Постанова № 26526176, 15.10.2012, Донецький окружний адміністративний суд

Україна ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 жовтня 2012 р. Справа № 2а/0570/12128/2012

Приміщення суду за адресою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвардійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 15:00

Донецький окружний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Зінченка О.В.

при секретарі Асмановій Е.Е.

з участю представників:

позивача - Кавуна І.О.,

відповідача - Кононенко В.К., Максютенко С.О., Світличного М.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фра-М» до Східної митниці Державної митної служби України про скасування податкового повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154, -

в с т а н о в и в :

У вересні 2012 року Товариство з обмеженою відповідальністю «Фра-М» (далі - позивач, ТОВ «Фра-М») звернулося до Донецького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Східної митниці Державної митної служби України (далі - відповідач, Східна митниця) про скасування податкового повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154.

В обґрунтування вимог позивач посилався на те, що ТОВ «Фра-М» на митну територію України було ввезено та здійснено митне оформлення за кодом 3004901900 згідно з УКТЗЕД (ставка ввізного мита 0%) лікарський засіб «Магнерот®» за вантажно-митними деклараціями № 700000010/2010/001193 від 11 лютого 2010 року та № 700000010/2010/003881 від 13 квітня 2010 року. З 15 червня 2012 року по 27 липня 2012 року відповідачем проведена документальна невиїзна перевірка дотримання ТОВ «Фра-М» вимог законодавства України з питань митної справи. За наслідками перевірки складено акт від 30 липня 2012 року № 43/2/700000000/0020322326, в якому митним органом зроблено висновок, що класифікація товару «Лікарські засоби для людей «Магнерот®» має здійснюватися у товарній підкатегорії 2106909200, згідно з УКТЗЕД. На підставі акту перевірки прийнято податкове повідомлення-рішення форми «Р» № 154 від 31 серпня 2012 року, яким визначено суму податкового зобов'язання з мита на товари, що ввозяться на територію України суб'єктами підприємницької діяльності у розмірі 5 735,24 грн., у тому числі за основним платежем - 3 823,49 грн., за штрафними санкціями - 1 911,75 грн.

Позивач із вказаними висновками акту перевірки незгодний з огляду на наступне. При митному оформленні товарів ні на одну спірну вантажну митну декларацію митним органом не було оформлено картки відмови. Усі необхідні документи позивачем подавалися у належному порядку і формі, у зв'язку з цим на лікарський засіб «Магнерот ®» повинні розповсюджуватися податкові пільги, які встановлюються під час митного оформлення товару. Відповідно до Інформації про лікарський засіб, доданої до реєстраційного посвідчення № UA/4062/01/01 «Магнерот ®» є лікарським засобом, що призначений для застосування у комплексному лікуванні та профілактики інфаркту міокарда, ішемічної хвороби серця, атеросклерозу, артеріальної гіпертензії, спастичних станів (у тому числі м'язових судом), які супроводжуються дефіцитом магнію; лікування суправентикулярного порушення серцевого ритму, недостатності лівого шлуночка, порушень ліпідного обміну. В інструкції зазначено, що лікарський засіб «Магнерот ®» відпускається виключно за рецептом. Східною митницею не взято до уваги положення змісту інструкції для медичного застосування препарату, а саме спосіб його застосування, де зазначається, що лікарський засіб «Магнерот ®» призначають до застосування по 2 таблетки 3 рази на добу, що дорівнює 3000 мг на добу. До того ж, зробивши висновок про невідповідність віднесення лікарського засобу «Магнерот ®» до позиції 3004 УКТЗЕД відповідач керувався положеннями Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затверджених наказом Державної митної служби України 30 грудня 2010 року № 1561, які не зареєстровані в Міністерстві юстиції України, тобто не можуть бути належним аргументом у доведенні позиції відповідача, оскільки не мають належного правового характеру, який би розповсюджувався на правовідносини, які складаються на території України. Так, висновок відповідача щодо недостатності вмісту магнія оротат дігідрату в лікарському засобі «Магнерот ®» для зарахування його до позиції 3004 УКТЗЕД та висновок щодо віднесення препарату до групи харчові продукти (товарна позиція 2106 згідно УКТЗЕД), а не до лікарських засобів (товарна позиція 3004 згідно УКТЗЕД), є хибними.

Крім того, позивач зауважував на тому, що під час розгляду справи необхідно врахувати позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 23 січня 2012 року, відповідно до якої, у разі якщо митні органи, приймаючи ВМД, віднесли товар до певного коду товарної номенклатури та пропустили товар на митну територію України, то в подальшому вони не мають правових підстав для зміни коду товару та донарахування податкових зобов'язань у зв'язку з виявленням помилки стосовно класифікації товару.

Таким чином, ТОВ «Фра-М» вважає, що визначення суми податкового зобов'язання (з урахуванням штрафних санкцій) по сплаті мита на товари, що ввозяться на територію України суб'єктами підприємницької діяльності на суму 5 735,24 грн., з яких 3 823,49 грн. зобов'язання за основним платежем, 1 911,75 грн. зобов'язання за штрафними санкціями, здійснено всупереч вимогам законодавства України. Просив суд скасувати податкове повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154 (арк. справи 3-8).

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, надав пояснення аналогічні викладеним у позовній заяві, просив задовольнити позов.

Відповідач, не визнавши позовні вимоги, надав суду письмові заперечення на адміністративний позов (арк. справи 75-84), в яких зазначено, що відповідно до норм Митного кодексу України митний контроль здійснюється безпосередньо посадовими особами митних органів шляхом: проведення документальних перевірок дотримання вимог законодавства України з питань державної митної справи, у тому числі своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів. Митні органи мають право здійснювати митний контроль шляхом проведення документальних перевірок дотримання законодавства України з питань державної митної справи щодо правильності класифікації згідно з УКТЗЕД товарів, щодо яких проведено митне оформлення. Результати перевірки оформлюються актом (довідкою) та є підставою для самостійного визначення митним органом суми податкового зобов'язання підприємства щодо сплати митних платежів, застосування заходів, передбачених законами України.

Також у запереченнях наголошується на тому, що пояснення до УКТЗЕД, затверджені наказом Державної митної служби 30 грудня 2010 року № 1561, видані в межах повноважень, встановлених Митним кодексом України та Законом України «Про державну митну службу», тому вони не підлягають реєстрації в Міністерстві юстиції.

Стосовно класифікації ввезеного позивачем товару відповідач вказав, що лікарські засоби, які включаються до товарної позиції 3004, повинні бути представлені у вигляді дозованих лікарських форм - таблетки, ампули, капсули тощо або розфасовані для роздрібної торгівлі. Поняття «у дозованому вигляді» означає дозу (кількісний вміст) діючої (діючих) речовин в одиниці лікарської форми на момент митного оформлення. Інформація про дозу діючої речовини в кожній одиниці лікарської форми та їх кількість в упаковці, згідно статті 12 Закону України «Про лікарські засоби», зазначається на маркуванні лікарського засобу, що наноситься на етикетку, зовнішню та внутрішню упаковку лікарського засобу. У разі, якщо у складі одиниці форми комбінованого препарату доза хоча б одного із компонентів (вітамінів чи мінералів) перевищує середньодобову норму вживання щонайменш у три рази, вітамінні та вітамінно-мінеральні препарати повинні класифікуватись у товарній позиції 2106 або у товарній групі 22. При класифікації даних препаратів, представлених у формі таблеток, драже, капсул та аналогічних формах, до уваги слід брати зазначену в інструкції для користувачів дозу діючих речовин в одній одиниці лікарської форми. Лікарською формою препарату «Магнерот ®» є таблетка, що містить дозу діючої речовини магнію - 500 мг. Проте, згідно додаткових загальних положень до групи 30 УКТЗЕД, для магнію середньодобова норма вживання становить 300 мг. Тому, для того, щоб відповідати вимогам товарної позиції 3004 за УКТЗЕД, лікарський препарат «Магнерот ®» повинен мати вміст магнію в одній одиниці препарату не менше 900 мг. Проте, товар «лікарські засоби для людей «Магнерот ®» має вміст магнію не більше 500 мг, а тому не може класифікуватися у товарній позиції 3004 згідно з УКТЗЕД. Разом з цим, відповідач зазначив, що інформація щодо кількості добового вживання одиниць лікарської форми має виключно інформативний характер і при класифікації товару не враховується, тому посилання позивача на застосування препарату по 2 таблетки 3 рази на добу не заслуговує на увагу. Окрім діючої речовини 1 таблетка «Магнерот ®» у своєму складі містить серед іншого кукурудзяний крохмаль, що надає підстави розглядати класифікацію даного препарату в двох товарних підкатегоріях товарної позиції 2106 УКТЗЕД залежно від відсоткового вмісту останнього. Так, одна таблетка препарату містить 22,5 мг кукурудзяного крохмалю або 3,2 %, що в свою чергу надає підстави для здійснення однозначної класифікації даного товару в товарній підкатегорії УКТЗЕД 2106 90 92 00 (ставка мита 8%). Таким чином, товар «лікарські засоби для людей «Магнерот ®» повинен класифікуватися у товарній позиції 2106 як харчові продукти, не зазначені в іншому місці УКТЗЕД.

У результаті перевірки відповідачем встановлено, що декларантом порушено вимоги Закону України «Про митний тариф України» в частині невірної класифікації товару згідно УКТЗЕД, що призвело до зниження податкових зобов'язань ТОВ «Фра-М» зі сплати ввізного мита.

Враховуючи вищезазначене, Східна митниця вважає, що спірне податкове повідомлення-рішення винесено відповідно до повноважень та у спосіб передбачений законодавством України, тому є обґрунтованим та законним.

Представники відповідача у судовому засіданні заперечували проти задоволення адміністративного позову, надали пояснення аналогічні викладеним у запереченнях, також додатково пояснили про те, що постановою Кабінету Міністрів України від 28 грудня 1992 року № 731 затверджено Положення про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади. Відповідно до пункту 5 цього положення на державну реєстрацію не подаються акти: спрямовані на організацію виконання рішень вищестоящих органів і власних рішень міністерств, інших органів виконавчої влади, що не мають нових правових норм; рекомендаційного, роз'яснювального та інформаційного характеру (методичні рекомендації, роз'яснення, у тому числі податкові тощо), нормативно-технічні документи (національні та регіональні стандарти, технічні умови, будівельні норми і правила, тарифно-кваліфікаційні довідники, кодекси усталеної практики, форми звітності, у тому числі щодо державних статистичних спостережень, адміністративних даних та інші). Таким чином, Держмитслужбою, як органом, що здійснює ведення УКТЗЕД розробляються Пояснення до УКТЗЕД, що затверджуються наказами, які не потребують реєстрації в Міністерстві юстиції України, адже не зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян та не мають міжвідомчого характеру, але при цьому вони не позбавлені статусу нормативно-правового акту.

На підставі викладеного, просили суд у задоволенні позову ТОВ «Фра-М» до Східної митниці відмовити у повному обсязі.

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах заявлених позовних вимог, суд приходить до висновку, що заявлені позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Позивач - товариство з обмеженою відповідальністю «Фра-М» зареєстроване як юридична особа виконавчим комітетом Донецької міської ради 14 березня 1997 року за адресою: 83023, м. Донецьк, Калінінський район, проспект Полеглих комунарів, буд. 95-Б, включено до ЄДРПОУ за номером 20322326, що підтверджується довідкою з єдиного державного реєстру підприємств та організацій України № 101-123 від 12 січня 2007 року (арк. справи 56). Позивач здійснює свою діяльність відповідно до Статуту, затвердженого у новій редакції Протоколом загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Фра-М» № 165 від 12 листопада 2010 року (арк. справи 46-55).

ТОВ «Фра-М» має право на здійснення наступних видів діяльності за Класифікацією видів економічної діяльності: 51.46.0 Оптова торгівля фармацевтичними товарами, 52.31.0 Роздрібна торгівля фармацевтичними товарами, 52.32.0 Роздрібна торгівля медичними та ортопедичними товарами, 52.12.0 Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах без переваги продовольчого асортименту, 63.21.2 Функціонування інфраструктури автомобільного та міського транспорту, 51.19.0 Посередництво в торгівлі товарами широкого асортименту.

Відповідач - Східна митниця Державної митної служби України, у розумінні Кодексу адміністративного судочинства України є суб'єктом владних повноважень.

30 січня 2009 року між «ВЕРВАГ ФАРМА ГМБХ & КО.КГ» (далі - продавець) і Товариством з обмеженою відповідальністю «Фра- М» (далі - Дистриб'ютор) укладено договір про дистриб'юторство, відповідно до якого продавець зобов'язується продати Дистриб'ютору, а Дистриб'ютор купити у продавця на умовах цього договору лікарські препарати і вироби медичного призначення, у кількості та асортименті, встановленому Додатком 1 до контракту (арк. справи 26-33).

За даним договором на митну територію України ввезено товар «лікарські засоби для людей, зареєстровані в МОЗ України, що складаються тільки з активних речовин або активних та допоміжних речовин, для терапевтичного або профілактичного застосування для роздрібної торгівлі: Магнерот ® таблетки по 500 мг № 20 (10*2) у блістерах 200 уп, серія № 0910091D; таблетки по 500 мг № 50 (10*5 ) у блістерах 100 уп, серія № 0910090А; таблетки по 500 мг № 20 (10*2) у блістерах 500 уп, серія № 0912061В; таблетки по 500 мг № 50 (10*5 ) у блістерах 300 уп, серія № 0912063А. Діючі речовини: 1 таблетка містить: магнію оротату дигідрату 500 мг. Виробник - «Верваг Фарма ГМБХ і КО.КГ», Німеччина. Країни виробника - Німеччина (DE). Торгівельна марка - WORWAG PHARMA. Вид упаковки - блістери у картонних упаковках. Маркування - на картонній упаковці має місце: назва препарату - Магнерот ® таб. по 500 мг № 20 чи № 50, реєстраційне посвідчення № UA/4062/01/01. Адреса виробника: 71034, Бьоблінген, Кальверштрасе, 7, Німеччина. Номер серії, дата виготовлення та кінцевий термін реалізації».

Підприємством здійснено митне оформлення товару за кодом 3004901900 згідно з УКТЗЕД (ставка мита 0%) за вантажно-митними деклараціями (далі - ВМД):

- № 700000010/2010/001193 від 11 лютого 2010 року (арк. справи 37-39);

- № 700000010/2010/003881 від 13 квітня 2010 року (арк. справи 34-36).

Вартість лікарського препарату «Магнерот®» по першій ВМД, згідно з даними інвойсу від 18 січня 2010 року № 100105, становить 1169,0 євро (еквівалент у гривнях 12 883,31 грн.), курс євро на день митного оформлення ВМД становить 11,020797 грн/євро. Митна вартість товару складає 12 883,31 грн.

Вартість лікарського препарату «Магнерот®» по другій ВМД, згідно з даними інвойсу від 23 березня 2010 року № 103496, становить 3242,0 євро (еквівалент у гривнях 34 910,34) курс євро на день митного оформлення ВМД становить 10,76815 грн./євро. Митна вартість товару складає 34 910,34 грн.

На підставі службової записки відділу митних платежів від 29 лютого 2012 року № 19/503 (арк. справи 147-149) та відповідно до статей 345, 351 Митного кодексу України начальником Східної митниці Державної митної служби України підписано наказ № 360 від 07 червня 2012 року «Про проведення документальної невиїзної перевірки», відповідно до якого головного інспектора відділу митного аудиту Світличного М.А. уповноважено на проведення документальної невиїзної перевірки правильності класифікації за кодом 3004901900 згідно УКТЗЕД товарів «лікарські засоби для людей «Магнерот®», щодо яких проведено митне оформлення та які ввозились на митну територію України ТОВ «Фра-М» (код ЄДРПОУ 20322326) з метою випуску для вільного обігу за період 2009-2012 років (арк. справи 145-146).

З 15 червня 2012 року по 27 липня 2012 року, на підставі статей 345, 351 Митного кодексу України, наказу Східної митниці від 07 червня 2012 року № 360, проведена документальна невиїзна перевірка своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів при переміщенні через митний кордон України ТОВ «Фра-М» товарів «лікарські засоби для людей «Магнерот®», імпортованих ТОВ «Фра-М» на митну територію України за період 2009-2012 років та класифікованих під час митного оформлення у товарній підкатегорії 3004901900 згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності. За наслідками перевірки складено акт від 30 липня 2012 року № 43/2/700000000/0020322326 (арк. справи 12-25).

Згідно висновків вказаного акту перевіркою встановлено:

- класифікація товару «лікарські засоби для людей «Магнерот®» має здійснюватися у товарній підкатегорії 2106909200 згідно з УКТЗЕД; Законом України «Про митний тариф України» на товари цієї товарної під категорії встановлена пільгова та повна ставки ввізного мита у розмірі 8%;

- порушення ТОВ «Фра-М» під час митного оформлення товарів «лікарські засоби для людей «Магнерот®» (реєстраційне посвідчення « UA/4062/01/01) виробництва компанії «WORWAG PHARMA GmbH & Co. KG» (Німеччина) за ВМД № 700000010/2010/001193 та № 700000010/2010/003881 вимог статті 81 Митного кодексу України в частині заявлення неточних відомостей, необхідних для здійснення їх митного контролю та митного оформлення, що стало наслідком допущення під час митного оформлення товарів методологічної помилки, а також порушення Закону України «Про митний тариф України» через заявлення під час митного оформлення невірного коду товару. Перевіркою визначено товарну підкатегорію УКТЗЕД, в якій необхідно класифікувати товар «лікарські засоби для людей «Магнерот®», а саме 2106909200, та визначено суму донарахованого податкового зобов'язання зі сплати ввізного мита у розмірі 3 823,49 грн., яка підлягає перерахуванню до Державного бюджету України, а також було визначено суму умовно донарахованого податкового зобов'язання зі сплати податку на додану вартість у розмірі 764,70 грн.

Зазначений акт перевірки позивачем підписано із запереченнями.

На підставі вказаних висновків акту перевірки та згідно з пунктом 54.3 статті 54, пунктом 123.1 статті 123 Податкового кодексу України, Законом України від 03 квітня 1997 року № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість», Законом України від 05 квітня 2001 року № 2371-ІІІ «Про митний тариф України» Східною митницею прийнято податкове повідомлення-рішення форми «Р» № 154 від 31 серпня 2012 року, яким за порушення статті 81 Митного кодексу України, Закону України «Про податок на додану вартість», Закону України «Про митний тариф України» в частині невірної класифікації товарів згідно УКТЗЕД, Податкового кодексу України визначено суму податкового зобов'язання з мита на товари, що ввозяться на територію України суб'єктами підприємницької діяльності у розмірі 5 735,24 грн., у тому числі за основним платежем - 3 823,49 грн., за штрафними санкціями - 1 911,75 грн. (арк. справи 9).

Листом Східної митниці від 31 серпня 2012 року № 11-19/11977 на адресу ТОВ «Фра-М» направлено вищевказане податкове повідомлення-рішення (арк. справи 10-11).

Не погодившись із прийнятим податковим повідомленням-рішенням 14 вересня 2012 року позивач звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з вимогою про скасування податкового повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154.

Прийняте відповідачем рішення є правовим актом індивідуальної дії, правомірність винесення якого здійснюється за правилами Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України).

Згідно з пунктом 1 частини 3 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Обов'язок суду вирішувати спори на підставі Конституції України закріплений положеннями принципу законності викладеного у пункті 1 частини першої статті 9 КАС України.

Стосовно повноважень Східної митниці з проведення перевірок дотримання вимог чинного законодавства суд зазначає наступне.

За приписами пункту 2 Положення про Державну митну службу України, затвердженого Указом Президента України від 12 травня 2011 року № 582/2011 Держмитслужба України у своїй діяльності керується Конституцією України та законами України, актами Президента України та Кабінету Міністрів України, наказами Міністра, іншими актами законодавства України, а також дорученнями Президента України та Міністра.

Відповідно до пунктів 3 та 4 Положення про Державну митну службу України, затвердженого Указом Президента України від 12 травня 2011 року № 582/2011 основними завданнями Держмитслужби України є внесення пропозицій щодо формування державної політики у сфері державної митної справи; реалізація державної політики у сфері державної митної справи; забезпечення захисту економічних інтересів України. Держмитслужба України відповідно до покладених на неї завдань, серед іншого: організовує та забезпечує здійснення регіональними митницями, митницями контролю за дотриманням суб'єктами зовнішньоекономічної діяльності та громадянами установленого законом порядку переміщення товарів, транспортних засобів через митний кордон України, застосування відповідно до закону заходів тарифного та нетарифного регулювання при переміщенні товарів через митний кордон України, у тому числі й після завершення операцій митного контролю та митного оформлення; здійснює контроль за: своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати у повному обсязі платниками податків до бюджету митних та інших платежів, контроль за справлянням яких законом покладено на митні органи; класифікацією за товарною номенклатурою Митного тарифу України товарів, поданих до митного оформлення тощо.

Пунктом 24 частини 1 статті 4 Митного кодексу України визначено поняття митного контролю. Це - сукупність заходів, що здійснюються митними органами в межах своїх повноважень з метою забезпечення додержання норм цього Кодексу, законів та інших нормативно-правових актів з питань державної митної справи, міжнародних договорів України, укладених у встановленому законом порядку.

Згідно пункту 7 частини 1 статті 336 Митного кодексу України митний контроль здійснюється безпосередньо посадовими особами митних органів шляхом проведення документальних перевірок дотримання вимог законодавства України з питань державної митної справи, у тому числі своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів.

У частинах 1 та 3 статті 345 Митного кодексу України зазначено, що документальна перевірка - це сукупність заходів, за допомогою яких митні органи переконуються у правильності заповнення митних декларацій, декларацій митної вартості та в достовірності зазначених у них даних, законності ввезення (пересилання) товарів на митну територію України або на територію вільної митної зони, вивезення (пересилання) товарів за межі митної території України або за межі території вільної митної зони, а також своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів. Митні органи мають право здійснювати митний контроль шляхом проведення документальних виїзних (планових або позапланових) та документальних невиїзних перевірок дотримання законодавства України з питань державної митної справи щодо: правильності визначення бази оподаткування, своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів; обґрунтованості та законності надання (отримання) пільг і звільнення від оподаткування; правильності класифікації згідно з УКТ ЗЕД товарів, щодо яких проведено митне оформлення; відповідності фактичного використання переміщених через митний кордон України товарів заявленій меті такого переміщення та/або відповідності фінансових і бухгалтерських документів, звітів, договорів (контрактів), калькуляцій, інших документів підприємства, що перевіряється, інформації, зазначеній у митній декларації, декларації митної вартості, за якими проведено митне оформлення товарів у відповідному митному режимі; законності переміщення товарів через митний кордон України, у тому числі ввезення товарів на територію вільної митної зони або їх вивезення з цієї території.

Положення частин 1-3 статті 351 Митного кодексу України визначають, що предметом документальних невиїзних перевірок є дані про своєчасність, достовірність, повноту нарахування та сплати митних платежів при переміщенні товарів через митний кордон України підприємствами, а також при переміщенні товарів через митний кордон України громадянами з поданням митної декларації, передбаченої законодавством України для підприємств. Документальна невиїзна перевірка проводиться у разі: виявлення ознак, що свідчать про можливе порушення законодавства України з питань державної митної справи, за результатами аналізу електронних копій митних декларацій, інформації, що стосується товарів, митне оформлення яких завершено, отриманої від суб'єктів зовнішньоекономічної діяльності та виробників таких товарів, з висновків акредитованих відповідно до законодавства експертів; надходження від уповноважених органів іноземних держав документально підтвердженої інформації про непідтвердження автентичності поданих митному органові документів щодо товарів, митне оформлення яких завершено, недостовірність відомостей, що в них містяться, а також запитів стосовно надання інформації про зовнішньоекономічні операції, які здійснювалися за участю суб'єктів зовнішньоекономічної діяльності - резидентів України. Документальна невиїзна перевірка проводиться на підставі наказу митного органу.

У статті 69 цього ж Кодексу закріплено положення про можливість здійснення митного контролю після пропуску товарів і транспортних засобів, зокрема, визначено, що незалежно від закінчення операцій митного контролю, оформлення та пропуску товарів і транспортних засобів митний контроль за ними може здійснюватися, якщо є достатні підстави вважати, що мають місце порушення законодавства України чи міжнародного договору України, укладеного в установленому законом порядку, контроль за виконанням яких покладено законом на митні органи.

З огляду на положення вищезазначених норм, перевірка правильності класифікації товарів у товарній номенклатурі, як одна з операцій митного контролю, може здійснюватися митним органом на підставі статті 69 Митного кодексу України і після пропуску товарів.

Вказані судження підтверджуються і нормами постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 02 лютого 2011 року, якою затверджено Порядок проведення митними органами невиїзних документальних перевірок (діяла на момент проведення перевірки, втратила чинність 31 серпня 2012 року). Згідно з пунктом 2 цього Порядку перевірка проводиться після пропуску товарів і транспортних засобів через митний кордон України згідно із статтею 69 Митного кодексу України.

Відповідно до пункту 6 вказаного Порядку під час проведення перевірки посадові особи митного органу: вивчають, аналізують та порівнюють: відомості, зазначені у митних деклараціях та/або їх електронних копіях, що містяться в Єдиній автоматизованій інформаційній системі Держмитслужби, а також належних до таких декларацій комплектах товаросупровідних документів; дані, що містяться в документах, отриманих від уповноважених органів іноземних держав, та інформацію, що стосується товарів, митне оформлення яких завершено, отриману від суб'єктів зовнішньоекономічної діяльності та виробників таких товарів, з Інтернету, наукової літератури, висновків акредитованих відповідно до законодавства експертів тощо; приймають рішення щодо правильності визначення заявлених у митних деклараціях кодів товарів згідно з УКТЗЕД, їх митної вартості та країни походження, підстав для звільнення від оподаткування тощо; роблять висновок щодо своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних та інших платежів.

Згідно з пунктом 9 цього Порядку рішення щодо правильності визначення заявлених у митних деклараціях кодів товарів згідно з УКТЗЕД, їх митної вартості та країни походження,

підстав для звільнення від оподаткування тощо окремими документами не оформляються, а зазначаються в акті про проведення перевірки.

Частиною 2 статті 345 Митного кодексу України встановлено, що документальні перевірки дотримання вимог законодавства України з питань державної митної справи, у тому числі своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати митних платежів, проводяться митними органами з урахуванням строків давності, визначених статтею 102 Податкового кодексу України, у пункті 102.1 якої визначено, що контролюючий орган має право самостійно визначити суму грошових зобов'язань платника податків у випадках, визначених цим Кодексом, не пізніше закінчення 1095 дня, що настає за останнім днем граничного строку подання податкової декларації.

Як зазначалося вище, документальна невиїзна перевірка призначена митним органом на підставі службової записки відділу митних платежів, яка, в свою чергу, складена за результатами аналізу електронних копій вантажних митних декларацій, що містяться в ПІК «Інспектор-2006» та після отримання інформації від товаровиробника стосовно повного складу однієї таблетки «Магнерот®». Перевірці підлягали вантажні митні декларації від 11 лютого 2010 року та від 13 квітня 2010 року. Отже, строк давності для проведення перевірки митним органом не пропущено.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку, що документальна невиїзна перевірка призначена за наявності у митного органу достатніх підстав вважати, що має місце порушення митного законодавства України при ввезені товару ТОВ «Фра-М» та проведена з дотриманням вимог діючого законодавства. Отже, відповідач діяв у межах своїх повноважень, а твердження позивача про неправомірність проведення Східною митницею документальної невиїзної перевірки ТОВ «Фра-М» є необґрунтованими та безпідставними.

Щодо класифікації за кодом УКТЗЕД ввезеного товару суд зазначає наступне.

Як зазначалося раніше, відповідно до вантажних митних декларацій № 700000010/2010/001193 від 11 лютого 2010 року та № 700000010/2010/003881 від 13 квітня 2010 року позивачем здійснено митне оформлення товару «лікарські засоби для людей «Магнерот®» за кодом 3004901900 згідно з УКТЗЕД (ставка мита 0%).

Реєстраційне посвідчення № UA/4062/01/01 від 31 січня 2006 року свідчить про те, що препарат «Магнерот®» зареєстровано як лікарський засіб. Вказане посвідчення діє на всій території України до 15 грудня 2010 року (арк. справи 40).

Інструкція для медичного застосування препарату «Магнерот®» затверджена наказом Міністерства охорони здоров'я України 15 грудня 2005 року № 718 (арк. справи 43-45).

Відповідно до преамбули Закону України «Про Митний тариф України» від 05 квітня 2001 року № 2371-ІІІ, митний тариф України - це систематизований згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності перелік ставок ввізного мита, яке справляється з товарів, що ввозяться на митну територію України.

Класифікація товарів для цілей митного оформлення проводиться згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД), яка побудована на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів. УКТЗЕД є товарною номенклатурою митного тарифу України, який затверджений Законом України «Про Митний тариф України» з урахуванням Основних правил інтерпретації УКТЗЕД, відповідних приміток до розділів та груп, текстового опису товарних позицій та тих характеристик товару, які є визначальними для класифікації.

Частиною 1 ст. 68 Митного кодексу України визначено, що ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності здійснює центральний орган виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері державної митної справи в порядку, встановленому Кабінетом Міністрі України.

Відповідно до Порядку ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 грудня 2002 року № 1863, УКТЗЕД є товарною номенклатурою Митного тарифу, затвердженого Законом України "Про Митний тариф України", що використовується для цілей тарифного та інших видів регулювання зовнішньоекономічної діяльності, ведення статистики зовнішньої торгівлі, здійснення митного оформлення товарів.

Згідно Інструкції про порядок заповнення ВМД затвердженої наказом Держмитслужби України від 09.07.1997 року № 307 - зазначення в графі 33 ВМД достовірного коду товару є обов'язком декларанта, за невиконання якого він несе відповідальність.

Класифікацію фармацевтичної продукції наведено в групі 30 «Фармацевтична продукція» Розділу 6 «Продукція хімічної та пов'язаних з нею галузей промисловості» Митного тарифу, затвердженого Законом України «Про Митний тариф України».

Лікарські засоби (за винятком товарів, включених до товарних позицій 3002, 3005, або 3006), що складаються із змішаних або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних) або розфасовані для роздрібної торгівлі класифікуються у товарній позиції 3004.

Згідно з додатковою приміткою 1 до групи 30 товарна позиція 3004 включає лікарські засоби, виготовлені на основі рослинної сировини, та препарати, виготовлені на основі таких активних речовин, як вітаміни, мінеральні речовини, компоненти амінокислот або жирних кислот, в упаковках для роздрібної торгівлі. Ці препарати класифікують у товарній позиції 3004, якщо вони мають на етикетці, упаковці або в інструкції для користувачів відповідні вказівки:

(a) специфічні недуги, хвороби або їх ознаки, для лікування яких цей продукт повинен використовуватися;

(b) концентрація активної речовини або речовин;

(c) дозування;

(d) спосіб застосування.

Ця товарна позиція включає гомеопатичні лікарські препарати, якщо виконуються умови, зазначені в пунктах (a), (c) і (d).

Якщо препарати виготовлені на основі вітамінів, мінеральних речовин, компонентів амінокислот або жирних кислот, норма однієї з цих речовин у рекомендованій середньодобовій нормі вживання, яка зазначена в інструкції для користувачів, повинна бути значно більшою, ніж рекомендована середньодобова норма вживання з метою збереження загального стану здоров'я або доброго самопочуття.

При цьому, вітамінні та вітамінно-мінеральні препарати у своєму складі в якості діючих (активних) речовин можуть містити один і більше вітамінів та мінералів.

Ці препарати можуть бути рекомендовані для профілактики та лікування станів, які викликані дефіцитом вітамінів та мінералів, для лікування інших захворювань, а також з метою збереження загального стану здоров'я та доброго самопочуття. Вони можуть бути представлені в різних формах - таблетки, драже, капсули, порошки, приготовлені як одноразова доза, ампули для ін'єкцій, тощо або у вигляді розчинів у флаконах.

Згідно з вимогами УКТЗЕД лікарські засоби (ліки) (за винятком товарів, включених до товарних позицій 3002, 3005 або 3006), що складаються із змішаних або незмішаних продуктів для терапевтичного або профілактичного застосування, у дозованому вигляді (включаючи лікарські засоби у вигляді трансдермальних систем) або розфасовані для роздрібної торгівлі класифікуються у товарній позиції 3004.

Тобто, лікарські засоби, що включаються до товарної позиції 3004 повинні бути представлені у вигляді дозованих лікарських форм - таблетки, ампули, капсули, тощо або розфасовані для роздрібної торгівлі.

Поняття «у дозованому вигляді» означає дозу (кількісний вміст) діючої (діючих) речовин в одиниці лікарської форми. Інформація про дозу діючої речовини в кожній одиниці лікарської форми та їх кількість в упаковці згідно статті 12 Закону України «Про лікарські засоби» від 04 квітня 1996 № 123/96-ВР зазначається на маркуванні лікарського засобу, що наноситься на етикетку, зовнішню та внутрішню упаковку лікарського засобу.

Згідно з пунктом 3 Додаткових загальних положень до групи 30 препарати, виготовлені на основі таких активних речовин як вітаміни, мінеральні речовини, компоненти амінокислот або жирних кислот, які класифікуються у межах товарної позиції 3004, повинні мати високий вміст вітамінів або мінералів, як правило, щонайменш у три рази більше, ніж рекомендовано середньодобовою нормою вживання. Такі препарати призначені для лікування специфічних недуг та хвороб.

Якщо у складі одиниці форми комбінованого препарату доза хоча б одного із компонентів (вітамінів чи мінералів) перевищує середньодобову норму вживання щонайменш у три рази, то класифікація такого препарату також здійснюється у товарній позиції 3004.

У разі невиконання сукупності наведених вимог до групи 30 вітамінні та вітамінно-мінеральні препарати повинні класифікуватись у товарній позиції 2106 або у товарній групі 22.

При класифікації вітамінних та вітамінно-мінеральних препаратів, представлених у формі таблеток, драже, капсул та аналогічних формах до уваги слід брати зазначений в інструкції для користувачів дозу діючих речовин в одній одиниці лікарської форми.

Відповідно до Інформації про лікарський засіб, доданої до реєстраційного посвідчення № UA/4062/01/01, «Магнерот®» є лікарським засобом, що призначений для застосування у комплексному лікуванні і для профілактики інфаркту міокарда, ішемічної хвороби серця, атеросклерозу, артеріальної гіпертензії, спастичних станів (у тому числі м'язових судом), які супроводжуються дефіцитом магнію; лікування суправентикулярного порушення серцевого ритму, недостатності лівого шлуночка, порушень ліпідного обміну, порушень вуглеводного обміну (арк. справи 41).

У висновку про якісний та кількісний склад лікарського засобу зазначено: лікарська форма «Магнерот®» - таблетка 500 мг; одна таблетка містить активні речовини - магнію оротату дигідрату 500 мг, допоміжні речовини - кремнію діоксид колоїдний безводний, натрію кармелоза, целюлоза мікрокристалічна, крохмаль кукурудзяний, повідон КЗО, лактози моногідрат, натрію цикламат, тальк, магнію стеарат (арк. справи 42).

У сертифікаті якості на препарат «Магнерот®» (таблетки по 500 мг № 50) від 25 січня 2008 року, що надані Східній митниці товаровиробником, зазначено, що кількість магнію в одній таблетці складає 498 мг, у сертифікаті якості на препарат «Магнерот®» (таблетки по 500 мг № 20) від 25 січня 2010 року, зазначено, що кількість магнію в одній таблетці складає 497 мг (арк. справи 160-161).

Пункт 3 Додаткових загальних положень до групи 30 УКТЗЕД містить рекомендовану середньодобову норму вживання магнію, яка складає 300 мг.

Таким чином, суд приходить до висновку, що для класифікації у межах товарної позиції 3004 за УКТЗЕД, лікарський препарат «Магнерот®» повинен мати вміст магнію в одній одиниці препарату не менше 900 мг, проте, як зазначалося вище, одна таблетка препарату містить магнію оротату дигідрату не більше 500 мг, а тому не може класифікуватися у товарній позиції 3004 згідно з УКТЗЕД.

При цьому, суд зазначає, що внесення лікарського засобу до фармакопеї або до Державного реєстру лікарських засобів не є вирішальним чинником, якщо йдеться про його класифікацію згідно з УКТЗЕД у групі 30.

Відповідачем за результатами документальної невиїзної перевірки, препарат «Магнерот®» віднесено до позиції 2106.

Пунктом 16 пояснень до товарної позиції 2106 УКТЗЕД встановлено, що до неї включаються продукти, які відносяться до «харчових добавок» на базі екстрактів рослин, фруктових концентратів, меду, фруктози тощо і які містять добавки вітамінів, а іноді незначні кількості сполук заліза. Ці продукти бувають розфасовані в упаковки із вказівкою, що вони сприяють зміцненню здоров'я та поліпшенню самопочуття.

Як зазначалося вище, та підтверджується витягом з опису та складу препарату «Магнію оротату 500 мг таб.» (арк. справи 150) окрім діючої речовини, одна таблетка «Магнерот®» у своєму складі містить, серед інших допоміжних речовин, кукурудзяний крохмаль, що здійснює функцію прискорювача розпаду. Даний факт дає підстави розглядати класифікацію цього препарату у двох товарних під категоріях товарної позиції 2106 УКТЗЕД залежно від відсоткового вмісту останнього:

- у разі вмісту кукурудзяного крохмалю у складі однієї таблетки в розмірі менше ніж 5 мас.%, класифікацію необхідно здійснювати в товарній під категорії 2106 90 92 00 за УКТЗЕД (митна ставка 8%);

- якщо вміст кукурудзяного крохмалю становить 5 мас.% або більше - 2106 90 98 90 (ставка мита 0%).

Відповідно до інформації товаровиробника стосовно повного складу однієї таблетки «Магнерот®» (арк. справи 150) одна таблетка препарату містить 22,5 мг кукурудзяного крохмалю або 3,2 мас%, що надає підстави для однозначної класифікації даного товару в товарній підкатегорії УКТЗЕД 2106 90 92 00.

Враховуючи вищенаведене, суд погоджується з позицією відповідача і робить висновок, що препарат «Магнерот®» потрібно класифікувати в товарній позиції 2106 90 92 00 зі ставкою мита на товари, що ввозяться на територію України суб'єктами підприємницької діяльності - вісім відсотків.

При цьому, згідно підпункту 54.3.6 пункту 54.3 статті 54 Митного кодексу України контролюючий орган зобов'язаний самостійно визначити суму грошових зобов'язань платника податків, якщо результати митного контролю, отримані після закінчення процедури митного оформлення та випуску товарів, свідчать про заниження або завищення податкових зобов'язань, визначених платником податків у митних деклараціях.

Так як позивачем у вантажних митних деклараціях класифіковано препарат за кодом 3004 90 19 00 зі ставкою ввізного мита 0 %, Східною митницею правомірно донараховано податкове зобов'язання зі сплати ввізного мита у розмірі 3 823, 49 грн.

Відповідно до пункту 111.2 статті 111 Податкового кодексу України фінансова відповідальність за порушення законів з питань оподаткування та іншого законодавства встановлюється та застосовується згідно з цим Кодексом та іншими законами. Фінансова відповідальність застосовується у вигляді штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені.

Згідно з абзацом 2 пункту 123.1 статті 123 Податкового кодексу України при повторному протягом 1095 днів визначенні контролюючим органом суми податкового зобов'язання, зменшення суми бюджетного відшкодування - тягне за собою накладення на платника податків штрафу у розмірі 50 відсотків суми нарахованого податкового зобов'язання, завищеної суми бюджетного відшкодування.

Повторність протягом 1095 днів, що зазначена в абзаці 2 пункту 123.1 статті 123 Податкового кодексу України, підтверджується фактом порушення позивачем митного законодавства, що зафіксований в акті документальної невиїзної перевірки стану дотримання ТОВ «Фра-М» вимог законодавства України з питань митної справи від 06 липня 2011 року №20/1/700000000/0020322326, на підставі якого Східною митницею визначено суму податкового зобов'язання шляхом винесення податкового повідомлення-рішення форми «Р» № 117 від 22 липня 2011 року, правомірність якого підтверджена постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 14 грудня 2012 року по справі № 2а/0570/13366/2012, яка набрала законної сили, і дана обставина не підлягає доказуванню з огляду на положення частини 1 статті 72 КАС України (арк. справи 119-122).

Відповідачем за податковим повідомленням-рішенням форми «Р» № 154 від 31 серпня 2012 року позивачу були нараховані штрафні санкції у розмірі 1 911,75 грн., що складає 50 % суми нарахованого податкового зобов'язання.

Стаття 71 КАС України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до статті 86 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Суд зазначає, що відповідачем в ході судового розгляду доведено та підтверджено матеріалами справи правомірність винесеного податкового повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154.

Щодо посилання позивача на позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 23 січня 2012 року, суд вважає за неможливе застосування у межах спірних правовідносин вказану правову позицію Верховного суду України, оскільки вона стосується випадків, коли митний орган при здійсненні митного оформлення самостійно визначає код товару згідно з УКТЗЕД, про що приймає відповідне рішення.

В межах цієї справи судом встановлено наявність у відповідача обґрунтованої підозри допущення позивачем порушення законодавства України під час пропуску товарів через митний кордон України внаслідок здійсненого аналізу електронних копій вантажних митних декларацій, що містяться в ПІК «Інспектор-2006», та отримання додаткової інформації від виробника про склад лікарського засобу.

Отже, невиїзною перевіркою встановлено визначення у наданих позивачем до митного оформлення ВМД невірного коду товару за УКТЗЕД, що призвело до виникнення недоплати з ввізного мита та податку на додану вартість (умовно), що є підставою для прийняття податкових повідомлень-рішень про донарахування ввізного мита та застосування штрафних санкцій на підставі пункту 123.1. статті 123 Податкового кодексу України.

Враховуючи наведене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «Фра-М» задоволенню не підлягають.

Згідно із вимогами статті 94 Кодексу адміністративного судочинства України витрати, що понесла сторона, не на користь якої ухвалено судове рішення, їй не компенсуються.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2,7, 8, 9, 10, 11, 40, 94, 158, 159, 160, 161, 162, 163 КАС України, суд, -

п о с т а н о в и в :

У задоволенні адміністративного позову Товариства з обмеженою відповідальністю «Фра-М» до Східної митниці Державної митної служби України про скасування податкового повідомлення-рішення форми «Р» від 31 серпня 2012 року № 154, - відмовити повністю.

Вступну та резолютивну частини постанови виготовлено у нарадчій кімнаті і проголошено 15 жовтня 2012 року.

Постанова у повному обсязі складена 19 жовтня 2012 року.

Постанова набирає законної сили після закінчення строків подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Суддя Зінченко О.В.