 т), за результатами зважування на яких оформляються перевізні документи, вагонні ваги можуть бути призначені для зважування із зупинкою або під час руху. Використання ЗВВТ інших типів для визначення маси вантажів, що перевозяться залізницями, повинно бути узгоджене з Укрзалізницею. Всі ваги повинні відповідати вимогам чинних нормативно-правових та нормативно-технічних актів.

Пунктом 10 Правил приймання вантажних вантажів до перевезення встановлено, що зважування вантажів на вагонних вагах провадиться із зупинкою і розчіпленням вагонів або із зупинкою без розчіплення, зважування під час руху дозволяється тільки на вагонних вагах, призначених для цього способу зважування. Із зупинкою і розчіпленням вагонів зважуються вантажі: зернові, насіння, комбікорм і висівки, що перевозяться насипом; харчові в цистернах (олія, меляса тощо); картопля, овочі, баштанні культури, макуха, сіль харчова, метали всіх найменувань і лом кольорових металів, які перевозяться навалом. Зважування на вагонних вагах інших вантажів провадиться із зупинкою вагонів без розчіплення або під час руху на вагонних вагах, призначених для цього способу зважування. Маса тари вагонів у цих випадках може прийматися за трафаретом на вагоні.

Як вбачається з матеріалів справи, зокрема з пояснень ДП «Одеська залізниця»та ДП «Донецька залізниця», зважування вантажу відправником проводилося на ст. Берегова Одеської залізниці під час руху, а на ст. Авдіївка Донецької залізниці контрольне зважування вагонів здійснювалося напівавтоматично, з розчепленням та зупинкою вагонів.

Згідно зі ст. ст. 52, 53 Статуту залізниць України на станціях призначення залізниця зобов'язана перевірити масу, кількість місць і стан вантажу у разі: прибуття вантажу у пошкодженому вагоні (контейнері), а також у вагоні (контейнері) з пошкодженими пломбами відправника або пломбами попутних станцій; прибуття вантажу з ознаками недостачі, псування або пошкодження під час перевезення на відкритому рухомому складі або у критих вагонах без пломб, якщо таке перевезення передбачене Правилами; прибуття швидкопсувного вантажу з порушенням граничного терміну його перевезення або з порушенням температурного режиму перевезення в рефрижераторних вагонах (контейнерах); прибуття вантажу, який був завантажений залізницею; видачі з місць загального користування вантажів, вивантажених залізницею; прибуття вантажів у вагонах навалом і насипом за вимогою одержувача у розмірах, передбачених Правилами. Маса вантажу вважається правильною, якщо різниця у масі, визначена на станції відправлення, порівняно з масою, що виявилася на станції призначення, не перевищує: у разі недостачі - норми природної втрати маси вантажу і граничного розходження визначення маси нетто; у разі надлишку - граничного розходження визначення маси нетто. Якщо під час перевірки маси, кількості місць або стану вантажу на станції призначення буде виявлено недостачу, псування або пошкодження вантажу, або якщо ці обставини зазначені у комерційному акті, складеному на шляху проходження, станція призначення зобов'язана визначити обсяг фактичної недостачі, міру псування або пошкодження вантажу.

Відповідно до п. 12 Правил видачі вантажів, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. № 644, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000 р. за № 862/5083, при наявності на станції призначення або в одержувача вагонних ваг залізниця може здійснювати перевірку маси вантажів, що перевозяться навалом і насипом і прибули без ознак утрати, відповідно до договору між залізницею і одержувачем.

При цьому у п. 22 вищевказаних Правил встановлено, що перевірка маси вантажу на станції призначення провадиться, як правило, таким самим способом, яким цю масу було визначено на станції відправлення. Зважування вантажів на вагонних вагах провадиться в порядку, передбаченому Правилами приймання вантажів до перевезення.

Проте, всупереч п. 22 Правил видачі вантажів, ДП «Донецька залізниця»обрала відмінний спосіб зважування (напівавтоматично, з розчепленням та зупинкою вагонів), ніж був обраний відправником на ст. Берегова Одеської залізниці (під час руху), а отже відповідно за результатами переважування виявилась різна маса вантажу.

Господарським судом першої інстанції в рішенні зазначено, що навантаження та зважування вантажу вантожовідправник здійснював самостійно, відомості про вантаж у перевізні документи також вносив вантажовідправник, тому він несе усю відповідальність за правильність та достовірність цих відомостей.

Між тим, вказаний висновок господарського суду першої інстанції спростовується наступним.

Як вбачається з матеріалів справи, організація навантаження вагонів у ДП «Морський торговельний порт «Южний»визначена Єдиним технологічним процесом роботи між портом та станцією Берегова ДП «Одеська залізниця».

Згідно з п. 3.5 Єдиного технологічного процесу роботи ДП «Морський торговельний порт «Южний»та ст. Берегова ДП «Одеська залізниця»зважування вагонів і дозування вантажів порт виконує на своїх вагах, локомотивом порту або залізниці за участю представників залізниці.

Про участь залізниці у переважуванні вагонів свідчить і лист ДП «Одеська залізниця»№132 від 22.06.2012р., в якому вказано, що переважування вагонів (в тому числі й спірних) проводилось за участю представників залізниці (акт переважування вагонів - отвес №20753 від 13.12.2011р.).

Отже, доказом того, що відправником вірно встановлено вагу відправленого вантажу, є відомість по зважуванню вагонів - відвіс (Отвес) №20753 від 13.12.2011р. (арк. спр. 43 т. І), який засвідчений підписами уповноважених осіб, в тому числі й представника залізниці -ДП «Одеська залізниця»у графі прийомоздавача.

Маса вантажів у спірних вагонах ДП «Морський торговельний порт «Южний»визначена на електромеханічних 100-т вагонних вагах, які є справному стані, що підтверджується паспортами на вказані ваги (арк. спр. 52, 53 т. І).

Відповідно до п. 8 оглядового листа Вищого господарського суду України від 29.11.2007р. №01-8/917 «Про деякі питання судової практики застосування Статуту залізниць України, інших норм транспортного законодавства»господарський суд при вирішенні справи по суті може і зобов'язаний надавати оцінку комерційному акту, акту загальної форми та іншим складеним залізницею актам.

Стаття 43 Господарського процесуального кодексу України визначає, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на вищевикладене, апеляційний господарський суд не приймає комерційний акт №689754/63 в якості належного та допустимого доказу, у розумінні ст.ст. 32-34, 43 Господарського процесуального кодексу України, який засвідчує факт неправильного зазначення відповідачем маси вантажу в залізничній накладній №40670549 від 14.12.2011р.,

Таким чином, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що господарський суд першої інстанції необґрунтовано стягнув з вантажовідправника суму штрафу у розмірі 59290 грн., оскільки матеріалами справи не підтверджується факт невірного зазначення відправником маси вантажу у вагонах №68748961 та № 63593974.

За таких обставин відсутні підстави для задоволення позовних вимог ДП «Донецька залізниця»про стягнення з ДП «Морський торговельний порт «Южний»59290 грн. штрафу, який нарахований за неправильно вказану в накладній масу вантажу.

Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Вищого господарського суду України від 11.10.2012р. по справі №5017/1016/2012.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційну скаргу ДП «Морський торговельний порт «Южний»слід задовольнити, а рішення господарського суду Одеської області від 07.09.2012р. у справі №5017/1886/2012 -скасувати.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 07.09.2012р. у справі №5017/1886/2012 скасувати.

У задоволенні позову Державного підприємства «Донецька залізниця»відмовити.

Стягнути з Державного підприємства «Донецька залізниця»(83001, м. Донецьк, вул. Артема, 68, код ОКПО 25905191) на користь Державного підприємства «Морський торговельний порт «Южний»(65481, Одеська область, м. Южне, код ЄДРПОУ 04704790) 804 (вісімсот чотири) грн. 75 коп. судового збору за подання апеляційної скарги.

Зобов'язати господарський суд Одеської області видати наказ із відповідними реквізитами.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 26.10.2012р..

Головуючий суддя Савицький Я.Ф.

Суддя Гладишева Т.Я.

Суддя Лавренюк О.Т.