Ухвала суду № 26220593, 22.08.2012, Апеляційний суд міста Севастополя

22.08.2012

Апелляционный суд города Севастополя

Дело № 10/2790/207/12 Председательствующий в 1-ой инстанции: Гуло А.В.

Категория: жалоба на ПОВУД Докладчик: Никитин Г.В.

Копия:

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

22 августа 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда г. Севастополя в составе:

председательствующего - Никитина Г.В.,

судей Батрака В.В., Харченко Н.С.,

с участием прокурора Ковальчука А.И.,

адвоката ОСОБА_1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Севастополе апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, на постановление Ленинского районного суда г. Севастополя от 26 июля 2012 года об удовлетворении жалобы адвоката ОСОБА_1 и отмене постановления следователя о возбуждении уголовного дела по ч. 3 ст. 212 УК Украины,

УСТАНОВИЛА:

17 мая 2012 года старшим следователем по ОВД СО ГНС г. Севастополя - Ивершиной О.Н., было вынесено постановление о возбуждении уголовного дела по факту умышленного уклонения должностными лицами КП «Севгоррынхоз» Севастопольского Городского Совета от уплаты обязательных платежей, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, что привело к фактическому не поступлению в бюджет средств в особо крупных размерах, т.е. по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК.

Из постановления следует, что КП «Севгоррынхоз» СГС является плательщиком арендной платы за использование земельного участка и коммунальной собственности с 28.09.1999г. Согласно выводам акта ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя о результатах документальной внеплановой невыездной проверки КП «Севгоррынхоз» СГС по вопросам полноты начисления налогового обязательства по арендной плате за земельный участок государственной и коммунальной собственности за период с 04.06.2008г. по 03.12.2010г. №5769/10/15-321/30026321 от 13.07.2011г. должностными лицами КП «Севгоррынхоз» СГС в нарушение ч. 1 ст. 2, ст. 7 Закона Украины «О плате за землю» от 03.07.1992г., ст. 21 Закона Украины «Об аренде земли» от 06.10.1998г. снизили сумму налоговых обязательств по арендной оплате за земельные участки государственной и коммунальной собственности на сумму 2 525 039,94 грн.

24 мая 2012 г. в порядке ст. 2367 УПК Украины адвокат ОСОБА_1 подала в суд жалобу, которая постановлением Ленинского районного суда г. Севастополя от 26 июля 2012 года удовлетворена. Постановление следователя о возбуждении уголовного дела отменено, материалы возвращены начальнику СО ГНС в г. Севастополе.

В апелляции прокурор, ссылаясь на односторонность и неполноту исследования обстоятельств дела, несоответствие выводов суда, фактическим обстоятельствам дела, а также существенного нарушения уголовно-процессуального закона, просит постановление отменить, материалы дела направить в суд первой инстанции на новое судебное разбирательство в ином составе суда.

Апелляция мотивирована тем, что у следователя был повод и достаточно оснований для возбуждения уголовного дела.

Так, поводом к возбуждению уголовного дела послужило непосредственное обнаружение следователем признаков преступления. А основанием: рапорт КУПП №87 от 30 августа 2011 года, акт №5769/10/15-321/30026321 от 13 июля 2011 года, налоговые декларации за 2008, 2009, 2010 годы и иные документы. По рапорту КУПП №87 от 30 августа 2011 года в порядке ст. 97 УПК было принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела. Однако, позже постановление было отменено, в связи с чем, отсутствуют основания считать рапорт закрытым.

Правильным является указание суда об отсутствии в предоставленных материалах сопроводительного письма, подтверждающего законность передачи материалов проверки следователю Ивершиной О.Н. Поскольку данное сопроводительное письмо не относится к документам, на основании которых принято решение о возбуждении уголовного дела, то его копия и не передавалась в суд. Не обоснованно судом принято во внимание решение Окружного административного суда г. Севастополя от 12 июня 2012 г. об отмене налогового уведомления-решения и признании его противоправным, поскольку указанное решение не вступило в законную силу. В соответствии с положениями Налогового кодекса Украины, решения, принятые контролирующим органом могут быть обжалованы в административном или судебном порядке. Однако, данная процедура никак не влияет на ход расследования уголовного дела и не отменяет норм уголовно-процессуального законодательства. Кроме того, процесс обжалования в административном порядке ещё не окончен и говорить о возможном результате в настоящее время рано. Налоговое уведомление-решение это сумма обязательства, которую проверяющие ревизоры Государственной налоговой инспекции обязывают плательщика налогов уплатить в бюджет. Налоговое уведомление-решение не являлось основанием для возбуждения уголовного дела. Факт самого нарушения описывается в акте проверки. Акт проверки является объективным мнением специалиста, который основывается на документах и положениях законодательных актов. В акте проверки детально описаны нарушения, допущенные предприятием КП «Севгоррынхоз» СГС в ходе осуществления финансово-хозяйственной деятельности.

Таким образом, по мнению апеллянта, материалы дела содержат достаточно данных, указывающих на наличие в действиях должностных лиц КП «Севгоррынхоз» СГС признаков состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК Украины.

Заслушав докладчика, доводы прокурора, поддержавшего поданную апелляцию в полном объёме, мнение адвоката ОСОБА_1, просившую оставить постановление суда первой инстанции без изменения, изучив материалы дела, проверив доводы апелляции, судебная коллегия считает, что апелляция не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствие со ст. 98 УПК при наличии поводов и оснований, указанных в ст. 94 того же Кодекса, следователь, прокурор, орган дознания обязан вынести постановление о возбуждении уголовного дела, указав поводы и основания к возбуждению уголовного дела, статью уголовного закона, по признакам которой возбуждается дело. Если на момент возбуждения уголовного дела установлено лицо, совершившее преступление, уголовное дело должно быть возбуждено в отношении этого лица.

17 мая 2012 года старшим следователем по ОВД СО ГНС в г. Севастополе возбуждено уголовное дело по факту умышленного уклонения должностными лицами Коммунального предприятия «Севгоррынхоз» СГС от уплаты обязательных платежей, входящих в систему налогообложения, введённых в установленном законом порядке, что привело к фактическому не поступлению в бюджет средств в особо крупных размерах, по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК, совершённому при следующих обстоятельствах.

За период с 4 июня по 31 декабря 2008 года КП «Севгоррынхоз» СГС задекларированы налоговые обязательства по арендной плате на земельные участки государственной и коммунальной собственности в сумме 340 289,39 грн. Согласно расчёту арендодателя в лице Севастопольского городского совета арендная плата за пользование участками государственной и коммунальной собственности за тот же период должна быть задекларирована и уплачена в сумме 1 138 077,31 грн. Сокрытие, не начисление и не уплата в бюджет арендной платы составило 797 787,92 грн.

29 января 2009 года должностными лицами КП «Севгоррынхоз» СГС задекларированы налоговые обязательства по арендной плате на земельные участки государственной и коммунальной собственности в сумме 682 234,19 грн.

21 октября 2009 года была подана уточняющая декларация за период с 8 октября по 31 декабря 2009 года, в которой были задекларированы обязательные платежи в сумме 912 704,84 грн.

25 июня 2011 года была подана сводная уточняющая декларация за период с 6 сентября по 31 декабря 2009 года, в которой задекларированы налоговые обязательства по арендной плате за земельные участки в сумме 673 550,19 грн. Суммарно с учётом деклараций за 2009 год, уточняющих расчётов от 21 октября 2009 года и от 25 июня 2011 года задекларированы налоговые обязательства в сумме 957 814,47 грн. Согласно расчёту арендодателя в лице Севастопольского городского совета арендная плата за пользование участками государственной и коммунальной собственности за 2009 год должна быть задекларирована и уплачена в сумме 2 280 113,19 грн. Сокрытие, не начисление и не уплата в бюджет арендной платы составило 1 322 298,72 грн.

26 января 2010 года должностными лицами КП «Севгоррынхоз» СГС задекларированы налоговые обязательства по арендной плате на земельные участки государственной и коммунальной собственности в сумме 1 778 231,10 грн. В связи с расторжением Договора №10, 14 января 2011 года была подана уточняющая декларация за 2010 год, в которой задекларированы налоговые обязательства по арендной плате за земельные участки государственной и коммунальной собственности в сумме 1 739 989,70грн.

26 июня 2011 года повторно была подана уточняющая декларация за 2010 год. С учётом всех поданных деклараций арендная плата за пользование участками государственной и коммунальной собственности за 2010 год была задекларирована на сумму 1 819 368,20 грн. Согласно расчёту арендодателя в лице Севастопольского городского совета арендная плата за пользование участками государственной и коммунальной собственности за 2010 год должна быть задекларирована и уплачена в сумме 2 222 791,77 грн. Сокрытие, не начисление и не уплата в бюджет арендной платы составило 403 423,49 грн.

Как видно из постановления следователя поводом для возбуждения уголовного дела послужило непосредственное выявление органом дознания, следователем в действиях должностных лиц КП «Севгоррынхоз» СГС признаков преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК, как умышленное уклонение от уплаты обязательных платежей, повлекшее не поступление в бюджет средств в размере 2 523 510,10 грн.

Основанием для принятия такого решения, как видно из постановления следователя, послужили: рапорт КУПП №87 от 30.08.2011г.; акт №5769/10/15-321 от 13.07.2011г. «О результатах документальной внеплановой невыездной проверки КП «Севгоррынхоз» СГС по вопросам полноты начисления налоговых обязательств по арендной плате за земельные участки государственной и коммунальной собственности за период с 04.06.2008г. по 03.12.2010г.; налоговые декларации КП «Севгоррынхоз» СГС за 2008г., 2009г., 2010г. с приложениями; уточняющие налоговые декларации КП «Севгоррынхоз» СГС за 2008г., 2009г., 2010г. с приложениями; договор № 10 от 08.09.1999г.; договор №66 от 05.11.2001г.; письмо Государственного комитета Украины по земельным ресурсам №344/22/6-1 от 11.01.2011г.; выписка из технической документации, выданной предприятию КП «Севгоррынхоз» СГС о нормативно - денежных оценках земельных участков; письма ГУ Госкомзема в г. Севастополе, подтверждающие выписки из техдокументации; объяснения ОСОБА_3; ОСОБА_4; ОСОБА_5; ОСОБА_6; ОСОБА_7; и иные материалы доследственной проверки.

По результатам рассмотрения жалобы адвоката ОСОБА_1 на постановление следователя, суд первой инстанции согласился с тем, что у следователя был повод к возбуждению уголовного дела.

Вместе с тем, суд не согласился с достаточностью и обоснованностью оснований для возбуждения уголовного дела по ч. 3 ст. 212 УК.

Так, 30 августа 2011 года старший оперуполномоченный по ОВД УРМ ГНА в г. Севастополе Косатенко Н.Е. подал рапорт, зарегистрированный за №87 в Книге учёта информации о преступлениях и происшествиях, о том, что КП «Севгоррынхоз» СГС занизило арендную плату за земельные участки государственной и коммунальной собственности за период с 4 июня 2006 года по 3 декабря 2010 года на сумму 2 525 039,94грн. По результатам документальной внеплановой невыездной проверки 1 августа 2011 года вынесено налоговое уведомление-решение №0001360153 (т.1 л.д.3).

По результатам проверки по указанному рапорту 9 сентября 2011 года вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела (т.1 л.д. 4-20).

23 сентября 2011 года начальником отдела прокуратуры г. Севастополя указанное выше постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 9 сентября того же года отменено. Материалы направлены для проведения дополнительной проверки (т. 1 л.д. 90-91).

По результатам проверки 28 октября 2011 года вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела по факту уклонения от уплаты налогов в отношении ОСОБА_6 и ОСОБА_5 за отсутствием состава преступления (т. 1 л.д. 94-109).

23 февраля 2012 года заместителем начальника управления надзора за соблюдением законов органами налоговой милиции - начальником отдела надзора за соблюдением законов органами налоговой милиции при производстве досудебного следствия Главного управления надзора за соблюдением законов при производстве оперативно-розыскной деятельности, дознания и досудебного следствия Генеральной прокуратуры Украины указанное выше постановление от 28 октября 2011 года отменено. Материалы направлены прокурору г. Севастополя для организации дополнительной проверки. При этом указано о необходимости:

- установить результаты окончательного обжалования КП «Севгоррынхоз» СГС налогового уведомления-решения от 1 августа 2011 года №0001360153;

- опросить в качестве специалистов работников Госкомзема в г. Севастополе по вопросам обоснованности расчётов должностными лицами КП «Севгоррынхоз» СГС нормативной денежной оценки арендованных земель в 2008-2010 годах, установить - обращались ли последние в управление Госкомзема для получения указанной нормативной денежной оценки;

- установить порядок информирования сторон договора по аренде земли об изменении денежной оценки и установить ответственных за это лиц;

- по данным вопросам опросить должностных лиц КП «Севгоррынхлз» СГС, управления Госкомзема и других должностных лиц.

Как усматривается из предоставленных в суд материалов указанные требования выполнены не полностью. Не установлен порядок информирования сторон договора по аренде земли, не установлены ответственные за это лица, не опрошены должностные лица.

Кроме того, отсутствует окончательное решение по обжалованию КП «Севгоррынхоз» СГС налогового уведомления-решения от 1 августа 2011 года №0001360153.

Утверждение апеллянта о том, что налоговое уведомление-решение от 1 августа 2011 года №0001360153 не было основанием к возбуждению уголовного дела следует считать несостоятельным, поскольку оно противоречит рапорту КУПП №87 от 30.08.2011г. (т. 1 л.д. 3), требованиям постановления от 23 февраля 2012 года об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела (т. 1 л.д. 1-2) и постановлению о возбуждении уголовного дела от 17 мая 2012 года.

Согласно п. 56.15 ст. 56 Налогового кодекса Украины решение налоговой службы о доначислении налога или сбора может быть обжаловано в административном или судебном порядке. В течение всего срока обжалования решения налогового органа о доначислении обязательств и штрафных санкций, сумма обжалуемого денежного налогового обязательства считается несогласованной.

В январе 2011 года КП «Севгоррынхоз» СГС обратилось в суд с административным иском к Государственной налоговой инспекции в Ленинском районе г. Севастополя о признании противоправным и отмене налогового уведомления-решения от 1 августа 2011 года №0001360153 о начислении налогового обязательства по оплате арендной платы за землю на сумму 3 156 299 грн. 97 коп.

Постановлением Окружного административного суда г. Севастополя от 12 июня 2012 года исковые требования КП «Севгоррынхоз» СГС в части признании противоправным и отмене налогового уведомления-решения от 1 августа 2011 года №0001360153 о начислении налогового обязательства по оплате арендной платы за землю и штрафных санкций на сумму 3 067 561 грн. 50 коп. удовлетворены.

На указанное постановление начальником ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя Борисовым С.В. в Севастопольский апелляционный административный суд подана апелляционная жалоба, которая на данный момент не рассмотрена.

В связи с чем, налоговое уведомление-решение от 1 августа 2011 года №0001360153, как обжалованное в судебном порядке, следует считать несогласованным до принятия окончательного решения. На что обращено внимание в постановлении начальника отдела Генеральной прокуратуры от 23 февраля 2012 года.

Без выполнения всех требований указанного постановления и до принятия окончательного решения по иску КП «Севгоррынхоз» СГС к Государственной налоговой инспекции в Ленинском районе г. Севастополя решение о возбуждении уголовного дела следует считать преждевременным.

Обосновывая доводы апелляции, прокурор ссылается на положения п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Украины №15 от 8 октября 2004 года «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей». Согласно которому ответственность по ст. 212 УК Украины наступает не по факту неуплаты налогов, а за умышленное уклонение от их уплаты. При этом поясняет, что налоговое уведомление-решение не подтверждает умысел должностных лиц на уклонение от уплаты налогов, а определяет лишь сумму обязательств.

Вместе с тем, следует обратить внимание на то, что части 1,2,3 ст. 212 УК Украины в качестве квалифицирующего признака предусматривают непоступление в бюджет обязательных платежей в значительных, крупных и особо крупных размерах.

В данном случае размер неперечисленных в бюджет средств установлен налоговым уведомлением-решением от 1 августа 2011 года №0001360153. Которое апеллянт предлагает не принимать во внимание в качестве основания для возбуждения уголовного дела.

Коллегия судей апелляционного суда считает, что при возбуждении уголовного дела 17 мая 2012 года в отношении должностных лиц КП «Севгоррынхоз» СГС по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК Украины, не в полной мере выполнены требования ст. 94 УПК Украины. Вследствие чего принятое судом первой инстанции решение об отмене указанного постановления следует признать правильным.

Существенных нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые могут служить основанием для отмены судебного решения, не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366, 382 УПК Украины, коллегия судей

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Ленинского районного суда г. Севастополя от 26 июля 2012 года об удовлетворении жалобы адвоката ОСОБА_1 и отмене постановления следователя о возбуждении уголовного дела по ч. 3 ст. 212 УК Украины в отношении должностных лиц КП «Севгоррынхоз» СГС, оставить без изменения, апелляцию прокурора - без удовлетворения.

Судьи

Г.В.Никитин В.В.Батрак Н.С.Харченко

Копия верна:

судья Г.Никитин