Ухвала суду № 26022246, 27.08.2012, Господарський суд Миколаївської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

=====

УХВАЛА

"27" серпня 2012 р.Справа № 5/283/09 м. Миколаїв

Господарський суд Миколаївської області у складі судді Адаховської В.С.,

при секретарі Куйбар О.С.,

за участю представників учасників процесу:

від ПП "Грейн-Юг": не з'явився,

від ПАТ "Альфа-Банк": Корецький І.Г. -довіреність № 681/12 від 30.05.2012 р.,

від Ленінського районного центру зайнятості: не з'явився,

від Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Ленінському районі м. Миколаєва:

Дмитрієв Д.П. -посвідчення № 1426 від 01.10.2001 р.,

від Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності: не з'явився,

від ТОВ "ЕКОТЄХ": не з'явився,

ліквідатор банкрута: не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

кредитори:

1. Приватне підприємство "Грейн-Юг" (м. Миколаїв, вул. 8-го Березня, 14-а/1),

2. Публічне акціонерне товариство "Альфа-Банк" (01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6),

3. Ленінський районний центр зайнятості (54034, м. Миколаїв, вул. Шкільна, 2-а),

4. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Ленінському районі м. Миколаєва (54003, м. Миколаїв, вул. Чигрина, 167),

5. Миколаївське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності ( 54017, м. Миколаїв, пр. Леніна, 93),

6. Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕКОТЄХ" (м. Миколаїв, вул.6-а Поздовжня, 1-а, кв. 1)

банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "НК ЭКСПО" (м. Миколаїв, вул. Південна, 27-а, кв. 8, ідентифікаційний код 32938398)

ліквідатор: Боднарук В.В. (ліцензія серії АВ № 521532 від 06.07.2010 р., Миколаївська область м. Вознесенськ, провулок Сонячний, буд. 1)

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

02.07.2012 р. Публічне акціонерне товариство (ПАТ) "Альфа-Банк" звернулось до господарського суду зі скаргою № 43662-11-б/б від 27.06.2012 р. на дії ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО" арбітражного керуючого Безабчук А.В., в якій просить визнати дії ліквідатора по розподіленню отриманих від продажу заставного майна ТОВ "НК ЭКСПО" коштів такими, що не ґрунтуються на нормах законодавства та суперечать йому; зобов'язати ліквідатора банкрута разом з комітетом кредиторів здійснити розподіл грошових коштів від продажу заставного майна та розподіл витрат на проведення ліквідаційної процедури у відповідності до вимог ст. ст. 26, 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з урахуванням наступних принципів:

- вимоги заставного кредитора повинні задовольнятися за рахунок майна, яке перебуває в заставі саме цього кредитора;

- витрати на проведення ліквідаційної процедури повинні розподілятися пропорційно отриманим коштам в рахунок задоволення вимог,

а також зобов'язати ліквідатора перерахувати кошти в розмірі 104 482, 49 грн. банківській установі.

03.07.2012 р. до суду надійшла скарга ПАТ "Альфа-Банк" № 42391-11-б/б від 22.06.2012 р. на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута, в якій, з урахуванням уточнень до скарги № 55786-10-б/б від 13.08.2012 р., кредитор просить визнати незаконною (протиправною) бездіяльність арбітражного керуючого як ліквідатора, усунути його від виконання ним своїх обов'язків та призначити ліквідатором ТОВ "НК ЭКСПО" арбітражного керуючого Боднарука В.В. (ліцензія Серія АВ № 521532 від 06.07.2010 р.). В даній скарзі кредитор посилається на те, що арбітражним керуючим неналежно виконуються обов'язки ліквідатора в порушення вимог ст. ст. 3-1, 16, 25, 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

05.07.2012 р. на виконання вимог ухвали господарського суду від 02.07.2012 р. ліквідатором Безабчук А.В. подано до канцелярії суду заперечення проти скарги на дії (бездіяльність) арбітражного керуючого, в яких ліквідатор посилається на наявність судового рішення (ухвала суду від 30.11.2011 р., яка залишена в силі постановою суду апеляційної інстанції від 06.02.2012 р.), котрим вирішено спір між ліквідатором товариства та банком стосовно протиправності дій (бездіяльності) ліквідатора при проведенні ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 26.07.2012 р. ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО" -арбітражного керуючого Безабчук А.В. зобов'язано надати суду відзиви по кожній з обставин, якими банк обґрунтовує свої скарги № 42391-11-б/б від 22.06.2012 р. і № 43662-11-б/б від 27.06.2012 р., а голову комітету кредиторів -рішення комітету кредиторів (належний протокол засідання комітету кредиторів, з доказами його скликання та проведення відповідно до приписів ст.16 Закону) по результатам вирішення питання щодо дій ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО" -арбітражного керуючого Безабчук А.В. в ході ліквідаційної процедури та надання суду клопотання щодо нової кандидатури арбітражного керуючого на участь у справі про банкрутство в якості ліквідатора з його згодою (у разі необхідності).

На виконання вимог ухвали суду від 26.07.2012 р., ліквідатор надав суду заперечення б/н від 03.08.2012 р. на скарги ПАТ "Альфа-Банк" № 42391-11-б/б від 22.06.2012 р. і № 43662-11-б/б від 27.06.2012 р., а також протокол засідання комітету кредиторів від 13.08.2012 р. за супровідним листом за вих. № 01/12-165 від 14.08.2012 р.

Ухвалою суду від 16.08.2012 р. ліквідатора банкрута зобов`язано надати суду відомості щодо руху грошових коштів на рахунку ТОВ "НК ЭКСПО" (м. Миколаїв, вул. Південна, 27-а, кв. 8, ідентифікаційний код 32938398) № 26005002545001 в ПАТ "Укрінбанк" за період з серпня 2011 року по серпень 2012 року та залишку грошових коштів на даному рахунку, письмові пояснення щодо підстав перерахування грошових коштів, отриманих від реалізації заставного майна банкрута, на свої витрати в рамках ліквідаційної процедури.

Телефонограмою суду від 17.08.2012 р. ліквідатора банкрута повідомлено, що слухання справи відбудеться 27.08.2012 р.

Клопотання б/н від 21.08.2012 р. кредитора -ПП "Грейн-Юг" про перенесення судового засідання у справі про банкрутство ТОВ "НК ЭКСПО" у зв'язку з відрядженням відхиляється судом, оскільки останнє не підтверджено документально.

22.08.2012 р. ліквідатор ТОВ "НК ЭКСПО" надав суду докази повідомлення кредиторів про місце та час проведення судового засідання за супровідним листом б/н від 22.08.2012 р., в якому зазначив про неможливість повідомлення керівника ТОВ "ЕКОТЄХ" (кредитор) про дату розгляду справи у зв'язку з його перебуванням за межами міста. Однак вказана інформація спростовується наявною в матеріалах справи телефонограмою суду від 22.08.2012 р., якою сповіщено саме директора ТОВ "ЕКОТЄХ" Адамського О.В. про дату слухання справи.

У судове засідання 27.08.2012 р. ліквідатор не з'явився, вимог ухвали суду від 16.08.2012 р. не виконав, подав до канцелярії суду клопотання за вих. № 04/12-30 від 22.08.2012 р. про перенесення судового засідання у даній справі на більш пізній строк у зв'язку з відпусткою, яке відхиляється судом внаслідок відсутності документального підтвердження неможливості ліквідатора бути присутнім в судовому засіданні.

Виходячи з того, що ліквідатор не скористався належними йому процесуальними правами приймати участь в судовому засіданні, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за його відсутності.

27.08.2012 р. у судовому засіданні представник банку доводи, викладені в скаргах, підтримав в повному обсязі та просив їх задовольнити.

Відповідно до ч. 4 ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Розглянувши скаргу банку на дії ліквідатора по розподілу отриманих від продажу заставного майна коштів та заперечення ліквідатора відносно зазначених дій, перевіривши матеріали справи, господарський суд вважає, що скарга ПАТ "Альфа-Банк" підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Ухвалою суду від 17.02.2010 р. затверджені вимоги конкурсних кредиторів та внесено до реєстру вимог кредиторів, зокрема, вимоги ПАТ "Альфа-Банк" на суму 3 947 456, 56 грн., що забезпечені заставою майна боржника (І черга).

Постановою господарського суду Миколаївської області від 18.05.2010 р. ТОВ "НК ЭКСПО" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Безабчук А.В.

Як свідчать матеріали справи, кошти, отримані від продажу майна, яке перебувало у заставі ПАТ "Альфа-Банк", ліквідатор спрямував на оплату своїх послуг та погашення витрат, пов'язаних з ліквідаційною процедурою.

Відповідно до ч. 6 ст. 3-1 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Згідно приписів, викладених в нормах частин 12-16 ст. 3-1 та частин 8, 9 ст. 16 Закону про банкрутство до повноважень комітету кредиторів відноситься вирішення питання щодо погашення та порядку відшкодування витрат арбітражного керуючого та оплати його послуг. Розподіл же коштів, отриманих, у тому числі від продажу заставного майна боржника, з метою погашення вимог кредиторів (у тому числі вимог кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою) здійснюється виключно у порядку, передбаченому Законом про банкрутство (ст. 31, зокрема), а у комітету кредиторів, відповідно до норм вказаного Закону, відсутні повноваження вирішувати питання щодо порядку розподілу коштів між кредиторами для погашення їх вимог.

Враховуючи вищевикладене, при розподілі коштів від реалізації заставного майна банкрута арбітражним керуючим були порушені баланс інтересів боржника та заставного кредитора. Втім, вирішуючи питання задоволення вимог кредиторів першої черги за умов відсутності коштів для їх повного задоволення, законодавець визначив необхідним оцінити в цілому об'єм ліквідаційної маси боржника та її склад (заставне майно чи майно, не обтяжене заставою), виділивши заставне майно, як таке, що пріоритетно реалізується для задоволення вимог заставних кредиторів. Тільки у випадку відсутності іншого майна у складі ліквідаційної маси боржника кошти, отримані від реалізації заставного майна можуть розподілятися пропорційно між кредиторами першої черги відповідно до частини 3 статті 31 Закону. Отже, витрати ліквідатора в ліквідаційній процедурі можуть погашатися ліквідатором пропорційно до задоволення вимог заставного кредитора першої черги за відсутності інших коштів боржника (від реалізації майна, яке не є предметом застави) (Аналогічної позиції дотримується Вищий господарський суд України в постанові від 14.06.2011 р. у справі № 5/149-Б-06).

Правова позиція, що спростовує доводи ліквідатора, відображена й у п. 2 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 17.04.2002 р. № 01-8/447, за положеннями якого та яка зроблена виходячи з приписів ч. 2 ст. 26 Закону про банкрутство, кошти, одержані від продажу заставленого майна банкрута в межах ліквідаційної процедури, спрямовуються у першу чергу і виключно на задоволення вимог кредиторів, забезпечених заставою.

Законом про банкрутство не передбачено будь-яких обмежень з цього імперативного припису.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд не погоджується із вказаними запереченнями ліквідатора, оскільки вони викладені всупереч норм Закону про банкрутство.

Крім того, вирішене більшістю голосів на засіданні комітету кредиторів ТОВ "НК ЭКСПО" (протокол від 25.10.2011 р.) питання щодо порядку погашення витрат ліквідатора взагалі не є правом ліквідатора використовувати отримані від реалізації заставного майна кошти на його витрати в ліквідаційній процедурі без затвердження комітетом кредиторів та ухвалою суду звіту про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого, що передбачено ч. 16 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Наразі матеріали справи не містять доказів затвердження судом звіту про оплату послуг, відшкодування витрат ліквідатора.

Розглянувши уточнену скаргу банку на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута та заперечення ліквідатора, перевіривши матеріали справи, господарський суд вважає, що скарга кредитора підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством.

Згідно вимог ч. 5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий зобов'язаний, зокрема, повідомляти комітет кредиторів та кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, про час, місце та умови продажу заставного майна окремим рекомендованим листом з повідомленням про вручення.

Арбітражним керуючим Безабчук А.В. в порушення вимог ст. 33 ГПК України не надано суду належних доказів, на підтвердження виконання нею своїх обов'язків ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО", а саме: повідомлення заставного кредитора окремим рекомендованим листом про час, місце та умови продажу заставного майна.

До того ж, з доданого до скарги кредитора листа Головного управління юстиції у Миколаївській області № 03-29/06-1932 від 13.06.2012 р. вбачається, що за результатами перевірки арбітражного керуючого Безабчук А.В., під час виконання нею повноважень ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО" згідно з актом перевірки від 11.06.2011 р. № 49, комісією було виявлено наступні порушення ліцензійних умов: ч. 2 ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та абз. 10 п. 4.9 ліцензійних умов провадження господарської діяльності арбітражних керуючих, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 14.10.2011 р. № 3176/5, -не надано доказів погодження з комітетом кредиторів суду складу, умов та строків продажу майна банкрута.

Письмові звіти ліквідатора про проведену роботу у справі про банкрутство ТОВ "НК ЭКСПО" станом на 01.03.2012 р., 01.04.2012 р., 01.05.2012 р., 01.06.2012 р. не підтверджують належним чином проведення ліквідатором ліквідаційних заходів по банкруту та своїм змістом майже не відрізняються один від одного.

Вищезазначене свідчить про те, що ліквідатор Безабчук А.В. наслідком своєї бездіяльності свідомо затягує ліквідаційну процедуру, створює підстави, які унеможливлюють задоволення вимог кредиторів банкрута.

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону про банкрутство прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) належить до компетенції комітету кредиторів.

Також, згідно з ч. 13 ст. 30 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд може припинити повноваження ліквідатора на підставі клопотання комітету кредиторів.

Разом з тим, ліквідатор банкрута може бути усунений від виконання ним своїх обов'язків за ініціативою господарського суду, під керівництвом якого здійснюється провадження у справі про банкрутство та який контролює дії учасників справи. Таким чином, встановивши, що арбітражний керуючий в справі про банкрутство не виконує у відповідності до вимог Закону покладені на нього обов'язки ліквідатора, господарський суд першої інстанції не позбавлений можливості за своєю ініціативою, за наявності підстав, вирішити питання про усунення арбітражного керуючого від виконання обов'язків ліквідатора. Аналогічної правової позиції дотримується і Вищий господарський суд України в своїй постанові від 10.07.2012 р. по справі № Б-24/56-04.

Таке право надано господарському суду ч. 11 ст. 3-1 Закону про банкрутство у випадку невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею.

Дослідивши обставини справи, давши належну оцінку зібраним у справі доказам, доводам та запереченням учасникам процесу, господарський суд дійшов висновку про усунення арбітражного керуючого Безабчук А.В. від обов'язків ліквідатора ТОВ "НК ЭКСПО".

Клопотання ПАТ "Альфа-Банк" б/н від 15.08.2012 р. про припинення повноважень ліквідатора, в якому кредитор посилається на протокол засідання комітету кредиторів від 13.08.2012 р. з урахуванням позиції банку щодо підрахунку кількості голосів по результатам голосування, судом відхиляється у зв'язку з тим, що штрафні санкції (неустойка, пеня) не враховуються при визначенні кількості голосів кредиторів на зборах кредиторів (постанова Верховного суду України від 13.02.2012 р. у справі № 3-7гс12).

Розглянувши заяву арбітражного керуючого Боднарука В.В. б/н від 13.08.2012 р. (ліцензія Серія АВ № 521532 від 06.07.2010 р., Миколаївська область м. Вознесенськ, провулок Сонячний, буд. 1) про згоду на призначення його ліквідатором у справі № 5/283/09, згідно якої він повідомляє, що не належить до жодної категорії осіб, перелік яких регламентує ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд дійшов висновку про призначення на посаду ліквідатором ТОВ "НК ЭКСПО" зазначеного арбітражного керуючого, оскільки його кандидатура відповідає всім вимогам вказаної статті Закону.

Керуючись ст. ст. 3-1, 16, 22, 24-26, 30-31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 77, 86 ГПК України, суд,-

У Х В А Л И В:

1. Скаргу Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк" № 43662-11-б/б від 27.06.2012 р. задовольнити частково.

2. Визнати неправомірними дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "НК ЭКСПО" -арбітражного керуючого Безабчук А.В. по розподіленню коштів, отриманих від реалізації заставного майна банкрута.

3. Уточнену скаргу Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк" № 42391-11-б/б від 22.06.2012 р. на дії (бездіяльність) ліквідатора банкрута задовольнити частково.

4. Усунути арбітражного керуючого Безабчук А.В. від виконання нею обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "НК ЭКСПО".

5. Клопотання Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк" б/н від 15.08.2012 р. відхилити.

6. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "НК ЭКСПО" -арбітражного керуючого Боднарука Василя Васильовича (ліцензія серії АВ № 521532 від 06.07.2010 р., Миколаївська область, м. Вознесенськ, провулок Сонячний, буд. 1).

7. Зобов'язати арбітражного керуючого Безабчук А.В. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою, новому ліквідатору -арбітражному керуючому Боднаруку В.В. по акту прийому-передачі. Акт прийому-передачі надати суду.

8. Зобов`язати ліквідатора вжити заходи до завершення ліквідаційної процедури та надати суду відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

9. Розгляд справи відкласти на 25 жовтня 2012 р. об 11 год. 00 хв.

Засідання відбудеться у приміщенні господарського суду за адресою: м. Миколаїв, вул. Адміральська, 22, 8 пов., к.823 (зал судового засідання № 4).

10. Копію ухвали надіслати кредиторам, банкруту, ліквідатору, арбітражному керуючому Безабчук А.В. (54056, м. Миколаїв, а/с 14, м. Миколаїв, вул. Лазурна, 30, кв. 10), Головному управлінню юстиції у Миколаївській області (54020, м. Миколаїв, вул. 8- Березня, 107).

СуддяВ.С.Адаховська