Рішення № 26314760, 01.10.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

27.09.12р. Справа № 16/5005/1376/2012 За позовом Повного товариства „Очкур і компанія ломбард „Наше діло", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

до Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

про скасування рішення, оформленого протоколом від 21.12.2011р. №165

Суддя ЗАГИНАЙКО Т.В.

Представники:

від позивача: Алхімченко М.І. - представник, дов. від 13.03.2012р. (був присутній у судових засіданнях 14.03.2012р., 27.03.2012р. та 10.04.2012р.);

Шевченко Л.М. - представник, дор. від 01.02.2012р. (був присутній у судових засіданнях 14.03.2012р., 27.03.2012р. та 10.04.2012р.);

від відповідача: Мурашова Л.О. - представник, дов. від 23.11.2011р. №503 (був присутній у судових засіданнях 27.03.2012р. та 10.04.2012р.).

СУТЬ СПОРУ:

Позивач просить скасувати рішення (протокол) від 21.12.2001р. №165 відповідача, оскільки факти порушення цілісності пломб та втручання в роботу приладу обліку з боку позивача не знайшли свого підтвердження в процесі перевірки та експертного дослідження, а тому немає жодних підстав для визначення обсягу недорахованої електричної енергії на суму завданих позивачем збитків 14 192 грн. 78 коп.

Відповідач у відзиві (вх. №14482 від 14.03.2012р.) на позовну заяву просить у задоволенні позовної заяви відмовити у повному обсязі, оскільки відповідно до пункту 4.2.4 договору передбачено, що споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження; - за наведеними в протоколі від 17.11.2011р. результатами проведеної перевірки лічильника його визнано не придатним для подальшої експлуатації; - згідно протоколу від 21.12.2011р. № 165 комісією по розгляду Акта про порушення позивачем користування електричною енергією було прийнято рішення про проведення нарахування по акту від 14.11.2011р. №000804 за період з 14.11.2008р. по 14.11.2011р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ; - вартість недорахованої електричної енергії згідно розрахунку склала 14 192 грн. 78 коп.

В подальшому відповідач у доповненнях до відзиву (вх. №17291/12 від 27.03.12р.) на позовну заяву просить у задоволені позовної заяви позивача відмовити у повному обсязі, оскільки: - було складено акт про порушення від 14.11.2011р. № 000804, а прилад обліку №0095086 типу НІК 2301 АПЗ знято на експертизу, замість нього встановлено тимчасовий, про що складено Акт про усунення порушення "Правил користування електричною енергією " від 14.11.2011р.№ 000804; - під час зняття лічильника електричної енергії відповідач в присутності позивача вилучив лише ті пломби, які знаходяться не на корпусі лічильника електричної енергії, а пломби, які знаходяться безпосередньо на корпусі лічильника електричної енергії, залишаються та упаковуються в сейф-пакет разом з лічильником; - пунктом 9 Акту від 14.11.2011р. №000804 про порушення зазначено, що знятий лічильник опломбовано в сейф-пакет № 0000001192, позивачу вручено Акт - повідомлення про направлення на експертизу лічильника електроенергії; - позивач був ознайомлений про дату, місце та час проведення експертизи, про що свідчить підпис позивача Алхімченкова М.І.

Оригінали документів, оглянуті у судових засіданнях, відповідають копіям, залученим до матеріалів справи.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу за допомогою технічних засобів представниками сторін заявлено не було.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

26.01.2010р. між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (постачальником) та Повним товариством „Очкур і компанія ломбард „Наше діло" (споживачем) було укладено договір №1299 про постачання електричної енергії, відповідно до пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю по пр. Леніна, 51-53 -14 кВт; пр. Аношкіна 63а -10 кВт, пр. Металургів 2а -37 кВт, пр. Комсомольський 17-3 кВт; пр. Леніна 59-110-12 кВт; пр. Ювілейний 6-5 кВт; пр. Конституції 16-27 - кВт 3; вул. Дунайська 41а -3 кВт; вул. Глаголєва 12- 2,1 кВт; пр. Металургів 22-2 -4,5 кВт величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору; точка (точки) продажу електричної енергії -межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками „Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та „Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною даного договору.

Як вбачається організаційно-правову форму Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (ідентифікаційний код 23359034) було змінено у зв'язку з приведенням його діяльності у відповідність до вимог Закону України „Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 року №514-VI на Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (ідентифікаційний код 23359034).

Відповідно до пункту 4.2.3. Договору споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розрахованої відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562 (далі - Методики), у т.ч. у разі таких дій споживача як пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку; споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження відповідно до акту про пломбування (пункт 4.2.4 Договору).

14.11.2011р. Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" за участю представника споживача - генерального директора Повного товариства „Очкур і компанія ломбард „Наше діло" Алхімченкова М.І. було проведено перевірку, якою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: м. Дніпродзержинськ, пр. Аношкіна, 63А порушив пункти 3.3 та 6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1006р. за №417/1442 (далі -Правила користування електричною енергією), а саме зафіксовано: пошкодження лічильника електричної енергії №0095086, при перевірці зразковим приладом PWS 2.3 + №49123 д.п. ІІІ кв. 2011р. похибка лічильника складає -55,8%, пункти 3.3., 3.31, 6.40 ПКЕЕ -порушені пломби електропередавальної організації (мають сліди відкриття та повторного навішування); про зазначене було складено акт від 14.11.2011р. Д№ 000804 про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору.

Під час проведення вказаної перевірки електролічильник зав. №0095086 типу НИК2301АПЗ було направлено на експертизу, про що зазначено в акті-повідомленні від 14.11.2011р. про направлення на експертизу лічильника електроенергії.

17.11.2011р. комісією відповідача у присутності представника споживача -Алхімченкова М.І. було проведено експертизу лічильника зав. №0095086 типу НИК2301АПЗ, про що було складено акт №002710 проведення експертизи лічильника електроенергії, відповідно до якого лічильник визнано не придатним та встановлено, що пломби лічильника №0095086 мають ознаки підробки, на печатній платі замінені резистори R1, R2, R3, R4, R5, R6 на резистори з номіналом 1,5 Ом, що не відповідає схемі електричній принциповій „ААШХ.4111152.007ЭЗ".

В подальшому за результатами розгляду акту від 14.11.2011р. Д № 000804 про порушення за участю представника споживача - генерального директора Алхімченкова М.І. було складено протокол від 21.12.2011р. №165 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору (надалі -Протокол), згідно якого вирішено з метою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричної енергії, яка підлягає оплаті споживачем, провести нарахування за період з 14.11.2008р. по 14.11.2011р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою 2.4 Методики визначення обсягу і вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, з урахуванням пред'явленого ел. споживання за вказаний період 14 192 грн. 78 коп. - за недораховану електроенергію.

Позивач оспорює рішення відповідача, оформлене протоколом від 21.12.2011р. №165 засідання комісії по розгляду акта про порушення споживачем Правил користування електричною енергією та/або умов договору; відповідач проти цього заперечує, що і є причиною виникнення спору.

Враховуючи викладене суд доходить висновку про необґрунтованість вимог позивача, виходячи з наступного.

Згідно з пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656, (надалі - Методика).

Відповідно до пункту 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень; в акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків; за необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування (пункт 3.3. Правил користування електричною енергією).

Як вбачається з матеріалів справи, 16.10.2008р. електролічильник зав. №0095086 типу НІК 2301 АПЗ був опломбований, про що було складено акт від 16.10.2008р., згідно якого всі встановлені пломби не мають механічних пошкоджень та мають чіткий відбиток тавра, пломбувальний матеріал пошкоджень не має; споживач приймає на відповідальне зберігання всі пломби, встановлені на перелічених в цьому акті засобах обліку та на переліченому обладнанні і несе повну відповідальність у відповідності з ПКЕЕ та умовами укладеного Договору про постачання електричної енергії.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 10.04.2012р. за клопотанням позивача з метою отримання роз'яснень, що потребують спеціальних знань, у справі №16/5005/1376/2012 було призначено судову експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

На розгляд експерту були поставлені питання, роз'яснення яких давало б можливість встановити факт втручання у роботу лічильника зав. №0095086 типу НИК2301АПЗ, а також підроблення та пошкодження пломб.

При цьому позивача було зобов'язано здійснити попередню оплату вартості експертного дослідження на підставі відповідної вимоги.

У листі від 02.07.2012р. №08/1817/1942 Дніпропетровським науково-дослідним інститутом судових експертиз було повідомлено господарський суд Дніпропетровської області щодо необхідності здійснення попередньої оплати експертизи на підставі рахунку від 22.06.2012р. №0683.

Відповідно до листа від 18.07.2012р., спрямованого позивачу, господарський суд просив сплатити за виконання експертизи.

У зв'язку з неоплатою позивачем вартості експертного дослідження відповідно до листа від 10.09.2012р. №1817-12 Дніпропетровським науково-дослідним інститутом судових експертиз справу №16/5005/1376/2012 було повернено до господарського суду Дніпропетровської області без виконання судової експертизи.

У зв'язку з поверненням справи №16/5005/1376/2012 з експертної установи ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.09.2012р. провадження у справі було поновлено та витребувано у позивача докази в підтвердження здійснення оплати за проведення експертизи.

Відповідно до частини 1 статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Позивачем не доведено обставин, на які він посилається як підставу своїх вимог, доказів в їх підтвердження не надано, як і не виконано обов'язок з оплати судової експертизи, покладений на нього ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.09.2012р у справі №16/5005/1376/2012, у зв'язку з чим проведення судової експертизи, яка б дала змогу встановити обставини, що маються суттєве значення для вирішення спору, не відбулося.

Наявні ж матеріали не свідчать про відсутність порушень при користуванні позивачем електричною енергією.

Відповідно до частини 1 статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

З урахуванням викладеного позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі слід віднести за рахунок позивача.

Керуючись статтями 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В позові відмовити.

Судові витрати у справі віднести за рахунок позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

СУДДЯ Т.В. ЗАГИНАЙКО

Дата підписання рішення,

оформленого відповідно до статті 84 ГПК України,

"02" жовтня 2012р.