Постанова № 26182114, 25.09.2012, Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.09.2012 року Справа № 29/5005/16806/2011

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Прудніков В.В. (доповідач)

суддів: Широбокової Л.П., Чимбар Л.О.(зміна складу судової колегії відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 24.09.12р.)

Секретар судового засідання Єрьоміна К.В.

За участю представників сторін:

від позивача: Кирилова О.Г., представник, довіреність №141211 від 14.12.11;

від відповідача-2: Венська О.О, представник, довіреність №б/н від 20.09.10;

представник відповідача-1 та третя особа у судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглядається апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", м. Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м.Дніпропетровськ, м.Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2012р. у справі № 29/5005/16806/2011

за позовом Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", м. Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м. Дніпропетровськ, м. Дніпропетровськ

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Адрастея", м.Дніпропетровськ

відповідача-2: приватної фірми "Зевс", м. Дніпродзержинськ

третя особа: приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_4, м. Дніпропетровськ

про визнання недійсним договору купівлі-продажу, -

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.12р. Публічному акціонерному товариству "Імексбанк", м. Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м.Дніпропетровськ відмовлено в задоволені позовних вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Адрастея", приватної фірми "Зевс" про визнання недійсним договору купівлі-продажу.

Не погодившись з зазначеним рішенням, Публічне акціонерне товариство "Імексбанк", м. Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м.Дніпропетровськ звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом при прийнятті рішення норм матеріального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Приватна фірма "Зевс" у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу -без задоволення. Товариство з обмеженою відповідальністю "Адрастея", приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_4 відзиви на апеляційну скаргу не надали.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

15.09.2011р. між ПФ "Зевс" та ТОВ "Адрастея" укладено договір купівлі-продажу Ѕ частини комплексу будівель за адресою: м. Дніпродзержинськ, пров.Баглійський, буд.2

Позивач вважає, що вказаний договір купівлі-продажу укладено з порушенням вимог діючого законодавства, зокрема, ст.ст. 9,10,11 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 49,55 Закону України "Про нотаріат", а тому просить визнати його недійсним на підставі ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України.

Як вбачається з матеріалів справи, 19.06.2007 року між ПАТ ІМЕКСБАНК», який є правонаступником АКБ «ІМЕКСБАНК», та Приватною фірмою "Зевс" - майновим поручителем був укладений договір іпотеки № 1906/18-3 від 19.06.2007р., за умовами якого власник передав банку в іпотеку нерухоме майно: - комплекс будівель загальною площею 2989,1 кв. м., розташований на земельній ділянці площею 23248 кв. м. за адресою м. Дніпродзержинськ, пров. Баглійський, 2.

19.06.2007 року даний договір іпотеки посвідчений державним нотаріусом Першої Дніпродзержинської державної нотаріальної контори Полянським Ю.М., зареєстрований в Реєстрі нотаріальних дій за № 1-2254. 19 червня 2007 року накладено заборону відчуження предмету іпотеки. Заборона № 30 від 19.06.2007 року зареєстрована в Реєстрі за № 1-2255. Факт укладення договору іпотеки та накладення заборони відчуження предмету іпотеки підтверджуються внесенням реєстраційних записів до Державного реєстру іпотек - реєстраційний номер 5165647 та Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна - реєстраційний номер 5165782.

22.11.2010 року господарським судом Дніпропетровської області у справі №Б29/243-10 (суддя Полєв Д.М.) винесена Постанова (в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом») про визнання Приватної фірми «ЗЕВС»банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік - до 22.11.11р., ліквідатором ПФ "ЗЕВС" призначено голову ліквідаційної комісії Венську О.О.

15.09.2011 року ПФ «ЗЕВС» в особі ліквідатора Венської О.О. здійснила відчуження нерухомого майна, обтяженого боргом, яке є предметом іпотеки. 15.09.2011р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_4 (ОСОБА_7) вчинено нотаріальні дії по посвідченню вказаного договору купівлі - продажу нерухомого майна.

Матеріали справи свідчать, що на дату відчуження майна та вчинення нотаріальних дій по посвідченню договору купівлі - продажу майна, яке є предметом іпотеки, заборгованість не погашена, договір іпотеки та заборона відчуження майна були чинними. Наявність заборони на відчуження та іпотеки підтверджуються витягами з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна за станом на 18.11.2011 року реєстраційний запис за № 5165782, параметрами якого є: заборона на нерухоме майно, договір іпотеки, 1-2254, 19.06.2007, державний нотаріус Полянський Ю.М., об'єкт обтяження - комплекс будівель м. Дніпродзержинськ, провулок Баглійський, буд. 2, власник Приватна фірма «ЗЕВС», 20224227. та з Державного реєстру іпотек реєстраційний запис за №5165647, зареєстрована Першою Дніпродзержинською державною нотаріальною конторою, параметрами якого є: підстава обтяження - договір іпотеки 1906/18-3 від 19.06.2007 року; об'єкт обтяження - комплекс будівель загальною площею 2989,1 кв. м., площа земельної ділянки 23248 кв. м., м. Дніпродзержинськ, провулок Баглійський, буд. 2; іпотекодержатель - Акціонерний комерційний банк «ІМЕКСБАНК»; іпотекодавець - Приватна фірма «ЗЕВС», 20224227.

Згідно зі ст.10 Закону України «Про іпотеку»іпотекодавець повинен своєчасно повідомляти іпотекодержателя про будь-яку загрозу знищення, пошкодження, псування чи погіршення стану предмета іпотеки, а також про будь-які обставини, що можуть негативно вплинути на права іпотекодержателя за іпотечним договором.

Статтею 9 цього ж закону визначено, що іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя відчужувати предмет іпотеки.

Пунктом 2.1.4 договору іпотеки передбачено, що іпотекодавець зобов'язується без письмової згоди іпотекодержателя не здійснювати дій, пов'язаних зі зміною права власності на предмет іпотеки, не обтяжувати предмет іпотеки будь - якими зобов'язаннями, в тому числі: не передавати в оренду, спільну діяльність тощо.

Приватною фірмою «Зевс»(іпотекодавець) порушено зазначені вимоги норм діючого законодавства та умов договору іпотеки. На адресу позивача (іпотекодержателя) не надходило повідомлень щодо продажу предмету іпотеки. Позивачем не надавалась згода на відчуження предмету іпотеки. Відповідно до ст.12 Закону України «Про іпотеку», правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (ч. 1 ст. 23) встановлено, що з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпоряджень майном банкрута не допускається. Наведена стаття закону не містить положень щодо порядку виключення з реєстру іпотек запису щодо знаходження майна банкрута в обтяжені. При здійсненні реалізації майно банкрута має бути вільним від обтяжень для чого необхідно здійснити реєстрацію вилучення записів про заборону відчуження та вилучення іпотеки шляхом подання іпотекодержателем заяви про реєстрацію вилучення записів, як передбачено пунктом 253 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 3 березня 2004 року N 20/5 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 3 березня 2004 року за N 283/8882; подання ліквідатором нотаріусу, як реєстратору обтяження, заяви про вилучення обтяження на підставі рішення суду про визнання боржника банкрутом; подання ліквідатором заяви держателю Реєстрів заборон та іпотек Державному підприємству «Інформаційний центр»Міністерства юстиції України заяви про вилучення обтяження на підставі рішення суду про визнання боржника банкрутом.

22.11.2010 року господарський суд Дніпропетровської області виніс постанову про визнання ПФ «Зевс»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, якою не було обумовлено процедуру скасування арештів, накладених на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інших обмежень щодо розпорядження майном такого боржника.

Ліквідатором у встановленому порядку не прийнято заходів щодо зняття заборони на відчуження нерухомого майна шляхом вилучення записів з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та виключення з Державного реєстру іпотек, що є нотаріальними діями, які вчиняються приватним нотаріусом -реєстратором на підставі Закону України "Про нотаріат", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та Положення про Єдиний реєстр заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

Відповідно до п.6 ст.31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Ліквідатором ПФ "Зевс" в порушення зазначеної норми закону, при виконанні своїх повноважень не були враховані інтереси кредитора ПАТ "ІМЕКСБАНК", не повідомлено його про продажу майна, яке є предметом договору іпотеки.

Відповідно до ст.55 Закону України "Про нотаріат" угоди про відчуження та заставу майна, що підлягає реєстрації, посвідчуються за умови подання документів, що підтверджують право власності на майно, що відчужується або заставляється.

При посвідченні угод про відчуження або заставу жилого будинку, квартири, дачі, садового будинку, гаража, земельної ділянки, іншого нерухомого майна перевіряється відсутність заборони відчуження або арешту майна.

В разі наявності заборони угода про відчуження майна, обтяженого боргом, посвідчується лише у разі згоди на це кредитора.

При посвідчені спірного договору купівлі-продажу приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_4 було порушено вимоги ст.ст. 49,55 Закону України "Про нотаріат": не перевірено відсутність заборони відчуження, або арешту майна, не отримано згоду кредитора.

Враховуючи викладені обставини, слід визнати, що договір купівлі-продажу від 15.09.2011р. було укладено з порушенням вимог діючого законодавства.

15.11.11р. Дніпропетровським апеляційним господарським судом прийнято постанову, якою припинено провадження у справі №Б29/243-10 про банкрутство ПФ "Зевс". Вищий господарський суд постановою від 07.02.12р. постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 15.11.11р. залишив без змін. Як вбачається з зазначених постанов, провадження по справі про банкрутство ПФ "Зевс" порушено безпідставно, з грубими порушеннями вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення господарського суду -скасуванню, позовні вимоги задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", м. Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м.Дніпропетровськ, м.Дніпропетровськ задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.06.2012р. у справі № 29/5005/16806/2011 скасувати.

Позов задовольнити повністю.

Визнати недійсним договір купівлі - продажу 1/2 частки комплексу будівель за адресою м. Дніпродзержинськ, пров. Баглійський, буд. 2, укладений Приватною фірмою «Зевс»в особі ліквідатора Венської Оксани Олександрівни з Товариством з обмеженою відповідальністю «Адрастея», посвідчений нотаріально 15.09.2011 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_7

Скасувати реєстрацію в Державному реєстрі правочинів договір купівлі - продажу Ѕ частки комплексу будівель за адресою м. Дніпродзержинськ, пров.Баглійський, буд. 2, укладений Приватною фірмою «Зевс» в особі ліквідатора Венської Оксани Олександрівни з Товариством з обмеженою відповідальністю «Адрастея», посвідчений нотаріально 15 вересня 2011 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_7, номер у реєстрі нотаріальних дій 1151.

Зобов'язати приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_7 вилучити з Державного реєстру правочинів реєстраційний номер правочину 4638742 договору купівлі - продажу 1/2 частки комплексу будівель за адресою м. Дніпродзержинськ, пров. Баглійський, буд. 2.

Доручити господарському суду Дніпропетровської області видати наказ.

Стягнути з приватної фірми "Зевс", м. Дніпродзержинськ на користь Публічного акціонерного товариства "Імексбанк", м.Одеса в особі відділення №314 АТ "Імексбанк" у м.Дніпропетровськ, м.Дніпропетровськ 1411, 50 грн. за подачу позову та 536, 50 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий В.В. Прудніков

Судді Л.П. Широбокова

Л.О. Чимбар

Повний текст постанови складено 27.09.2012р.