Постанова № 25974358, 04.09.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" вересня 2012 р. Справа № Б-39/105-09

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого:Панової І.Ю.суддів:Білошкап О.В., Хандуріна М.І.,

розглянувши касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк"

на ухвалугосподарського суду Харківської області від 03.03.2012та постановуХарківського апеляційного господарського суду від 11.04.2012у справі№ Б-39/105-09 господарського суду Харківської областіза заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Трансфер-Фінанс"провизнання банкрутом за участю представників сторін: Карасюк О.В. -представник ПАТ "Дельта Банк", Бігдан О.А. -представник ТОВ"Компанія з управління активами "Форвард".

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.03.2012 у справі № Б-39/105-09 (суддя Міньковський С.В.) про затвердження ліквідаційного балансу відмовлено Публічному акціонерному товариству "Дельта Банк" у задоволенні заяви про продовження ліквідаційної процедури.

Відмовлено у задоволенні скарги на дії ліквідатора та повторної скарги Публічному акціонерному товариству "Дельта Банк" на дії ліквідатора.

Затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія „Трансфер-Фінанс", зареєстроване виконкомом Харківської міської ради, №14801020000001096 від 02.09.2004року, код ЄДРПОУ 33120869, місцезнаходження якого: м. Харків, пров. Університетський, 1.

Провадження у справі припинено.

Визнано вимоги кредиторів:

ТОВ "КУА "Форвард", м. Харків на суму 147219,47 грн.;

ТОВ "КУА "Форвард", як керуючий активами ЗНПВПІФ "Лідер" м. Харків на суму 7 071729,13 грн.;

ТОВ "КУА "Форвард", як керуючий активами ЗНПВПІФ "Вікторія", м. Харків на суму 23555172,94 грн.;

ВАТ "Термоізоляція", м. Харків на суму 2206,89 грн.;

ТОВ "Рапід", м. Харків на суму 69574,68 грн.;

ПАТ "Дельта Банк", м. Київ на суму 16 279 481,09 грн. та неустойки (пеня та фінансові санкції) на суму 167404,20 грн.;

ДПІ у Дзержинському р-ні м. Харкова на суму 615 275,46 грн. та фінансових санкцій на суму 21506,93 погашеними.

Зобов`язано державного реєстратора внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи, та передати органам, які здійснювали облік, відповідне повідомлення про зняття юридичної особи з обліку.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 11.04.2012 року (колегія суддів: Бородіна Л.І.; Білоусова Я.О.; Хачатрян В.С.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк", м. Київ залишено без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 03.03.2012 року у справі №Б-39/105-09 залишено без змін.

Не погоджуючись із судовими актами першої та апеляційної інстанцій, Публічне акціонерне товариство "Дельта Банк" звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, у якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 03.03.2012 та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 11.04.2012, відновити провадження у справі та передати справу № Б-39/105-09 на новий розгляд до господарського суду першої інстанції, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права.

Касаційна скарга мотивована тим, що в порушення вимог ст.ст.3-1, 25,32 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.33,34,43 ГПК України, суди попередніх інстанцій при затвердженні ліквідаційного балансу та припиненні провадження у справі не прийняли до уваги той факт, що ліквідатор не здійснив всіх передбачених законодавством заходів по погашенню кредиторських вимог, в тому числі і за рахунок майнових поручителів банкрута, не вчинив в повному обсязі по виявленню майна банкрута та його поверненню до конкурсної маси в зв'язку з незаконним його відчуженням боржником.

Переглянувши у касаційному порядку прийняті у справі судові акти, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Вищого господарського суду України від 30.11.2011р. скасовано ухвалу господарського суду Харківської області від 02.08.2011р. про затвердження ліквідаційного звіту та ліквідаційного балансу та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 29.08.2011р., справу №Б-39/105-09 повернуто на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Постанова Вищого господарського суду України від 30.11.2011 мотивована тим що, боржник є фінансовою установою, основним видом діяльності якого було отримання доходів від надання кредитів та придбання інвестиційних активів (цінних паперів, корпоративних прав, інвестиційні сертифікати венчурних фондів). За даними балансу боржника станом на 01.03.2009, аналізів фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника станом на 01.04.2010 активи боржника в основному складалися з поточних фінансових інвестицій загальною балансовою вартістю 44 057 000,0 грн., проте в матеріалах справи відсутні документи, які б характеризували дані активи (вид інвестицій, відомості про емітента, випуск, кількість тощо).

За результатами нового розгляду, суд першої інстанції, в ухвалі від 03.03.2012 про затвердження ліквідбалансу , виходив з того, що ліквідатором проведено всі необхідні дії по ліквідації банкрута, наявні у матеріалах справи документи підтверджують здійснення ліквідатором у повному обсязі дій щодо пошуку майнових активів банкрута; розкривають відомості щодо активів банкрута у вигляді фінансових інвестицій, зокрема, вид інвестицій, відомості про емітента, випуск, кількість тощо, та їх відчуження у межах провадження по справі; з'ясовують обставини зменшення за час провадження у справі про банкрутство суми дебіторської заборгованості банкрута з 3 440 102,39 грн. до 0 грн., отже ліквідатором належним чином, відповідно до приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" виконано ліквідаційну процедуру боржника.

Як встановлено судами попередніх інстанції, після визнання ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс" банкрутом, призначення ліквідатора і відкриття ліквідаційної процедури, на виконання постанови господарського суду ліквідатором Сисун О.І. опубліковано оголошення про визнання ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційному друкованому органі -газеті "Урядовий кур'єр"№119 від 05.07.2011 року.

Відповідно до статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " ліквідатором було зроблено запити до КП "Харківське міське бюро технічної інвентаризації ", Управління ДАЇ МВС України у Харківської області, Інспекції державного технічного огляду Харківської облдержадміністрації, управління Держкомзему Харківської області, Державної служби інтелектуальної власності України, ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів ", ПАТ "Національний депозитарій України", Харківського територіального управління Національної комісії із цінних паперів та фондового ринку України.

На запити ліквідатором отримано відповіді, із яких вбачається, що будь-які активи у банкрута відсутні.

Крім того, судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна станом на 01.02.2012 року та витягу з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень станом на 18.01.2012 року, у боржника відсутні будь-які активи..

За результатами проведеної ліквідатором інвентаризації майна банкрута, виявлено грошові кошти в сумі 774,96 грн. (з яких залишок коштів на рахунку в сумі 584,91 та 190,05 грн. - надходження з банку внаслідок закриття рахунку) та дебіторська заборгованість в сумі 191 349,55 грн.

Дебіторську заборгованість у сумі 87 526,71 грн. стягнуто ліквідатором, у сумі 103 822,84 грн., списано у зв'язку із неможливістю стягнення відповідно до чинного законодавства (протокол зборів комітету кредиторів від 30.04.2010 року).

Отже, під час здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором сформовано ліквідаційну масу в сумі 88 301,67 грн.

Витрати боржника, здійснені в межах ліквідаційної процедури, склали 30 513,50 грн., в тому числі: витрати на сплату поточних зобов'язань боржника, що виникли під час здійснення ліквідаційної процедури -4 254,00 грн.; витрати на здійснення ліквідаційної процедури -2 425,22 грн., в тому числі, послуги банківської установи у сумі 1 487,21 грн.; послуги КП "Харківське бюро технічної інвентаризації" у сумі 220,76 грн.; витрати на публікацію оголошень у сумі 717,25 грн.; сума винагороди та відшкодування витрат ліквідатора, затверджена комітетом кредиторів боржника -5 548,60 грн., в тому числі, 5 312,00 грн. -сума винагороди за період з 26.04.2010 року по 22.07.2010 року та 236,60 грн. -витрати на послуги архівної установи; сума винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна) Кулешову В.О. за період із 19.05.2009 року по 21.04.2010 року відповідно до рішення комітету кредиторів боржника від 21.04.2010 року - 17538 грн.; плата податків - 76,60 грн.; виплата заборгованості по заробітній платі, що склалася за період здійснення санації, - 671,08 грн.,

На погашення вимог кредиторів банкрута ліквідатором було спрямовано 57788,17 грн., які були виплачені кредиторам під час здійснення ліквідаційної процедури у 2010 році та 2011 році.

Крім того, під час здійснення ліквідаційної процедури у зв'язку із збільшенням вимог одного кредитора банкрута (ПАТ "Дельта Банк"), внесених до реєстру кредиторів, з 10657320,81 грн. до 16299444,03 грн., та зменшенням вимог іншого кредитора (ТОВ "КУА "Форвард", як керуючого активами ЗНВ ПІФ "Лідер") на 2556677,73 грн., до 7080400,94 грн., ліквідатором здійснені заходи щодо перерозподілу грошових коштів, отриманих за наслідками ліквідаційної процедури боржника, між кредиторами.

За наслідками внесення змін до реєстру кредиторів та перерозподілу грошових коштів, отриманих при здійсненні ліквідаційної процедури, ліквідатором складений уточнений реєстр кредиторів із даними про погашені вимоги кредиторів станом на 28.02.2012 року та уточнений ліквідаційний баланс боржника із непогашеними кредиторськими вимогами в сумі 47 929 570,79 грн.

Крім того, ліквідатором вчинено наступні дії: документи довгострокового зберігання передано до архіву (довідка №188 від 26.07.2010 року); печатку банкрута знищено (квитанція №983 від 02.08.2010 року); встановлено, що відкриті рахунки у банкрута відсутні; сповіщено відповідні державні органи про закінчення ліквідаційної процедури; складено реєстр непогашених, у зв'язку з відсутністю майнових активів та грошових коштів у банкрута, вимог кредиторів на загальну суму 47 929 570,79 грн.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, рішенням зборів комітету кредиторів від 08.02.2012 року, затверджено звіт ліквідатора про виплачені кредиторам кошти, доповнення до звіту ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника.

Крім наведеного, судами попередніх інстанцій встановлено, що на виконання вимог постанови Вищого господарського суду України від 30.11.2011 року ліквідатором Сисун О.І додатково перевірено дебіторську заборгованість боржника та встановлено, що дійсний розмір дебіторської заборгованості боржника, станом на дату порушення провадження по справі, складав 151 833,11 грн., з урахуванням проведеної інвентаризації, станом на 26.04.2010 року, сума дебіторської заборгованості боржника склала 191 349 грн. 55 коп. із якої 103 822,84 грн. було списано розпорядженням ліквідатора від 26.04.2010 року, яке затверджено комітетом кредиторів 30.04.2010 року, оскільки були відсутні правові підстави для можливості стягнення вказаної суми дебіторської заборгованості у судовому порядку.

В процесі здійснення ліквідаційної процедури банкрута у 2010 році, ліквідатором було стягнуто дебіторську заборгованість банкрута на суму 87 526,71 грн., кошти надійшли на ліквідаційний рахунок банкрута та в подальшому розподілені про що відображено у звіті ліквідатора за підсумками ліквідаційної процедури боржника, що здійснювалась із 26.04.2010 року по 05.08.2010 року.

Крім того, під час аналізу дебіторської заборгованості банкрута, ліквідатором виявлені обставини, що впливають на дані щодо розміру вимог конкурсних кредиторів банкрута, скликано з цього приводу збори комітету кредиторів, на яких 22.02.2012 року прийнято рішення про внесення змін до реєстру кредиторів боржника, а саме: зменшити суму грошових вимог ТОВ "КУА "Форвард"як керуючого активами ЗНВ ПІФ "Лідер"на 2556677,73 грн., внаслідок чого визнати грошові вимоги ТОВ "КУА "Форвард"як керуючого активами ЗНВ ПІФ "Лідер"до боржника, в сумі 7080400,94 грн.

Поряд з тим, судами попередніх інстанцій встановлено, що ліквідатором, на виконання вказівок Вищого господарського суду України, викладених у постанові від 30.11.2011 року, встановлено, що, згідно даних про фінансові інвестиції боржника станом на 18.05.2009 року, балансова вартість фінансових інвестицій боржника складала 43 936 742,82 грн., а саме: 100788 простих іменних акцій, емітованих ВАТ "Первомайський райагрохім ", балансовою вартістю 1076950,16 грн.; 12873 інвестиційних сертифікатів, емітованих закритим недевірсіфікованим венчурним пайовим інвестиційним фондом (ЗНВ ПІФ) "Вікторія", що знаходиться під керуванням ТОВ "Компанія з управління активами "Форвард" (ТОВ "КУА "Форвард"), балансовою вартістю 23565675,63 грн.; 608 інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНВ ПІФ "Кріптон", що знаходиться під керуванням ТОВ "КУА "Форвард", балансовою вартістю 605368,80 грн.; 6954 інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНВ ПІФ "Лідер", що знаходиться під керуванням ТОВ "КУА "Форвард", балансовою вартістю 18718752,23 грн.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанції, під час провадження у справі, у зв'язку із знерухомленням, з метою продажу на фондової біржі належних боржнику інвестиційних сертифікатів ЗНВ ПІФ "Кріптон", ЗНВ ПІФ "Лідер", ЗНВ ПІФ "Вікторія", вказані цінні папери були зараховані на рахунок у цінних паперах боржника, відкритий у відповідного зберігача, що підтверджується відповідними листами боржника про знерухомлення цінних паперів, випискою про стан рахунку у цінних паперах, станом на 25.08.2009р., зберігача -ПрАТ "Інвестиційна компанія "Восток-Інвест", та виписками про стан особового рахунку у відповідному реєстрі власників іменних цінних паперів, реєстроутримувача вказаних емітентів -ТОВ "Емітент-Сервіс".

На думку судів попередніх інстанцій, відповідні дані про вид інвестицій, відомості про емітента, випуск, кількість тощо, підтверджуються та розкриваються відповідними виписками про стан рахунку у цінних паперах зберігача -ПрАТ "Інвестиційна компанія "Восток-Інвест", та виписками з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку реєстроутримувача -ТОВ "Емітент-Сервіс", станом на 18.05.2009 року.(т.11 а.с. 40-47).

Відповідно до висновку про експертну оцінку ринкової вартості портфеля цінних паперів ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс", загальна ринкова вартість вказаних цінних паперів, станом на 01.07.2009 року, склала 3 208 482 грн. 50 коп.

Укладеним між ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс" та ПрАТ "Інвестиційна компанія "Восток-Інвест" договором-дорученням №09-Б-755Ю від 21.08.2009 року, боржник доручав ПрАТ "Інвестиційна компанія "Восток-Інвест"(торговцю цінними паперами) укласти договір купівлі-продажу цінних паперів, належних боржнику, шляхом виставлення на торги Української фондової біржі.

Відповідно до додаткової угоди від 21.08.2009 року до договору-доручення №09-Б-755Ю від 21.08.2009 року розділ 2.2 договору було доповнено п.2.2.3 в наступній редакції: у випадку, якщо пакети ЦП, вказаних у п.1.1, неможливо продати на Української фондової біржі (УФБ) за початковою ціною, повірений має право зменшувати ціну у відповідності до правил торгів УФБ.

Вказані цінні папери були придбані ТОВ "Компанія "Опціон", за підсумками аукціону після неодноразового виставлення цінних паперів на торги на загальну вартість в сумі 57 890,53 грн. відповідно до укладених біржових контрактів на купівлю-продаж цінних паперів №№1/СУФ, 2/СУФ, 3/СУФ, 4/СУФ від 06.11.2009р.,

Як встановили суди попередніх інстанцій, відповідно до звіту керуючого санацією, складеного за наслідками здійснення процедури санації за період із 19.05.2009 року по 21.04.2010 року, відомості щодо реалізації активів боржника у процедурі санації, було розглянуто комітетом кредиторів 21.04.2010 року, звіт керуючого санацією було затверджено.

Крім того, звіт керуючого санацією було розглянуто судом у судовому засіданні 09.06.2011 року, за наслідками якого винесено постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Постанова господарського суду від 09.06.2011 року набрала законної сили.

У оскаржуваній постанові суд другої інстанції погодився із висновком суду першої інстанції, що ліквідатором проведені всі необхідні дії по ліквідації банкрута, надані всі документи, що свідчать про ліквідацію банкрута, в тому числі, ліквідаційний баланс з непогашеною кредиторською заборгованістю у зв'язку з відсутністю у банкрута будь-яких активів, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості.

Щодо відмови в задоволені скарги на дії ліквідатора та повторної скарги ПАТ "Дельта Банк", апеляційний господарський суд також погодився із висновками суду першої інстанції, та встановив що в діях ліквідатора, не вбачається порушень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при здійсненні ліквідатором ліквідаційної процедури ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс".

Колегія суддів Вищого господарського суду України із такими висновками не погоджується, вважає, що ухвала господарського суду про затвердження ліквідбалансу, в порушення вимог ст. 43 ГПК України, винесена передчасно, при неповному з'ясуванні обставин, які мають значення для справи, на що суд апеляційної інстанції в постанові уваги не звернув, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника, після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються показники виявлення ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси, реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилось майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи.

Колегія суддів Вищого господарського вважає, що затверджуючи звіт ліквідатора, суд повинен оцінити вчинені в ході ліквідаційної процедури дії на предмет їх повноти та достатності для виявлення всіх майнових активів боржника.

Приймаючи оскаржувані процесуальні акти суди попередніх інстанцій виходили з того, що виявлене ліквідатором в ході ліквідаційної процедури майно боржника було реалізовано в повному обсязі, отримані від реалізації кошти направлені на часткове погашення вимог кредиторів та на витрати, пов'язані із здійсненням провадження у справі про банкрутство, а звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню, у зв'язку з чим провадження у справі підлягає припиненню.

Частинами 1, 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

На думку колегії суддів Вищого господарського суду України, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури відповідно до вимог спеціального Закону, проте, у даному випадку, затверджений судовими інстанціями звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс таким вимогам не відповідають.

Відповідно до ст. ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, підприємство боржника є фінансовою установою, основним видом діяльності якого було отримання доходів від надання фінансових кредитів та придбання інвестиційних активів, отже активи боржника у більшій частині складались саме з поточних фінансових інвестицій загальною балансовою вартістю 43 936 742,82 грн.

Судами встановлено, що у довідці ліквідатора, наданій до суду зі звітом від 08.02.2012 року та довідці директора ТОВ "Компанія "Трансфер-Фінанс" зазначено, що на балансі боржника на момент порушення провадження справи, саме на таку суму - 43 936 742,82 грн. перебували: 100 788 простих іменних акцій, емітованих ВАТ "Первомайський райагрохім", балансовою вартістю 1 076 950,16 грн.; 12 873 інвестиційних сертифікатів, емітованих закритим недеверсифікованим венчурним пайовим інвестиційним фондом (ЗНВ ПІФ) "Вікторія", що знаходиться під керуванням ТОВ "Компанія з управління активами "Форвард" (ТОВ "КУА "Форвард"), балансовою вартістю 23 565 675,63 грн.; 608 інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНВ ПІФ "Кріптон", що знаходиться під керуванням ТОВ "КУА "Форвард", балансовою вартістю 605 368,80 грн.; 6 954 інвестиційних сертифікатів, емітованих ЗНВ ПІФ "Лідер", що знаходиться під керуванням ТОВ "КУА "Форвард", балансовою вартістю 18 718 752,23 грн.

Тобто, саме на підставі інформації наведеній у наданих до суду довідках та на підставі виписок про стан рахунку у цінних паперах зберігача -ПрАТ "Інвестиційна компанія "Восток-Інвест", та виписок з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку реєстроутримувача -ТОВ "Емітент-Сервіс", станом на 18.05.2009 року, суди зробили висновки про те, що перелічені активи є тими самими активами, які відображені в балансі боржника на суму 43 936 742,82 грн.

Відповідно до ст. 34 ГПК України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Колегія суддів Вищого господарського суду України не погоджується з наведеними висновками судів попередніх інстанцій та вважає, що такі докази не є належними та допустимими , в розумінні наведеної норми, не надають повної інформації про склад інвестицій підприємства боржника, за правилами ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", не відносяться ані до первинних, ані до вторинних бухгалтерських документів, тому, не можуть бути підтвердженням, що саме наведені активи боржника, які зазначені у виписках реєстратора та зберігача є тими самими активами, що склали суму - 43 936 742,82 грн., відображену у балансі боржника.

У відповідності до ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", ст. 5 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в України, ст. ст. 4, 6, 12 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", до первинних документів, які підтверджують перехід права власності на цінні папери є договори на їх придбання, зокрема, купівлі-продажу, міни дарування, а також, сертифікати цінних паперів при їх документарному випуску з належним індосаментом або виписка зберігача про зарахування цінних паперів на відповідний рахунок у цінних паперах, відкритий на ім'я власника, при бездокументарній формі випуску або після знерухомлення документарного обігу цінних паперів.

На думку колегії суддів касаційної інстанції, повну інформацію про вказані активи боржника дає аналіз та відповідна перевірка сукупно наданих даних балансу боржника, первинних бухгалтерських документів, зокрема, договорів на придбання цінних паперів, які б доводили правильність відображення у балансі боржника інформації про розмір та обсяг цінних паперів, що були у його власності до порушення провадження у справі про банкрутство та облікові документи, що підтверджують безпосередній перехід права власності до боржника на ці активи.

З огляду на наведене, суди попередніх інстанцій, в порушення ст. 43 ГПК України, допустили неповноту судового слідства та за відсутності первинних документів, а саме, договорів купівлі-продажу цінних паперів, актів приймання передачі цінних паперів, розрахункових документів дійшли передчасного висновку про те, що ліквідатором встановлено достовірні дані про наявні у боржника активи та про законність їх відчуження.

Відповідно до п. 4 ст. 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у ліквідаційній процедурі господарський суд, зокрема, розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Пунктом 4 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Як вбачається з матеріалів справи, провадження у даній справі було порушено відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з урахуванням особливостей ст. 53 цього Закону, тобто, з метою проведення санації керівником боржника до подання кредиторами заяви про порушення справи про банкрутство.

У скарзі на дії ліквідатора ПАТ "Дельта Банк" було порушено питання щодо бездіяльності ліквідатора та порушення останнім приписів ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що полягає у відсутності аналізу дій керівництва боржника, які були вчинені як до порушення провадження у справі так і під час провадження, до моменту відкриття ліквідаційної процедури, зокрема, на думку заявника, неоцінені значні угоди, укладені боржником, в порушення ч. 13 ст. 13 спеціального Закону, щодо відчуження майна.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, вважає, що суд першої інстанції із висновками якого погодився апеляційний господарський суд, при винесенні оскаржуваних судових рішень, в порушення вимог ст. ст. 32-34, 43 ГПК України, ст. ст. 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не надав належну правову оцінку доводам заяви ПАТ " Дельта Банк" та діям ліквідатора у ліквідаційній процедурі, не з'ясував, чи вжито ліквідатором Сисун О.І. всіх відповідних заходів щодо завершення процедури ліквідації підприємства -банкрута, обмежившись констатацією факту набрання законної сили постанови про визнання боржника банкрутом та відсутності порушень законодавства у діях ліквідатора, не здійснив докладний аналіз наведеним та іншим доводам заявника.

Наведене свідчить про порушення з боку судів попередніх інстанцій вимог ст. 111-12 ГПК України, що полягає у невиконанні у повному обсязі , вказівок Вищого господарського суду України, що викладені в постанови від 30.11.2011 року.

Відповідно до вимог п.6 ч. 1 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому ст.32 цього Закону.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, із яким погодився в постанові від 11 квітня 2012 року апеляційний господарський суд, дійшов в оскаржуваній ухвалі передчасного висновку про наявність підстав для затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Компанія "Трансфер -Фінанс " та припинення провадження у справі про банкрутство на підставі п.6,ч.1 ст.40 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11113 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 03.03.2012 та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 11.04.2012 у справі № Б-39/105-09 скасувати.

Справу передати на розгляд до господарського суду Харківської області.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді О.В. Білошкап

М.І. Хандурін