Рішення № 26314857, 03.10.2012, Господарський суд Волинської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" жовтня 2012 р. Справа № 5004/934/12

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад - Транспорт" ЛТД, м. Луцьк

до відповідача Компанія "Сканія Кредит АБ" Швеція

третя особа на стороні відповідача без самостійних вимог Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Апатенко М. А., м.Київ

про визнання виконавчого напису № 848 від 27.04.2012 року таким, що не підлягає виконанню та його скасування

Суддя Костюк С. В.

за участю представників сторін:

від позивача: Костючок С.Ю,. довіреність від 26.04.2011р.

від відповідача: Яровий Я.В., довіреність від 04.09.2012р.

третя особа на стороні відповідача без самостійних вимог: Тромса Є.В., довіреність від 05.09.2012р.

Права та обов'язки учасникам судового процесу роз'яснені відповідно до ст. ст. 20, 22 ГПК України.

Відводу складу суду не заявлено.

Заяви про технічний запис судового процесу не подано.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину рішення, відповідно до вимог ст. 85 ГПК України.

Суть спору: Позивач ТзОВ "Каскад - Транспорт" ЛТД звернувся з позовом до відповідача Компанія "Сканія Кредит АБ", третя особа на стороні відповідача без самостійних вимог Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Апатенко М. А., про визнання виконавчого напису №848 від 27.04.2012р., вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М. А. таким, що не підлягає виконанню та його скасування.

Обґрунтовуючи заявлену вимогу вказує, що нотаріусом було вчинено виконавчий напис на підставі договору фінансового лізингу в якому не передбачений безспірний порядок повернення об'єктів лізингу , як це передбачено Постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.2012р., прийнятою на виконання ст. 87 Закону України "Про нотаріат", лізингоодержувачу не було направлено копії рахунків з відміткою про несплату платежів; при вчиненні виконавчого напису нотаріусом було порушено правила нарахування неустойки; виконавчий напис нотаріусом вчинено за відсутності підстав стягнення заборгованості у безспірному порядку чим порушено ч. 1ст. 88 Закону України "Про нотаріат".

В судове засідання представником позивача подано копію розрахунку за договором фінансового лізингу №69-05542 в підтвердження невідповідності періоду виникнення заборгованості, зазначеного в оспорюваному виконавчому написі.

Представник відповідача у відзиві на позов та в судовому засіданні просить в позові відмовити, вказуючи, що у відповідності до норм міжнародного законодавства та законодавства України не позбавлений права звернутись до нотаріуса з заявою про вчинення виконавчого напису за наявності документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання, при цьому посилається на норми Закону України "Про фінансовий лізинг", Конвенції УНІДРУА, Конвенції "Про міждержавний лізинг". Також вказує, що вчинення спірного виконавчого напису приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. здійснено у відповідності до вимог Закону України "Про нотаріат", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, Постанови КМУ "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", Закону України "Про фінансовий лізинг".

Представник третьої особи у судовому засіданні та у запереченні від 10.09.2012р. просить у позові відмовити вказуючи, що виконавчий напис приватним нотаріусом Апатенко М. А. вчинено відповідно до чинного законодавства, а саме Господарського кодексу України, Закону України "Про нотаріат", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, Постанови КМУ "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", Закону України "Про фінансовий лізинг". Всі необхідні документи передбачені п. 8 Переліку, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" для вчинення виконавчого напису, які свідчать про безспірність заборгованості за договором фінансового лізингу від 03.10.2007р. нотаріусу було представлено.

З матеріалів справи , пояснень представників сторін вбачається наступне.

03.10.2007 р. між ТОВ «Каскад-Транспорт»ЛТД (Позивач) та Компанією «Сканія Кредит АБ»(Відповідач) був укладений договір фінансового лізингу № 69-05542.

Відповідно до умов вказаного договору Відповідач зобов'язувався передати Позивачу майно на загальну суму 102 500 євро, а останній прийняти його та сплатити лізингові платежі на умовах, передбачених даним договором. Період дії лізингу сторони встановили близько 2-х років, що розпочинається з дати поставки і закінчується через три місяці після дати сплати восьмого лізингового платежу.

На виконання умов договору фінансового лізингу № 69-05542 від 03.10.2007 р. Відповідач передав Позивачу у користування майно (транспортні засоби) відповідно до специфікації додаток №1 до договору (а.с. 20).

Позивач в порушення умов договору свої зобов'язання щодо сплати лізингових платежів належним чином не виконав. Відповідно до додаткової угоди від 03.11.2009р. до договору фінансового лізингу № 69-05542 від 03.10.2007 р., борг Позивача за отриманий товар було реструктуризовано та встановлено період сплати лізингових платежів до 15.06.2010 р.

17.06.2011 р. Відповідач надіслав Позивачу лист-вимогу про сплату заборгованості та повернення транспортних засобів до 01.08.2011 р.

Рішенням господарського суду Волинської області від 08.12.2011р. по справі №5004/2426/11, залишеним без змін апеляційною та касаційною інстанціями було стягнуто з відповідача заборгованість по зазначеному договору фінансового лізингу в розмірі 12543 євро (138614,32 грн.) та неустойку 28476 євро (314691,98 грн.), всього 45330,306 грн. (а.с. 29) .

Підпунктом 5 п. 1 ст. 10 Закону України "Про фінансовий лізинг" встановлено, що лізингодавець має право стягувати з лізингоодержувача прострочену заборгованість у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Відповідно до ч. 1 статті 18 Цивільного кодексу України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

27 квітня 2012 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. видано виконавчий напис № 848 про передачу шляхом вилучення від ТОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД на користь Компанії "Сканія Кредит АБ" транспортних засобів Sсапіа R 114 LA4x2NA 380, № куз ХLER4X20004452769, 2001 р.в., р.н. АС 7076 АМ, Sсапіа R 114 LA4x2NA 380, № куз ХLER4X 20004452839, 2001 р.в., р.н. АС 7216 АМ, Sсапіа R 114 LA4x2NA 380, № куз ХLER4X 20004452758, 2001 р.в., р.н. АС 7212 АМ та Sсапіа R114 LA4x2NA 380, № куз ХLER4X 20004452845, 2001 р.в., р.н. АС 7074 АМ всього загальною вартістю 102 500,00 євро, що еквівалентно становить 1 073 175,00 грн. на день вчинення виконавчого напису, що передані на умовах договору фінансового лізингу № 69-05542 від 03.10.2007 року за невиплачену в строк за період 30.07.2011 року по 06.04.2012 року заборгованість у розмірі, 12543 євро що становить 131 325,21 грн., з метою відшкодування кредитору внесеної за вчинення виконавчого напису плати, стягнуто з боржника 6 331,71 грн.

За вказаним виконавчим написом відкрито виконавче провадження, про що свідчить постанова відділу Державної виконавчої служби Луцького міського управління юстиції від 05.07.2012р. про відкриття виконавчого провадження (а. с. 28).

При вчиненні виконавчого напису, приватний нотаріус посилається на ст.87 Закону України "Про нотаріат", статтю 7 Закону України "Про фінансовий лізинг" та п.8 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172.

Відповідачем надано нотаріусу для вчинення виконавчого напису слідуючі документи:

- договір фінансового лізингу №69-05542 від 03.10.2007 року;

- копію рішення господарського суду Волинської області по справі №5004/2426/11 від 08.12.2011 року;

- копію постанови Рівненського апеляційного господарського суду по справі №5004/2426/11 від 22.02.2012 року;

- копію довіреності.

Статтею 87 Закону України "Про нотаріат" та п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України "Про нотаріат" нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Пунктом 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України встановлено, що для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Згідно пункту 284 зазначеної Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 N 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів (надалі - Перелік).

Згідно з п. 8 Переліку для вчинення виконавчого напису з метою повернення об'єкта лізингу подаються, зокрема, оригінал договору лізингу; засвідчена лізингодавцем копія рахунка, направленого лізингоодержувачу, з відміткою про несплату платежів після вручення письмового повідомлення.

Тобто, відповідно до вищенаведених норм обов'язковою умовою для вчинення виконавчого напису є безспірність майнових вимог до боржника (такої ж правової позиції дотримується Вищий господарський суд України у постанові від 04.10.2011 року №9/61).

Виходячи із змісту ст. 88 Закону України "Про нотаріат", п. 284 Інструкції та пп. "б" ч. 2 п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабміну України від 29.06.99 р. N 1172, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Аналіз наведених норм свідчить, що безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, з якою останній погоджується, що, відповідно, виключає можливість спору зі сторони боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак документи, які підтверджують її безспірність, і на підставі яких нотаріусами здійснюються виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та такими, що містять вираз волі стосовно наявності певної заборгованості не тільки кредитора, а й самого боржника, або ж стовідсотково підтверджують наявність у боржника перед кредитором заборгованості саме в такому розмірі (постанова ВГСУ від 14.08.2012 року № 33/380).

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" (такого ж висновку дійшов Вищий господарський суд України у постанові від 14.04.2010 року №44/121а).

Суд вважає, що подані нотаріусу документи, для вчинення виконавчого напису, є належним доказом безспірності заборгованості позивача, по договору фінансового лізингу №69-05542.

Умови вчинення виконавчого напису визначені ст. 88 Закону, відповідно до якої нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. При цьому, якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Відповідно до п. 36 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 18.03.2008 року № 01-8/164 "Про деякі питання застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2007 році" вчинення виконавчого напису поза межами встановленого строку є порушенням вимог названого Закону і підставою для визнання зазначеного напису недійсним.

Згідно листа Міністерства юстиції України від 29.06.2010 року №31-32/132 вимоги до змісту виконавчого напису нотаріуса встановлені статтею 89 Закону України "Про нотаріат". Так, у виконавчому написі повинні зазначатися, зокрема, суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення.

Як вбачається з виконавчого напису від 27.04.2012 року, пояснень представників відповідача та третьої особи сума, яка підлягає до стягнення згідно виконавчого напису №848 становить 12543 євро, що еквівалентно 131325,21 грн. на день вчинення виконавчого напису та відповідає основній сумі заборгованості відповідача перед позивачем без врахування штрафних санкції, чим спростовуються доводи позивача про порушення правил нарахування неустойки.

В силу ст.87 Закону України "Про нотаріат"для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. При цьому, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Як зазначалось вище, перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений Постановою КМУ №1172 від 29.06.1999року.

Відповідно до Переліку, у безспірному порядку повернення об'єкта лізингу здійснюється на підставі Договорів лізингу, що передбачають у безспірному порядку повернення об'єкта лізингу і відповідно до напису додається оригінал договору лізингу та засвідчена лізингодавцем копія рахунка, направленого лізингоодержувачу, з відміткою про несплату платежів після вручення письмового повідомлення.

Тобто, саме договір лізингу має містити в собі умову, згідно якої передбачено у безспірному порядку повернення об'єкту лізингу.

Разом з тим, договором фінансового лізингу від 03.10.2007 року №69-05542, на підставі якого вчинено виконавчий напис №848 від 27.04.2012р., не містить умов щодо безспірного порядку повернення об'єктів лізингу.

Статтями 33, 34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Суд вважає, що виконавчий напис було вчинено з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки договором фінансового лізингу від 03.10.2007 року №69-05542, на підставі якого вчинено виконавчий напис №848 від 27.04.2012р., не містить умов щодо безспірного порядку повернення об'єктів лізингу, а тому задовольняє позов.

Дана правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 22.04.2010 року №09/1916, в якій зокрема вказано, що господарські суди попередніх інстанцій, обмежившись посиланням на норми постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.99 р. N 1172 (якою затверджено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів) в підтвердження висновків про безспірність заборгованості позивача, не взяли до уваги, що згідно з вказаним переліком для одержання виконавчого напису про повернення об'єкта лізингу подаються договори лізингу, що передбачають повернення об'єкта лізингу у безспірному порядку, не надали оцінки доводам позивача про відсутність таких умов у договорі оперативного лізингу (оренди) N 071126/ОЛ-01132 від 26.11.2007 року.

Аналогічна правова позиція міститься в Постановах апеляційної інстанції долучених до позовної заяви.

Заява позивача про забезпечення позову судом відхиляється, як необґрунтована.

Оскільки спір до розгляду суду доведено з вини відповідача, то витрати по сплаті судового збору в сумі 1 073 грн. 00 коп. відповідно до ст. 49 ГПК України слід віднести на нього.

Господарський суд, керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України , -

ВИРІШИВ

1. Позов задоволити повністю.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №848 від 27.04.2012 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Апатенко М.А. та скасувати його.

3. Стягнути з Компанії "Сканія Кредит АБ" (S-151 87 Содертал'є, Швеція, реєстраційний номер 556062-7373) в користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад - Транспорт" ЛТД (м. Луцьк, вул. Єршова, 3, код 21747631) 1 073 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Суддя С.В. Костюк

Повне рішення

складено

04.10.2012р.