Ухвала суду № 25813023, 21.08.2012, Господарський суд Харківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

_______________

УХВАЛА

підготовче засідання

"21" серпня 2012 р. Справа № 5023/3526/12

вх. № 3526/12

Суддя Господарського суду Чистякова І.О.

при секретарі судового засідання Ягнюк О.В.

За участю:

представника ініціюючого кредитора - Наумовича Ю.С., довіреність від 06.07.2012р.

представника боржника - Богун О.В., директор, паспорт серія МК №920072

арбітражного керуючого Темчишина В.П., ліцензія серія АВ №600559 від 06.12.2011р.

арбітражного керуючого Кошовського С.В., ліцензія серія АВ №600746 від 04.04.2012р.

Розглянувши справу за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна", м. Львів

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Ресін", м. Харків, код ЄДРПОУ 36988495, адреса : 61058, м. Харків, вул. Сумська, буд. 53,

банківські реквізити: банк - Центральна філія Публічного акціонерного товариства "Кредобанк", МФО 325365, р/р 2600901975926, 2605401975926, 2605502975926, 2605603975926

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна" (кредитор) звернулося до господарського суду Харківської області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Ресін" (боржник) на тій підставі, що протягом більш ніж трьох місяців боржник не виконав свій обов'язок по сплаті безспірної суми заборгованості перед кредитором на загальну суму 1 398 108,37 грн., що більше 300 мінімальних розмірів заробітної плати, встановленої законодавством України на час подання цієї заяви.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07 серпня 2012 року прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна" про порушення справи про банкрутство до розгляду, порушено провадження у справі та призначено проведення підготовчого засідання суду на 21 серпня 2012 року о 11:30, прийнято до розгляду клопотання ініціюючого кредитора про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Темчишина Володимира Петровича, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Представник ініціюючого кредитора надав супровідним листом (вх. №14011 від 21.08.2012р.) довіреність від 06.07.2012р. та супровідним листом (вх. №14010) надав копію статуту ініціюючого кредитора та копію витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців на боржника.

Суд долучає надані документи до матеріалів справи.

Представник ініціюючого кредитора у судовому засіданні підтримує подану заяву про порушення справи про банкрутство.

Арбітражний керуючий Темчишин Володимир Петрович у судовому засіданні підтримує заяву на участь у справі про банкрутство.

Арбітражний керуючий Кошовський Сергій Васильович 21 серпня 2012 р. надав заяву на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім Ресін" (вх. №14012).

21 серпня 2012 року до суду надійшла заява арбітражного керуючого Корольова Вадима Вячеславовича на участь у справі про банкрутство (вх. №13940).

Боржник 21 серпня 2012 р. надав заперечення на заяву про порушення справи про банкрутство (вх. №14013), в яких заперечує проти визнання боржника банкрутом та повідомив, що ним частково сплачено заборгованість перед кредитором, про що відомо кредитору, підприємство боржника має намір продовжувати господарську діяльність та погасити заборгованість перед ініціюючим кредитором.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, представника боржника та арбітражних керуючих, присутніх в судовому засіданні, господарський суд встановив наступне.

Рішенням господарського суду Харківської області від 19 грудня 2011 року по справі №5023/8589/11 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Ресін" позов задоволено частково, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Ресін" (ідентифікаційний код 36988495) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц - Л Україна" (ідентифікаційний код 33607627) 1 167 000,00 грн. боргу, 189 718,85 грн. пені та 15 653,52 грн. 3% річних, витрати по сплаті державного мита у сумі 25 500 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у сумі 236 грн.

На виконання рішення господарського суду Харківської області від 19 грудня 2011 року по справі №5023/8589/11 03 січня 2012 року було видано відповідний наказ на стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Ресін" (ідентифікаційний код 36988495) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц - Л Україна" (ідентифікаційний код 33607627) 1 167 000,00 грн. боргу, 189 718,85 грн. пені та 15 653,52 грн. 3% річних, витрат по сплаті державного мита у сумі 25 500 грн. та витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у сумі 236 грн.

29 лютого 2012 року державним виконавцем Дзержинського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Бакшеєвим С.М. було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження з примусового стягнення боргу з ТОВ "Торговий Дім "Ресін" на користь ТОВ "Ц-Л Україна" у розмірі 1 398 108,37 грн.

Згідно листа Дзержинського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції за №9750 від 10.07.2012р. державним виконавцем не було виявлено майнових активів боржника, на теперішній час виконавче провадження перебуває на примусовому виконанні у Дзержинському ВДВС ХМУЮ.

На час проведення підготовчого засідання у справі боржник не сплатив вказану суму боргу за рішенням господарського суду Харківської області від 19 грудня 2011 року по справі №5023/8589/11.

Таким чином, вимоги кредитора підтверджені такими матеріалами справи: рішенням господарського суду Харківської області від 19.12.2011р. по справі №5023/8589/11, наказом господарського суду Харківської області від 03.01.2012р. по справі №5023/8589/11, постановою Дзержинського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції про відкриття виконавчого провадження від 29.02.2012р.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" грошове зобов'язання - зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі, зобов'язання боржника - фізичної особи - підприємця, що виникли безпосередньо у фізичної особи на підставах, не пов'язаних із здійсненням таким боржником підприємницької діяльності. Склад і розмір грошових зобов'язань, в тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням процентів, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подачі в господарський суд заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Законом.

В абз. 8 ч.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вказано, що безспірні вимоги кредиторів -це вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

До складу грошових вимог кредитора зараховується сума основного боргу у розмірі 1 167 000,00 грн., 3% річних у розмірі 15 653,52 грн., витрати по сплаті державного мита у сумі 25500 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у сумі 236 грн., всього 1 208 389,52 грн.

Оскільки вимога ініціюючого кредитора підтверджена виконавчим документом, вона є безспірною.

Згідно із ст. 13 Закону України від 22.12.2011 р. № 4282-VI "Про державний бюджет України на 2012 рік" мінімальна заробітна плата у місячному розмірі з 01 квітня 2012 року до 01 жовтня 2012 року складає 1102 грн.

Отже, триста мінімальних розмірів заробітних плат становить 330 600,00 грн. (300 х 1102 грн. = 330 600,00 грн.).

Розмір безспірних грошових вимог кредитора, які дають право на порушення справи про банкрутство складають 1 208 389,52 грн., що є більшим від трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати на час порушення провадження у справі і проведення підготовчого засідання суду.

У п. 4.3. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"" від 04.06.2004 р. N 04-5/1193 зазначається, що у вирішенні питання про визначення розміру вимог за грошовими зобов'язаннями господарські суди мають враховувати, що частина 7 статті 1 Закону визначає грошове зобов'язання як зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. Неустойка (штраф, пеня), зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю та здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі, не враховуються господарськими судами у складі грошових зобов'язань при вирішенні питання про наявність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство. Проте після порушення провадження у справі про банкрутство згідно з частиною 2 статті 14 Закону кредитори з вимогами щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також за вимогами щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, мають право подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника. Кредитори з вимогами щодо сплати неустойки (штрафів, пені) за грошовими зобов'язаннями, виходячи зі змісту частини 1 статті 14 Закону, також вправі пред'явити свої вимоги до боржника у передбаченому Законом порядку. Згідно частини 2 статті 15 Закону зазначені вимоги вносяться до реєстру вимог кредиторів окремо та задовольняються у шосту чергу.

Отже, вимоги ініціюючого кредитора щодо сплати пені в сумі 189 718,85 грн. можуть бути заявлені кредитором в якості додаткових майнових вимог в загальному порядку, встановленому ст. 14 Закону, як передбачено ч.8 ст. 11 Закону.

Згідно з ч. 3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Вимоги ініціюючого кредитора не забезпечені заставою майна боржника.

Безспірні грошові вимоги кредитора не задоволені боржником протягом трьох місяців після пред`явлення виконавчого документа до виконання до державної виконавчої служби та відкриття виконавчого провадження.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що на час проведення підготовчого засідання боржник не може задовольнити безспірні вимоги ініціюючого кредитора, з метою виявлення всіх кредиторів і осіб які можуть прийняти участь у санації боржника, суд зобов'язує кредитора здійснити публікацію в офіційному друкованому органі повідомлення про порушення провадження у справі про визнання боржника банкрутом, а також вважає за можливе ввести процедуру розпорядження майном та призначити розпорядником майна - арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича, ліцензія серія АВ №600746 від 04.04.2012р.

Призначаючи розпорядником майна - арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича, судом було розглянуто всі кандидатури арбітражних керуючих, заяви на участь у справі про банкрутство, яких надійшли до суду та суд виходив з наступного.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна - фізична особа, на яку у встановленому цим Законом порядку покладаються повноваження щодо нагляду та контролю за управлінням та розпорядженням майном боржника на період провадження у справі про банкрутство в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з п.1 ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.

Згідно з цим Законом одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону.

Пунктом 3 ст.3-1 вищевказаного Закону встановлено, що арбітражними керуючими не можуть бути призначені: особи, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими; особи, які мають конфлікт інтересів, - особи, в яких виникає суперечність між особистими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого, що може вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, а також на вчинення чи невчинення дій під час виконання повноважень арбітражного керуючого; особи, які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з дня усунення цієї особи від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років, якщо інше не встановлено цим Законом; особи, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади; особи, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Заінтересованими особами стосовно боржника є юридична особа, створена за участю боржника, керівник боржника, особи, що входять до складу органів управління боржника, головний бухгалтер (бухгалтер) боржника, у тому числі і звільнені з роботи за рік до порушення справи про банкрутство, а також особи, які знаходяться у родинних стосунках із зазначеними особами та підприємцем (фізичною особою) -боржником, а саме: подружжя, та їх діти, батьки, брати, сестри, онуки. ( ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Частинами 2 та 3 ст. 13 вказаного Закону встановлено, що розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому порядку Вищому господарському суду України.

Кредитори мають право запропонувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом.

Якщо інше не передбачено цим Законом, розпорядником майна може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.

При цьому, згідно з нормами Закону про банкрутство жодна із запропонованих суду кандидатур ліквідатора не має заздалегідь встановленого пріоритету перед іншими. Тобто, всі кандидатури, незалежно від того, хто їх пропонує суду, є рівними. При призначенні ліквідатора суд, перевіривши відповідність запропонованих кандидатур вимогам ст. 3-1 Закону про банкрутство, повинен враховувати професійні здібності кандидатів, їх досвід роботи, завантаженість у інших справах тощо.

Таким чином, правом запропонувати кандидатуру ліквідатора боржника наділені кредитори та Державний орган з питань банкрутства, а право вибору кандидатури ліквідатора належить виключно суду, який здійснює правосуддя у справах про банкрутство. При цьому, суд як орган судової влади, не пов'язаний з доводами учасників провадження та для застосування ліквідаційної процедури повинен розглянути кожну кандидатуру, звертаючи увагу на професійні якості кандидатів на цю посаду, досвід їх роботи, відсутність зацікавленості запропонованих осіб стосовно боржника та кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, ініціюючим кредитором заявлено клопотання про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Темчишина Володимира Петровича.

Боржником підтримано кандидатуру арбітражного керуючого Корольова В.В., проте дана особа в судове засідання не з`явилась та у судовому засіданні свій намір про участь у справі не підтвердила, не надала також і належним чином засвідченої копії ліцензії арбітражного керуючого, а тому судом відхилено дану кандидатуру арбітражного керуючого.

Розглядаючи інші кандидатури арбітражних керуючих та призначаючи розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича, суд виходив також з того, що Кошовський С.В. постійно мешкає та працює в місті Харкові. Оскільки боржник також зареєстрований у місті Харкові, а арбітражний керуючий Темчишин В.П., за його словами, мешкає в м. Луцьку, призначення арбітражного керуючого Кошовського С.В. буде мати на меті забезпечення більш оперативної та ефективної діяльності розпорядника майна при розгляді разом з боржником грошових вимог кредиторів, здійснення інвентаризації всіх активів боржника тощо.

Також, судом встановлено, що кандидатура арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича відповідає вимогам, що ставиться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ним подано відповідну заяву зі згодою на участь у справі, з якої вбачається, що Кошовський Сергій Васильович володіє спеціальними знаннями арбітражного управління, має ліцензію арбітражного керуючого (серія АВ №600746 від 04.04.2012 р.), що видається в установленому законодавством порядку та зареєстрований державним органом з питань банкрутства як арбітражний керуючий, він не є зацікавленою особою ні відносно боржника, ні відносно кредиторів, управління боржником або кредитором раніше не здійснював, не є особою, якій заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади та не є особою, яка має судимість за вчинення корисливих злочинів. Інші учасники справи не надали суду доказів або заперечень стосовно професійності арбітражного керуючого.

Отже, суд дійшов висновку про можливість призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича та відповідно відхиляє клопотання ініціюючого кредитора про призначення розпорядником майна Темчишина Володимира Петровича.

На підставі вищезазначеного та керуючись ст.ст. 1, 3-1, 6, 7, 11, 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

Зобов'язати кредитора - Товариство з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна" (ідентифікаційний код 33607627) в п'ятиденний строк з дня прийняття даної ухвали опублікувати в офіційному друкованому органі України газеті "Голос України" або "Урядовий Кур'єр" оголошення про порушення справи про банкрутство Боржника -Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Ресін", м. Харків, ідентифікаційний код 36988495 із зазначенням повного найменування боржника, його поштової адреси, банківських реквізитів, найменування та адреси господарського суду, номера справи, відомості про розпорядника майна.

Докази подання оголошення надати суду в триденний строк після його публікації.

Встановити розмір безспірних грошових вимог ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ц-Л Україна" (ідентифікаційний код 33607627) в сумі 1 208 389,52 грн.

Відхилити клопотання ініціюючого кредитора про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Темчишина В.П.

Відхилити кандидатуру арбітражного керуючого Темчишина В.П.

Відхилити кандидатуру арбітражного керуючого Корольова В.В.

Ввести процедуру розпорядження майном боржника. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Кошовського Сергія Васильовича (ліцензія серія АВ №600746 від 04.04.2012р.), адреса: м.Суми, вул.Д.Коротченко, буд.17, кв.42.

Розпоряднику майна разом з керівником боржника розглянути в місячний строк з моменту публікації оголошення вимоги кредиторів і не пізніше - 12.10.2012 р. надати суду складений і підписаний керівником підприємства і головним бухгалтером підприємства реєстр вимог кредиторів з посиланням на загальний розмір визнаних вимог кредиторів.

Зобов'язати розпорядника майна виконати всі обов'язки передбачені п. 9 ст.13, п.5 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надати у попереднє засідання суду аналіз фінансової, господарської і інвестиційної діяльності боржника, його положення на товарному ринку на час проведення попереднього засідання суду.

Зобов'язати керівника боржника разом з розпорядником майна боржника здійснити інвентаризацію всіх активів боржника, копії актів інвентаризації надати розпоряднику майна.

Попереднє засідання господарського суду призначити на 15 жовтня 2012 р. о 10:00 у приміщенні господарського суду, к. 319, 3-й поверх.

Розпоряднику майна боржника разом з керівником боржника письмово повідомити кредиторів про розгляд грошових вимог кредиторів, заяви яких з грошовими вимогами надійшли до суду, докази повідомлення надати суду.

Розпоряднику майна боржника письмово повідомити кредиторів про проведення зборів кредиторів, які відбудуться 09 листопада 2012 р., визначивши час проведення зборів та місто. Протокол зборів кредиторів та протокол комітету кредиторів надати суду у триденний строк після проведення зборів.

Призначити засідання суду, на якому буде винесено Ухвалу про санацію боржника чи прийнята Постанова про визнання його банкрутом та відкрита ліквідаційна процедури, чи припинено провадження по справі про банкрутство, на "21" листопада 2012 року о (об) 10:00 год. Визнати явку кредитора, боржника, розпорядника майна в судові засідання обов'язковими.

Визнати явку кредитора, боржника, розпорядника майна в судові засідання обов'язковими.

Ухвалу направити відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції у Харківській області, державному реєстратору, ВДВС Головного управління юстиції у Харківській області, Дзержинському відділу Державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції.

Суддя Чистякова І.О.

справа №5023/3526/12