Рішення № 25715059, 16.08.2012, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 05-5-26/382-65/170-2012 16.08.12

Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Головіної К.І., при секретарі судового засідання Брик Я.А., розглянувши матеріали справи

за позовною заявою Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал", м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім", м. Київ

про звернення стягнення на майно

за участю представників:

від позивача : Ряба В.В. -представник за довіреністю № 010-01/9927 від 06.12.2011 р.від відповідача : не з'явивсявід третьої особи :Дмитренко Н.П. -представник за довіреністю № 20/06 від 20.06.2012 р.

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду м. Києва звернулось Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 151307Z36 від 05.03.2007 р. та на предмет застави за договором застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р. в рахунок погашення заборгованості ТОВ "Фактор Капітал" за генеральною угодою № 151307N1 від 05.03.2007 р. та кредитними договорами до неї в розмірі 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на порушення відповідачем (поручителем) та третьою особою у справі (боржником) умов генеральної угоди № 151307N1 від 05.03.2007 року, а також 11 кредитних договорів, укладених до неї, в частині своєчасного погашення заборгованості по сумі кредиту, процентам за користування кредитом та платою за його управління, внаслідок чого у позивача виникло право на звернення стягнення майна, передбаченого умовами іпотечного договору № 151307Z36 від 05.03.2007 року та договору застави № 151307Z39 від 05.03.2007 року.

У позові Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" просить суд в рахунок погашення заборгованості за генеральною угодою № 151307N1 від 05.03.2007 р. та укладеними до неї кредитними договорами на загальну суму 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн., яка складається із:

71 922 336,70 дол. США -заборгованості за кредитом,

22 205 808,57 дол. США -заборгованості по процентам за користування кредитом,

760 584,59 грн. -заборгованості по платі за управління кредитом,

6 537 826,66 дол. США -пені за несвоєчасне погашення кредиту,

2 086 556,35 дол. США -пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредиту,

72 020,49 грн. -пені за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом,

5 817 102,23 дол. США -3% за несвоєчасне погашення кредиту та процентів,

35 070,24 грн. -3% річних за несвоєчасне погашенням плати за управління кредитом,

64 533,58 грн. -інфляційних втрат за несвоєчасне погашення заборгованості по платі за управління кредитом, звернути стягнення на належне Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" майно, що є предметом іпотеки за іпотечним договором № 151307Z36 від 05.03.2007 р. із змінами та доповненнями, а також предметом договору застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р. із змінами та доповненнями.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 14.05.2012 року до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім", оскільки рішення у справі може вплинути на його права та обов'язки.

У судовому засіданні представник позивача підтримав та обґрунтував позовні вимоги, просив позов задовольнити в повному обсязі.

Присутній в судовому засіданні представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача, надав письмові пояснення по справі, вважав, що позов не підлягає задоволенню, оскільки господарським судом міста Києва вже вирішено справу стосовно стягнення на користь ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" заборгованості по генеральній угоді № 151307N1 від 05.03.2007 р. з боржника -ТОВ "Фактор Ексім". Крім того, зазначив, що ТОВ "Фактор Ексім" у судовому порядку визнано банкрутом, а тому позивач може звернутися з відповідною кредиторською вимогою до суду.

Представник відповідача в судове засідання повторно не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи. Заяв чи клопотань про відкладення розгляду справи або про розгляд справи за його відсутності до суду не подав.

За таких обставин, суд вважає за можливе розглянути справу у відсутність представника відповідача за наявними в ній матеріалами згідно зі ст. 75 ГПК України.

Заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що 05 березня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (надалі - банк, позивач), Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма "3 КОМ", що змінило назву на Товариство з обмеженою відповідальність "Фактор Ексім" (надалі -позичальник-1, третя особа) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (надалі -позичальник-2, відповідач) укладена генеральна угода № 151307N1.

З матеріалів справи вбачається, що між сторонами генеральної угоди було укладено ряд додаткових угод, а саме: додаткова угода № 1 від 16.03.2007 р., додаткова угода № 2 від 19.04.2007 р., додаткова угода № 3 від 08.05.2007 р., додаткова угода № 4 від 18.05.2007 р., додаткова угода № 5 від 15.06.2007 р., додаткова угода № 6 від 11.07.2007 р., додаткова угода № 7 від 20.07.2007 р., додаткова угода № 8 від 17.08.2007 р., додаткова угода № 9 від 07.09.2007 р., додаткова угода № 10 від 18.09.2007 р., додаткова угода № 11 від 01.11.2007 р., додаткова угода № 12 від 05.12.2007 р., додаткова угода № 13 від 26.12.2007 р., додаткова угода № 14 від 09.01.2008 р., додаткова угода № 15 від 01.02.2008 р., додаткова угода № 16 від 07.02.2008 р., додаткова угода № 17 від 29.02.2008 р., додаткова угода № 18 від 20.03.2008 р., додаткова угода № 19 від 14.04.2008 р., додаткова угода № 20 від 09.06.2008 р., додаткова угода № 21 від 04.07.2008 р., додаткова угода № 22 від 31.07.2008 р., додаткова угода № 23 від 22.08.2008 р., додаткова угода № 24 від 02.10.2008 р., додаткова угода № 25 від 03.12.2008 р., додаткова угода № 26 від 09.12.2008 р., додаткова угода № 27 від 30.06.2009 р., відповідно до яких змінювався загальний ліміт заборгованості позичальника, права та обов'язки сторін, порядок проведення операцій.

Пунктами 1.1, 1.2 генеральної угоди визначено, що генеральна угода регулює загальні засади співпраці між банком та позичальником щодо фінансування довгострокової програми по розвитку діяльності позичальника, яка містить усі напрями діяльності підприємства позичальника, зазначені у бізнес-плані позичальника. Метою цієї генеральної угоди є визначення загальних умов фінансування інвестиційної, торгово-закупівельної, виробничої та іншої діяльності позичальника, яке здійснюється відповідно до цієї генеральної угоди шляхом укладення кредитних договорів.

Відповідно до положень та умов цієї генеральної угоди банк проводить кредитні операції в межах лімітів, визначених п. 4.5 генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов кредитного договору, укладеного в рамках цієї генеральної угоди (п. 4.1).

Термін користування кредитом за цією генеральною угодою встановлюється до 05 березня 2014 року (п. 4.3).

Згідно п. 4.5.1, 4.5.3 генеральної угоди (зі змінами та доповненнями) загальний ліміт відповідальності за генеральною угодою не може перевищувати 1 490 922 455,00 грн. Загальна сума всіх чинних лімітів заборгованості за кредитними договорами в будь-який момент дії цієї генеральної угоди не може перевищувати суми загального ліміту заборгованості за генеральною угодою.

Відповідно до п. 5.3.3 генеральної угоди банк має право достроково розірвати генеральну угоду та вимагати обов'язкового дострокового погашення кредиту, процентів, комісій та інших належних до сплати платежів за цією генеральною угодою та кредитним договором, якщо виникає і триває подія невиконання зобов'язань.

Банк має право у випадку настання або порушення строку платежу за основним боргом за кредитами, процентами та іншими платежами за цією генеральною угодою та кредитним договором стягнути на користь банку суму боргу з поточного рахунку позичальника, вказаного у кредитному договорі, використовуючи положення чинного законодавства про договірне списання, чи у примусовому порядку, чи шляхом звернення стягнення вищезазначеної суми з предмета застави (п. 5.3.5 генеральної угоди).

Пунктами 6.9.1 - 6.9.3 генеральної угоди встановлено, що позичальник повинен надати банку забезпечення виконання зобов'язань за генеральною угодою в розмірі не менше 100% від суми кредиту без врахування процентів за рік. Забезпечення у такому розмірі повинно підтримуватись протягом всього строку чинності генеральної угоди. Забезпеченням виконання зобов'язань позичальника перед банком за генеральною угодою та кредитним договором є іпотечні договори та договори застави, які укладаються між позичальником та банком, а також інші прийняті для банку форми забезпечення. За виконання зобов'язань за цією генеральною угодою позичальник несе повну відповідальність перед банком усім належним йому майном, у тому числі коштами, на яке може бути звернено стягнення в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання умов генеральної угоди № 151307N1 від 05.03.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" (позичальник) було укладено ряд кредитних договорів, а саме -

- Кредитний договір № 151308К42 від 10.07.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 6 000 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-1).

- Кредитний договір № 151308К44 від 23.07.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 5 300 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-2).

- Кредитний договір № 151308К48 від 22.08.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 25 601 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту у сумі 13 729 075,64 дол. СЩА -01.04.2010 р., а 11 871 924,36 дол. США - 15.04.2010 р. (кредитний договір-3).

- Кредитний договір № 151308К49 від 22.08.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 13 849 220,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-4).

- Кредитний договір № 151308К36 від 24.06.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 11 436 200,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту у сумі 9 012 236,39 дол. США -29.12.2009 р., а 2 423 963,61 дол. США - 15.04.2010 р. (кредитний договір-5).

- Кредитний договір № 151308К16 від 20.03.2008 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 8 900 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-6).

- Договір про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного підтвердженого непокритого акредитиву № 151308К39 від 04.07.2008 р., зі змінами та доповненнями, з лімітом заборгованості у розмірі 6 000 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-7).

- Договір про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного підтвердженого непокритого акредитиву № 151308К38 від 04.07.2008 р., зі змінами та доповненнями, з лімітом заборгованості у розмірі 21 000 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 01.11.2009 р. (кредитний договір-8).

- Договір про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного підтвердженого непокритого акредитиву № 151308К12 від 12.03.2008 р., зі змінами та доповненнями, з лімітом заборгованості у розмірі 7 900 000,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-9).

- Кредитний договір № 151307К3 від 05.03.2007 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 247 000 000,00 грн. із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-10).

- Кредитний договір № 151307К59 від 17.08.2007 р., зі змінами та доповненнями, відповідно до якого банк відкриває позичальникові відновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання з лімітом заборгованості у розмірі 11 835 050,00 доларів США із кінцевим терміном погашення кредиту 15.04.2010 р. (кредитний договір-11).

Вказані кредитні договори укладені в рамках генеральної угоди, підпорядковуються умовам генеральної угоди, є додатками до генеральної угоди, її невід'ємними частинами та складають єдиний документ -генеральна угода та додатки (кредитний договір).

Також в судовому засіданні встановлено, що для забезпечення виконання зобов'язань за генеральною угодою № 151307N1 від 05.03.2007 р. з усіма чинними кредитними договорами між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (іпотекодержатель, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (іпотекодавець, відповідач) був укладений іпотечний договір № 151307Z36 від 05.03.2007 р.

Відповідно до п. 1.1 іпотечного договору іпотекою за цим договором забезпечуються вимоги іпотекодержателя, що випливають з генеральної угоди від 05.03.2007 р. № 151307N1, укладеної між іпотекодержателем з одного боку та іпотекодавцем і Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (боржник) з другого боку, відповідно до якої іпотекодержатель при виконанні боржником та іпотекодавцем умов та положень, визначених у кредитному договорі, проводить кредитні операції, в межах ліміту заборгованості за кредитним договором, встановленим у розмірі, що не перевищує загальну суму, еквівалентну 1 490 922 455,00 грн., терміном користування до 05.03.2014 року.

Пунктом 1.3 іпотечного договору встановлено, що предмет іпотеки, що є забезпеченням викладених у кредитному договорі зобов'язань боржника та іпотекодавця, є нерухоме майно іпотекодавця, до складу якого входить:

1.3.1 автомобільна газонаповнювальна компресорна станція АГНКС-75, що знаходиться за адресою: Луганська обл., м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 43, загальною площею 93,60 кв.м.

Згідно з витягом з реєстру прав власності на нерухоме майно від 26.02.2007 р. № 13700399, виданим Лисичанським комунальним підприємством БТІ, предмет іпотеки -АГНКС-75 має реєстраційний номер 6146563, номер запису 424 в книзі 4, його загальна вартість становить 2 805 660,67 грн. Предмет іпотеки -АГНКС-75 належить іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується:

- договором купівлі-продажу від 29.11.2005 р., укладеним між іпотекодавцем та ДП "Бітімпекс Анштальт" князівства Ліхтенштейн "ЛисБіт";

- витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 9224071 від 09.12.2005 р., виданим Лисичанським комунальним підприємством БТІ;

- технічним паспортом;

- довідкою іпотекодавця від 20.02.2007 р. № 159 про врахування предмета іпотеки на балансі.

1.3.2 будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції (літера В), що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Малинська, 10-В, загальною площею 31,4 кв.м.

Згідно з витягом з реєстру прав власності на нерухоме майно від 21.02.2007 р. № 13653355, виданим комунальним підприємством "Житомирське обласне міжміське бюро технічної інвентаризації" Житомирської обласної ради, предмет іпотеки - будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції має реєстраційний номер 13271209, номер запису 420 в книзі 170, його загальна вартість становить 698 448,47 грн. Предмет іпотеки -будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції належить іпотекодавцю на праві власності, що підтверджується:

- договором купівлі-продажу від 25.03.2003 р., укладеним між іпотекодавцем та ВАТ "Житомирське автотранспортне підприємство 11827";

- свідоцтвом про право власності від 05.12.2005 р., виданим виконкомом Житомирської міської ради на підставі рішення Житомирської міської ради від 24.11.2005 р. № 775;

- витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 9336167 від 19.12.2005 р., виданим Житомирським обласним ДКП по технічній інвентаризації;

- довідкою іпотекодавця від 20.02.2007 р. № 159 про врахування предмета іпотеки на балансі.

Право користування земельною ділянкою, на якій знаходиться предмет іпотеки -будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції підтверджується договором оренди земельної ділянки, укладеним 22.06.2004 р. між іпотекодавцем та Житомирською міською радою.

За домовленістю сторін на дату укладення цього договору загальна заставна вартість предмета іпотеки складає 1 540 200,00 грн.

Відповідно до п. 1.6 іпотечного договору у випадку невиконання або неналежного виконання боржником та/або іпотекодавцем відповідних положень кредитного договору та/або неналежного виконання іпотекодавцем відповідних положень цього договору, іпотекодержатель має право отримати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами.

Пунктом 5.1 іпотечного договору встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником та/або іпотекодавцем умов кредитного договору та/або порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених цим договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язань боржником та/або іпотекодавцем, а в разі його невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Відповідно до п. 5.2 іпотечного договору звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або шляхом позасудового врегулювання на підставі договору про задоволення вимог іпотекодержателя.

Реалізація предмета іпотеки у разі звернення на нього стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження з дотриманням вимог чинного законодавства України (п. 5.6 іпотечного договору).

Пунктом 7.3 іпотечного договору встановлено, що цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами, нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання сторонами зобов'язань за цим договором та виконання боржником та/або іпотекодавцем зобов'язань за кредитним договором.

Також судом встановлено, що для забезпечення виконання зобов'язань за генеральною угодою № 151307N1 від 05.03.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (заставодержатель, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (заставодавець, відповідач) був укладений договір застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р.

Відповідно до п. 1.1 договору застави заставою за цим договором забезпечуються вимоги заставодержателя, що випливають з генеральної угоди від 05.03.2007 р. № 151307N1 з усіма чинними кредитними договорами, укладеної між заставодержателем з одного боку та заставодавцем і Товариством з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (боржник) з другого боку, відповідно до якої заставодержатель при виконанні боржником та заставодавцем умов та положень, визначених у кредитному договорі, проводить кредитні операції, в межах ліміту заборгованості за кредитним договором, встановленим у розмірі, що не перевищує загальну суму, еквівалентну 1 490 922 455,00 грн., терміном користування до 05.03.2014 р.

Пунктом 1.2 договору застави встановлено, що заставодавець з метою забезпечення викладених в кредитному договорі зобов'язань боржника та заставодавця заставляє обладнання АГНКС-75 автозаправних станцій, яке є предметом застави за цим договором. Предмет застави знаходиться за адресами: Луганська обл., м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 23 та м. Житомир, вул. Малинська, 10-В.

Предмет застави належить заставодавцю на праві власності, що підтверджується довідкою від 20.02.2007 р. № 159 про врахування предмета застави на балансі заставодавця.

За домовленістю сторін загальна заставна вартість предмета застави на дату підписання цього договору становить 5 328 000,00 грн.

Відповідно до п. 6.3 договору застави цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення і залишається чинним до повного виконання зобов'язань за цим договором та виконання боржником та/або заставодавцем зобов'язань за кредитним договором.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач виконав свої зобов'язання за генеральною угодою у повному обсязі, надав позичальнику грошові кошти в розмірі, передбаченому умовами кредитних договорів, що підтверджується виписками по рахунках ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", наявними в матеріалах справи.

Однак, в порушення умов генеральної угоди № 151307N1 від 05.03.2007 р., кредитних договорів № 151308К42 від 10.07.2008 р, № 151308К44 від 23.07.2008 р., № 151308К48 від 22.08.2008 р., № 151309К49 від 22.08.2008 р., № 151308К36 від 24.06.2008 р., № 151308К16 від 20.03.2008 р., № 151307К3 від 05.03.2007 р., № 151307К59 від 17.08.2007 р., договорів про кредитування шляхом відкриття безвідкличного документарного підтвердженого непокритого акредитиву № 151308К39 від 04.07.2008 р., № 151308К38 від 04.07.2008 р., № 151308К12 від 12.03.2008 р. відповідач та третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -ТОВ "Фактор Ексім" не виконали взяті на себе зобов'язання.

Відповідно до статтей 11, 626 Цивільного кодексу України договір є підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.

Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 626 Цивільного кодексу України).

Згідно з частиною 1 статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. Відповідно до частини 2 цієї ж статті до відносин за кредитним договором застосовуються положення про позику, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до частини 1 статті 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Частиною 1 статті 1049 Цивільного кодексу України передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 Цивільного кодексу України).

Відповідно до частини 1 статті 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначене також кореспондується із положеннями ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, якими передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України).

Згідно зі ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 ЦК України).

Відповідно до п. 8.1 генеральної угоди у разі порушення строків сплати основного боргу по кредиту, процентів за користування кредитом та інших грошових зобов'язань за цією генеральною угодою позичальник сплачує банкові пеню. Пеня нараховується на суму несвоєчасно сплачених грошових зобов'язань з розрахунку фактичної кількості прострочених днів, починаючи з дати виникнення простроченої заборгованості і до дати повного погашення такої заборгованості, у розмірі облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який нараховувалась пеня, якщо інше не передбачене кредитним договором, та інші штрафні санкції, передбачені чинним законодавством та кредитним договором.

Також п. 3.2 ст. 3, п. 7.2 ст. 7 кредитних договорів передбачено, що у разі невиконання зобов'язань згідно з пп. 3.4.1 п. 3.4, пп. 3.5.1 п. 3.5, п. 4.1 позичальник сплачує банкові пеню. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у періоді, за який сплачується пеня.

Враховуючи, що позичальником порушено зобов'язання за кредитними договорами, є цілком правомірним висновок про наявність правових підстав для стягнення пені, нарахованої на суму несвоєчасно погашеного кредиту, несвоєчасно сплачених процентів за користування кредитом та плати за управління кредитом.

Також частиною 2 ст. 625 ЦК України визначено розмір відповідальності за порушення грошового зобов'язання, а саме - боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

При цьому суд зазначає, що передбачений договором обов'язок позичальника сплачувати проценти за користування кредитними коштами та сплачувати банку неустойку (пеню) за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань не позбавляє позичальника обов'язку сплачувати при цьому матеріальні втрати за порушення грошового зобов'язання (ст. 625 ЦК України), а саме -трьох процентів річних та інфляційних втрат.

З поданого позивачем розрахунку заборгованості, умов генеральної угоди № 151307N1 від 05.03.2007 р. та кредитних договорів вбачається, що станом на 28 жовтня 2011 року заборгованість ТОВ "Фактор Ексім" становить 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн., що підтверджується банківськими виписками по рахунках ТОВ "Фактор Ексім".

Так, заборгованість за кредитним договором-1 складає 8 293 337,36 дол. США та 35 135,18 грн., з яких: 6 000 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 208 450,08 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 28 756,12 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 545 250,00 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 111 951,89 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 2 613,23 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 276 657,53 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 151 027,86 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 1 325,93 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 2 439,90 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-2 складає 7 402 126,92 дол. США та 44 876,66 грн., з яких: 5 300 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 128 855,94 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 36 729,00 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 481 637,50 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 104 469,45 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 3 337,74 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 224 380,82 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 142 783,21 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 1 693,56 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 3 116,36 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-3 складає 18 079 207,81 дол. США та 146 245,62 грн., з яких: 11 596 170,19 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 3 936 159,16 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 118 276,62 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 1 055 686,29 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 424 192,68 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 12 479,86 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 534 694,64 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 532 304,85 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 5 453,69 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 10 035,45 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-4 складає 19 355 559,09 дол. США та 98 892,04 грн., з яких: 13 849 220,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 2 949 768,45 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 79 979,25 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 1 258 547,87 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 286 351,21 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 8 438,97 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 638 581,84 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 373 089,72 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 3 687,81 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 6 786,01 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-5 складає 4 700 907,28 дол. США та 80 694,75 грн., з яких: 2 423 963,61 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 713 234,24 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 66 044,08 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 220 277,69 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 154 218,65 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 6 001,76 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 111 767,97 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 77 445,12 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 3 045,26 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 5 603,65 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-6 складає 12 181 058, 69 дол. США та 100 478,57 грн., з яких: 8 900 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 823 239,25 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 82 236,00 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 808 787,50 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 160 283,99 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 7 473,20 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 410 375,34 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 78 372,61 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 3 791,87 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 6 977,50 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-7 складає 8 255 383,35 дол. США та 42 336,49 грн., з яких: 5 750 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 015 577,76 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 34 650,00 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 522 531,25 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 89 336,83 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 3 148,83 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 834 582,77 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 43 354,74 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 1 597,70 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 2 939,96 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-8 складає 24 234 183,96 дол. США та 148 177,68 грн., з яких: 18 099 982,90 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 3 233 190,29 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 121 275,00 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 1 644 835,95 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 283 443,80 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 11 020,87 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 834 582,77 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 138 148,25 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 5 591,94 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 10 289,87 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-9 складає 909 419,73 дол. США та 55 743,02 грн., з яких: 1 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 798 853,31 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 45 622,50 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 90,87 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 72 595,25 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 4 145,95 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 46,11 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 36 834,19 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 2 103,63 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 3 870,94 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-10 складає 3 347 114,41 дол. США та 96 119,83 грн., з яких: 1 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 2 942 853,16 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 78 668,61 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 90,87 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 267 431,18 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 7 149,01 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 46,11 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 135 693,09 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 3 627,38 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 6 674,83 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Заборгованість за кредитним договором-11 складає 1 811 331,91дол. США та 83 509,06 грн., з яких: 1 000,00 дол. США - заборгованість за основним боргом по кредиту; 1 455 626,93 дол. США - заборгованість по процентам за користування кредитом; 68 347,41 грн. - заборгованість по платі за управління кредитом; 90,87 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення основного боргу за кредитом; 132 281,42 дол. США - пеня за несвоєчасне погашення процентів за кредитом; 6 211,07 грн. - пеня за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 46,11 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення основного боргу; 222 286,58 дол. США - 3% річних за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом; 3 151,47 грн. - 3% річних за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом; 5 799,11 грн. - інфляційні втрати, нараховані у зв'язку з несвоєчасною сплатою плати за управління кредитом.

Всього заборгованість позичальника за генеральною угодою склала 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн.

Доказів сплати заборгованості по кредиту та процентам за користування кредитом третя особа та відповідач суду не надали.

Згідно із ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, порукою, гарантією, заставою.

Як передбачено ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Відповідно до п. 5.3.3 генеральної угоди банк має право достроково розірвати генеральну угоду та вимагати обов'язкового дострокового погашення кредиту, процентів, комісій та інших належних до сплати платежів за цією генеральною угодою та кредитним договором, якщо виникає і триває подія невиконання зобов'язань.

Пунктом 2.1.5 іпотечного договору встановлено, що іпотекодержатель має право за рахунок предмета іпотеки задовольнити в повному обсязі вимоги, що випливають з кредитного договору на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, неустойку, пеню; витрати, пов'язані з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрати на утримання, збереження предмета іпотеки та страхування предмета іпотеки, а також інші збитки, завдані порушенням основного зобов'язання чи умов цього договору.

Згідно з п. 2.1.5 договору застави заставодержатель має право за рахунок предмету застави задовольнити вимоги, зазначені у цьому договорі, в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих простроченням виконання, неустойку, пеню, необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, витрати, що будуть понесені заставодержателем при зверненні стягнення на заставлене майно, його реалізації.

Згідно п. 2.1.14 іпотечного договору іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки, якщо протягом тридцятиденного строку письмова вимога іпотекодержателя до боржника та/або іпотекодавця про усунення порушених зобов'язань за кредитним договором та/або цим договором, з попередженням про звернення стягнення на предмет іпотеки, залишається без задоволення.

Судом встановлено, що 28.04.2010 року за вих. № 158-03/2962 банк направив позичальнику та майновому поручителю повідомлення про порушення зобов'язань, оскільки станом на 28.04.2010 р. ТОВ "Фактор Ексім" не виконало зобов'язань щодо погашення заборгованості за договором, а саме - не сплатило заборгованість по кредиту, проценти за користування кредитними коштами, комісію за управління кредитом, внаслідок чого у ТОВ "Фактор Ексім" перед позивачем утворилась прострочена заборгованість в загальній сумі 90 276 270,10 дол. США та 760 584,58 грн.

Однак, вказана вимога була залишена ТОВ "Фактор Ексім" без відповіді, що й стало підставою для звернення позивача до суду за захистом порушеного права.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом;

Частиною 1 статті 33 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно із ч. 3 зазначеної статті звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Також згідно ст. 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Відповідно до статті 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно статті 21 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" застава рухомого майна відповідно до параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, що виникає на підставі договору є одним із видів забезпечувальних обтяжень.

Відповідно до статті 589 Цивільного кодексу України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку з пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Згідно статті 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом. У разі часткового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі. Якщо предметом застави є дві або більше речей (два або більше прав), стягнення може бути звернене на всі ці речі (права) або на будь-яку з речей (прав) на вибір заставодержателя. Якщо заставодержатель зверне стягнення на одну річ (одне право), але його вимогу не буде задоволено в повному обсязі, він зберігає право застави на інші речі (права), які є предметом застави.

Також судом встановлено, що що відповідно до ст. 24 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" обтяжувач, який ініціює звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобов'язаний до початку процедури звернення стягнення зареєструвати в Державному реєстрі відомості про звернення стягнення на предмет обтяження.

Відповідно до ст. 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" обтяжувач, який звертається до суду з вимогою звернути стягнення на предмет забезпечувального обтяження, зобов'язаний до моменту подання відповідного позову до суду письмово повідомити всіх обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження цього ж рухомого майна, про початок судового провадження у справі про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження.

З матеріалів справи вбачається, що згідно з витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 31.10.2011 р., крім позивача, обтяження предмету застави зареєстроване також на користь Відділу Державної виконавчої служби Голосіївського районного управління юстиції у місті Києві та Кіровоградської об'єднаної ДПІ.

На виконання зазначених вимог закону позивач 01.11.2011 року зареєстрував відомості щодо звернення стягнення на відповідний предмет застави, а також направлено повідомлення до відділу ДВС Голосіївського РУЮ у м. Києві та Кіровоградської ОДПІ про початок процедури судом звернення стягнення на предмет застави, що підтверджується матеріалами справи.

Отже, враховуючи вищезазначене, факт наявності у товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" заборгованості за генеральною угодою в сумі 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн. є належним чином доведений, документально підтверджений та враховуючи, що у забезпечення виконання зобов'язань за генеральною угодою сторонами були укладені іпотечний договір № 151307Z36 від 05.03.2007 р. та договір застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р., позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" про звернення стягнення на заставлене майно в рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" визнаються судом обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню шляхом звернення стягнення на передане в іпотеку та заставу майно.

Статтею 39 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються:

загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя;

заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону;

пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки;

початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Як передбачено ст. 5 Закону України "Про іпотеку" вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором.

Частиною 6 ст. 38 Закону України "Про іпотеку" визначено, що ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Відповідно до договору застави звернення стягнення на предмет застави та порядок реалізації заставленого майна здійснюється відповідно до чинного законодавства України (п. 4.1 договору застави).

Відповідно до п.п. 5.5-5.7 іпотечного договору за рахунок предмета іпотеки задовольняються вимоги, що випливають з п.п. 2.1.5 п. 2.1 ст. 2 цього договору. Реалізація предмета іпотеки у разі звернення на нього стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження з дотриманням вимог чинного законодавства України. Початкова ціна предмета іпотеки для його продажу на прилюдних торгах визначається у встановленому законодавством порядку.

Отже, на підставі викладеного суд встановлює спосіб реалізації предметів іпотеки та застави шляхом їх продажу на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження. Початкова ціна предметів іпотеки/застави буде визначена на підставі висновку суб'єкта оціночної діяльності в межах процедури виконавчого провадження.

Щодо тверджень представника третьої особи про те, що господарським судом міста Києва вже вирішено справу стосовно стягнення на користь ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" заборгованості по генеральній угоді з ТОВ "Фактор Ексім", який є банкрутом, суд зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду міста Києва від 31.01.2012 р. позов ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" до ТОВ "Фактор Ексім" про стягнення заборгованості задоволено, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" 18 581 888,58 дол. США - прострочених процентів за користування кредитом, 760 584,58 грн. - простроченої комісії за управління кредитом, 71 922 336,70 дол. США - простроченої заборгованості по основному боргу за кредитом, 1 747 836,33 дол. США - пені за прострочення сплати процентів за користування кредитом, 14 725,76 грн. - пені за прострочення сплати комісії за управління кредитом.

09.05.2012 р. Відділом примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України відкрито виконавче провадження по виконанню наказу господарського суду міста Києва від 21.02.2012 року.

Також в судовому засіданні встановлено, що ухвалою господарського суду міста Києва від 15.06.2012 р. порушено провадження у справі про банкрутство третьої особи -ТОВ "Фактор Ексім".

Відповідно до статей 543, 554, 583, 589 Цивільного кодексу України заставодавцем може бути боржник або третя особа (майновий поручитель); у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави; у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченою порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники; у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-якого з них окремо. Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.

Пунктом 2.1.4 договору застави встановлено, що заставодержатель має право звернути стягнення на предмет застави достроково, якщо проти боржника та/або заставодавця порушено провадження у справі про банкрутство або прийнято рішення про його/їх ліквідацію.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" мораторієм на задоволення вимог кредиторів є зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до прийняття рішення про введення мораторію.

При цьому, частина 4 статті 12 вказаного Закону визначає, що протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів забороняється стягнення на підставі виконавчих документів та інших документів, за якими здійснюється стягнення відповідно до законодавства; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші санкції за невиконання чи неналежне виконання грошових зобов'язань.

Статтею 26 цього Закону визначено, що майно банкрута, яке є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Правовий аналіз наведених норм, а також п. 2.1.4 договору застави свідчить про те, що мораторій розповсюджує свою дію виключно на майно боржника, у тому числі на заставлене ним майно, яке включається до ліквідаційної маси, а не на майно іншої особи (майнового поручителя), яка передала в заставу своє майно для забезпечення виконання зобов'язання боржника (банкрута), і яка є солідарним боржником. Вказане кореспондується зі статтею 34 Закону України "Про виконавче провадження", відповідно до якої виконавче провадження підлягає обов'язковому зупиненню у випадку порушення господарським судом провадження у справі про банкрутство боржника, якщо відповідно до закону на вимогу стягувача поширюється дія мораторію, введеного господарським судом.

Отже, оскільки закон встановлює особливий порядок задоволення майнових вимог саме до боржника, тобто за рахунок виключно його майна, а не майна інших осіб, які надали забезпечення, то й передбачається, що мораторієм припиняється застосування заходів, спрямованих на забезпечення виконання грошових зобов'язань боржника.

При цьому, право заставодержателя на звернення стягнення на предмет застави заставодавця, яким є відповідач, не може бути обмежене в разі порушення справи про банкрутство та введення у зв'язку з цим мораторію на задоволення вимоги кредиторів, оскільки мораторій поширюється стосовно вимог кредитора безпосередньо до боржника.

За таких обставин, мораторій введений ухвалою господарського суду міста Києва від 15.06.2012 відносно третьої особи - ТОВ "Фактор Ексім" не розповсюджується на майно майнового поручителя -ТОВ "Фактор Капітал".

З урахуванням викладених вище обставин, наявних у матеріалах справи письмових доказів, наданих представником позивача пояснень, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.

Згідно ч. 5 статті 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. 44, ч. 5 ст. 49, ст.ст. 75, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позов Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 151307Z36 від 05.03.2007 р. та на предмет застави за договором застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р. в рахунок погашення заборгованості ТОВ "Фактор Капітал" за генеральною угодою № 151307N1 від 05.03.2007 р. та кредитними договорами до неї в розмірі 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн. задовольнити.

В рахунок погашення наявної перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127, ідентифікаційний код 00032112) заборгованості за генеральною угодою та Кредитними договорами в розмірі 108 569 630,51 дол. США та 932 208,90 грн., яка складається із 71 922 336,70 дол. США заборгованості за кредитом (основним боргом), 22 205 808,57 дол. США заборгованості по процентам за користування кредитом, 760 584,59 грн. заборгованості по платі за управління кредитом, 6 537 826,66 дол. США пені за несвоєчасне погашення кредиту (основного боргу), 2 086 556,35 дол. США пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредиту, 72 020,49 грн. пені за несвоєчасне погашення плати за управління кредитом, 5 817 102,23 дол. США 3% річних у зв'язку з несвоєчасним погашенням кредиту та процентів та 35 070,24 грн. 3% річних у зв'язку з несвоєчасним погашенням плати за управління кредитом, 64 533,58 грн. інфляційних втрат у зв'язку із несвоєчасним погашенням заборгованості за платою за управління кредитом,

звернути стягнення на належне Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (01033, м. Київ, вул. Саксаганського, 57 літ. "Б", ідентифікаційний код 31871186) майно, що є:

предметом іпотеки за іпотечним договором № 151307Z36 від 05.03.2007 р. із змінами і доповненнями, а саме - на нерухоме майно відповідача до складу якого входить:

- будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції АГНКС-75, що знаходиться за адресою: Луганська обл., м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 43, загальною площею 93,60 кв.м. (витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно від 26.02.2007 р. № 13700399, виданий Лисичанським комунальним підприємством БТІ, реєстраційний номер 6146563, номер запису 424 в книзі 4), що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" на праві власності, що підтверджується договором купівлі-продажу від 29.11.2005 р., витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 9224071 від 09.12.2005 р., виданим Лисичанським комунальним підприємством БТІ, технічним паспортом;

- будівля автомобільної газонаповнювальної компресорної станції (літера В), що знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Малинська, 10-В, загальною площею 31,4 кв.м. (витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно від 21.02.2007 р. № 13653355, виданий комунальним підприємством "Житомирське обласне міжміське бюро технічної інвентаризації" Житомирської обласної ради, реєстраційний номер 13271209, номер запису 420 в книзі 170), що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" на праві власності, що підтверджується договором купівлі-продажу від 25.03.2003 р., свідоцтвом про право власності від 05.12.2005 р., виданим виконкомом Житомирської міської ради на підставі рішення Житомирської міської ради від 24.11.2005 р. № 775, витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 9336167 від 19.12.2005 р., виданим Житомирським обласним ДКП по технічній інвентаризації;

предметом застави за договором застави № 151307Z39 від 05.03.2007 р. із змінами і доповненнями, а саме -на рухоме майно відповідача до складу якого входить:

обладнання автозаправних станцій: блок компресорний -1 шт., блок вхідних кранів -1 шт., блок акумуляторний -3 шт., колонка заправ очна -2 шт., система управління -1 шт., система живлення -1 шт., електрообладнання КТП-01 400/6 -1 шт., блок компресорний -2 шт., блок вхідних кранів здвоєний -1 шт., система управління -2 шт., система між блочних газопроводів -2 шт., пристрій плавного пуску -2 шт., блок акумуляторний АК-5 -2 шт., колонка заправ очна КПГ-2 -4 шт., що знаходяться за адресою: Луганська область, м. Лисичанськ, вул. Первомайська, 43 та м. Житомир, вул. Малинська, 10-В, який належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" на праві власності, що підтверджується довідкою від 20.02.2007 р. № 159.

Встановити спосіб реалізації предметів іпотеки та застави шляхом проведення прилюдних торгів у межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації, визначеної в ході виконавчого провадження суб'єктом оціночної діяльності відповідно до чинного законодавства України.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Капітал" (01033, м. Київ, вул. Саксаганського, 57 літ. "Б", ідентифікаційний код 31871186) з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення, на користь Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127, ідентифікаційний код 00032112) витрати по сплаті судового збору в розмірі 56 460 (п'ятдесят шість тисяч чотириста шістдесят) грн. 00 коп.

Рішення ухвалено в нарадчій кімнаті та проголошено його вступну та резолютивну частини в судовому засіданні 16 серпня 2012 року

Повний текст рішення підписано 22 серпня 2012 року

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня підписання повного тексту рішення.

Суддя К.І. Головіна