Постанова № 25161025, 04.07.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" липня 2012 р.Справа № 5017/322/2012Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Лавриненко Л. В.,

суддів: Картере В. І., Пироговського В. Т.,

при секретарі судового засідання: Белянкіній Г. Є.

за участю представників:

від прокуратури: Мацюк О. Ю.

від ПАТ АБ „Укргазбанк" м. Київ: Стеценко Д. В. -за довір.

від ТОВ „Підприємство по закупівлі та реалізації газу: Чайка О. М.-за довір.

від ВАТ по газопостачанню та газифікації „Одесагаз": Ельчібєкян І. М. -за довір.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Суворовського району м. Одеси

на рішення Господарського суду Одеської області від 18 квітня 2012 р.

у справі № 5017/322/2012

за позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк „Укргазбанк" м. Київ

до: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство по закупівлі та реалізації газу „Одесагаз" м. Одеса;

2) Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації „Одесагаз" м. Одеса

за участю прокуратури Суворовського району м. Одеси

про стягнення 11 173 462, 89 грн.,

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11 травня 2012р. прийнята до провадження апеляційна скарга прокурора Суворовського району м. Одеси на рішення господарського суду Одеської області від 18 квітня 2012 р. по справі № 5017/322/2012.

В лютому 2012 р. Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк" (надалі за текстом ПАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ) звернувся до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" (надалі за текстом ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одсеа) та Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" (надалі за текстом ВАТ "Одесагаз" м. Одеса) про стягнення 11 173 462,89 грн. -заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. №40.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те що, 25.09.2006 р. між ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ (правонаступником якого є ПАТ АБ "Укргазбанк") та ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса укладено кредитний договір від 25.09.2006 р. №40, до якого в подальшому вносилися зміни.

Вказаним кредитним договором передбачено, що ПАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ відкриває позичальнику ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса відновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006 р. по 08.07.2010 р., а на строк з 09.07.2010 р. по 28.03.2012 р. невідновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн. В свою чергу, позичальник - ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса прийняло на себе зобов'язання повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3 зазначеного Договору, в розмірі 18 % річних - з 25.09.2006 р. по 29.10.2008 р., в розмірі 25 % річних - з 30.10.2008 р. по 28.03.2012 р.

ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ зобов'язання, зазначені в кредитному договорі, виконав в повному обсязі шляхом перерахування кредитних коштів окремими траншами на поточний рахунок позичальника - ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса.

Відповідно до п. 1.1, п. 1.2 та п. 1.3, договору поруки від 09.06.2010 р., укладеного між ВАТ АБ " Укргазбанк " м. Київ, ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса та ВАТ "Одесагаз" м. Одеса, ВАТ "Одесагаз" м. Одеса прийняло на себе зобов"язання відповідати перед кредитором за виконання позичальником - ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса зобов"язань по кредитному договору від 25.09.2006 р. № 40.

Крім того, в забезпечення зобов"язань за кредитним договором в редакції від 09.06.2010 р. ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ на підставі договорів іпотеки від 09.06.2010 р., укладених з ОСОБА_5 та ОСОБА_6, прийняло в заставу дві земельні ділянки та права вимоги на отримання у власність паю на сім квартир у багатоповерховому житловому комплексі.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010 р. по справі № 2-11278/10 за позовом до ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ до ОСОБА_5 та ОСОБА_6 звернуто стягнення на заставлене майно на загальну суму 16 242 000 грн.

23.09.2009 р. ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса, ВАТ "Одесагаз" м. Одеса та ТОВ "Газтранзит" про стягнення заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40 в редакції від 09.06.2010 р. в загальному розмірі 22 419 517,15 грн.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 21.12.2011 р. по справі № 12-29/196-09-4854 позов ВАТ АБ "Укргазбанк" м. Київ задоволено в частині стягнення заборгованості на загальну суму 3 996 323,13 грн. в іншій частині позову відмовлено.

Разом із тим, на дату винесення Господарським судом Одеської області рішення від 21.12.2011 р. по справі № 12-29/196-09-4854 заборгованість ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса перед банком складала 33 592 980,04 грн., тому заявлена до стягнення сума у розмірі 11 173 462,89 грн. є заборгованістю, яка залишилась станом на 21.12.2011 р., і не була предметом розгляду в суді.

Заявою від 23.02.2012 р. № 3021-12 заступник прокурора Суворовського району м. Одеса повідомив Господарський суд Одеської області про вступ у справу.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 18.04.2012 р. по справі № 5017/322/2012 (суддя Літвінов С. В.) Публічному акціонерному товариству Акціонерному банку "Укргазбанк" м. Київ у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивоване тим, що доводи позивача про те, що з моменту надання кредиту загальна сума заборгованості ТОВ "ПЗРГ "Одесагаз" м. Одеса склала 33 592 980,04 грн. є необґрунтованими та не відповідають вимогам чинного законодавства.

Крім того, заявивши позов на 11 173 462,89 грн., позивач не врахував рішення Господарського суду Одеської області від 21.12.2011 р. по справі № 12-29/196-09-4854 та рішення Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010 р. по справі № 2-11278/10.

За цих обставин місцевий господарський суд дійшов висновку, що позивачем не доведено факту наявності у відповідачів заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40 в сумі 11 173 462,89 грн.

Не погодившись з наведеним судовим рішенням, заступник прокурора Суворовського району м. Одеси звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 18.04.2012 р. по справі № 5017/322/2012 скасувати і прийняти нове рішення, яким позов задовольнити в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення представників сторін, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

25.09.2006 р. між Відкритим акціонерним товариством Акціонерним банком "Укргазбанк" м. Київ, в особі директора Одеської філії ВАТ АБ "Укргазбанк", та Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємством по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" м. Одеса укладено кредитний договір № 40.

Предметом договору є відкриття банком відновлювальної кредитної лінії на здійснення фінансово -господарської діяльності в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006 р. по 25.12.2007 р. зі сплатою процентів за користування кредитом у розмірі 18 % річних.

Факт перерахування банком грошових коштів у виконання умов договору кредитної лінії від 25.09.2006 р. № 40 підтверджується матеріалами справи.

В подальшому умови наведеного договору неодноразово змінювались.

09.06.2010 р. кредитний договір від 25.09.2006 р. № 40 викладено в новій редакції, яка передбачала відкриття Публічним акціонерним товариством акціонерним банком "Укргазбанк" м. Київ відновлювальної кредитної лінії з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн. на строк з 25.09.2006 р. до 08.06.2010 р., а на строк з 09.06.2010 р. по 28.03.2012 р. -невідновлювальної кредитної лінії з загальним лімітом в сумі 15 000 000 грн.

Відповідно до цієї редакції договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Підприємство по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" м. Одеса прийняло на себе зобов"язання повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3 цього договору, в розмірі 18 /% річних -з 25.09.2006 р. по 29.10.2008 р., в розмірі 25 % річних -з 30.10.2008 р. по 28.03.2012 р.

Відповідно до розділу ІІ "Умови забезпечення кредиту" виконання зобов"язань за кредитним договором від 26.06.2006 р. № 40 в редакції договору від 09.06.2010 р. забезпечені:

1) заставою права вимоги на отримання у власність паю, що є безумовним майновим правом на об"єкти нерухомості, що перебувають у стадії будівництва:

- п"ять об"єктів незавершеного будівництва - п"ять квартир з будівельними номерами: 172, 181/1а, 181/1б, 1818/1в, 181/1г загальною площею 559,81 кв. м., які розташовані на 21-23 поверхах житлового будинку № 1 у багатоповерховому житловому комплексі за адресою: АДРЕСА_1, які належать майновому поручителю - ОСОБА_5;

- два об"єкти незавершеного будівництва -дві квартири з будівельними номерами: 172 та 172а загальною площею 325,62 кв. м., які розташовані на 21-22 поверхах житлового будинку № 2 у багатоповерховому житловому комплексі за адресою: АДРЕСА_1, які належать майновому поручителю -ОСОБА_5;

2) іпотекою двох земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства № 367/1 та № 367/2 загальною площею 3,86 га, які розташовані за адресою: Сухолиманська сільська рада, Овідіопольський район, Одеська область (за межами населеного пункту), масив № 29, які належать майновим поручителям ОСОБА_5 та ОСОБА_6;

3) фінансовою порукою Відкритого акціонерного товариства "Одсеагаз" м. Одеса, яка діє до моменту прийняття в іпотеку об"єктів нерухомості, зазначених в п. 2.1.1 цього договору, після їх введення в експлуатацію, за умови відсутності на момент оформлення в іпотеку об"єктів нерухомості простроченої заборгованості за кредитом та/або процентами.

Відповідно до п. 3.2 розділу ІІІ "Умови кредитування" погашення кредиту позичальник здійснює шляхом перерахування коштів на рахунок № 20631019930.980 в ОФ АБ "Укргазбанк" відповідно до графіку погашення кредиту, який є додатком № 1 до договору.

У разі не надходження платежів від позичальника у встановлені цим договором строки, суми непогашених у строк платежів визнаються простроченими та наступного банківського дня перераховуються на рахунки простроченої заборгованості.

Відповідно до п. 3.3 договору нарахування процентів здійснюється на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами, виходячи з процентної ставки у розмірі, визначеному в п. 1.1 договору. При розрахунку процентів використовується метод "факт/факт", виходячи з фактичної кількості днів у місяці та у році.

Проценти нараховуються банком щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, за період з дати надання кредиту по останній календарний день місяця, в якому наданий кредит, та надалі з першого дня по останній календарний день місяця, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, згідно з п. 1.3 цього договору, за період з першого календарного дня місяця, в якому відбувається погашення кредиту, по день, що передує дню погашення кредиту.

Згідно з п. 3.4 договору проценти сплачуються позичальником щомісячно, не пізніше п"ятого числа місяця, наступного за місяцем користування кредитом, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, в день повного погашення заборгованості по кредиту, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту або в день дострокового розірвання цього договору.

Відповідно до п. 3.5 договору за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором, процентна ставка встановлюється в розмірі 19 % річних з 25.09.2006 р. по 29.10.2008 р., в розмірі 26 % річних з 30.10.2008 р. по 08.06.2010 р. та в розмірі 35 % річних з 09.06.2010 р.

Відповідно до ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

За приписами ст. 526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно з положенням ст. 546 ЦК України виконання зобов"язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням та завдатком.

Відповідно до ч. 1 ст. 553 та ст. 572 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

В силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Як вбачається з матеріалів справи, внаслідок не виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Підприємством по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" м. Одеса зобов"язань за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40 Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" м. Одеса звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємства по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" м. Одеса та його поручителя - Відкритого акціонерного товариства "Одесагаз" м. Одеса про стягнення залишку заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40, який станом на 21.12.2011 р. склав 11 173 462,89 грн.

Згідно з розрахунком, доданим до позовної заяви, станом на 21.12.2011 р. заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Підприємства по закупівлі та реалізації газу "Одесагаз" м. Одеса перед Публічним акціонерним товариством акціонерним банком "Укргазбанк" м. Київ складає 33 592 980,04 грн., з них:

- строкова заборгованість по кредиту -3 000 000 грн.;

- прострочена заборгованість по кредиту -12 000 000 грн.;

- заборгованість по процентах за період з 01.12.2011 р. по 21.12.2011 р. -284 794,52 грн.;

- прострочена заборгованість по процентах -11 279 188,62 грн.;

- сума штрафних санкцій (неустойки) за несвоєчасне повернення кредиту -5 159 252,69 грн.;

- сума штрафних санкцій (неустойки) за несвоєчасне повернення кредиту -1 869 744,21 грн.

Розрахунок заборгованості про процентам здійснено з 25.09.2006 р., по пені за несвоєчасне повернення кредиту -з 27.10.2008 р.

Місцевий господарський суд не прийняв до уваги наведений розрахунок, і з цим погоджується суд апеляційної інстанції, оскільки як вбачається з матеріалів справи, рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 04.08.2010 р. по справі № 2-11278/10 задоволено позов Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" м. Київ до ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про звернення стягнення на заставлене майно.

Звернуто стягнення на предмет застави за договором про заставу майнових прав та за договорами іпотеки, укладеними між Публічним акціонерним

товариством акціонерним банком "Укргазбанк" м. Київ та громадянами ОСОБА_5 та ОСОБА_6:

- п"ять об"єктів незавершеного будівництва - п"ять квартир з будівельними номерами: 172, 181/1а, 181/1б, 1818/1в, 181/1г загальною площею 559,81 кв. м., які розташовані на 21-23 поверхах житлового будинку № 1 у багатоповерховому житловому комплексі за адресою: АДРЕСА_1, які належать майновому поручителю - ОСОБА_5;

- два об"єкти незавершеного будівництва -дві квартири з будівельними номерами: 172 та 172а загальною площею 325,62 кв. м., які розташовані на 21-22 поверхах житлового будинку № 2 у багатоповерховому житловому комплексі за адресою: АДРЕСА_1, які належать майновому поручителю -ОСОБА_5;

- дві земельні ділянки для ведення особистого селянського господарства № 367/1 та № 367/2 загальною площею 3,86 га, які розташовані за адресою: Сухолиманська сільська рада, Овідіопольський район, Одеська область (за межами населеного пункту), масив № 29, які належать майновим поручителям ОСОБА_5 та ОСОБА_6

Всього на суму 16 242 000 грн.

При цьому Приморським районним судом м. Одеси встановлено, що, враховуючи часткове погашення заборгованості за рахунок майна, переданого в іпотеку та заставу, залишок непогашеної заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40 склав 3 614 383,55 грн. -заборгованість по сплаті суми кредиту.

Залишок несплаченої суми визначено Приморським районним судом м. Одеси станом на 04.08.2010 р.

Вказане рішення набрало законної сили 16.08.2010 р.

Таким чином, враховуючи наявність цього судового рішення та встановлені цим рішенням факти, обчислення заборгованості по процентам з 25.09.2006 р. та пені з 27.10.2008 р. є безпідставним. Цей висновок випливає зі змісту ч. 4 ст. 35 ГПК України.

За приписами цієї норми рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору.

Саме ця норма покладена в основу рішення Господарського суду Одеської області від 21.12.2011 р. по справі № 12-29/196-09-4854, яким позов Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк»м. Київ в особі Одеської обласної дирекції акціонерного банку «Укргазбанк»до Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз»м. Одеса та Відкритого акціонерного товариства «Одесагаз»м. Одеса про стягнення заборгованості за кредитним договором від 25.09.2006 р. № 40 в загальній сумі 16 958 071,19 грн. (з яких: 15000000 грн.-

прострочена заборгованість по кредиту, 1 638 397,27 грн. -прострочена заборгованість по відсоткам, 310 684,93 грн. -пеня по кредиту, 8 988,99 грн. -пеня по відсоткам) задоволено лише в частині стягнення 3 996 323,13 грн. (з яких: 614 383,55 грн. -прострочена заборгованість за кредитом, 3 000 000 грн. -залишок за кредитом, 349 315,07 грн. -прострочена заборгованість за відсотками, 5 222,26 грн. -пеня за прострочку сплати кредиту, 27 402,25 грн. - -пеня за прострочку сплати відсотків).

Платіжним дорученням від 10.05.2012 р. № 159 на суму 4 000 000 грн. в межах виконавчого провадження ця сума була сплачена.

На вимогу суду апеляційної інстанції пояснити, з чого складається заявлена до стягнення сума, визначена у розрахунку ціни позову, який досліджувався місцевим господарським судом, представник банку жодних пояснень не надав, зазначивши, що правильним є розрахунок ціни позову, наведений в апеляційній скарзі прокурора Суворовського району м. Одеси. За цим розрахунком стягненню підлягають проценти в сумі 1 746 787 грн., нараховані на суму заборгованості за кредитом у розмірі 3 614 383,55 грн. за період з 04.08.2010 р. по 21.12.2011 р.

Враховуючи те, що розрахунок ціни позову є одним з доказів, яким позивач обґрунтовував свої вимоги під час розгляду справи місцевим господарським судом, суд апеляційної інстанції не приймає до уваги новий розрахунок, який міститься в тексті апеляційної скарги, оскільки за приписами ст. 101 ГПК України додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Крім того, відповідно до ст. 4-2 та ст. 4-3 ГПК України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що прийняття та розгляд нового розрахунку ціни позову під час апеляційного оскарження рішення суду першої інстанції призведе до порушення основних принципів судочинства та створення нерівних умов для учасників судового процесу.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 99, 101-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 18.04.2012 р. по справі № 5017/322/2012 залишити без змін, апеляційну скаргу заступника прокурора Суворовського району м. Одеси -без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 07.07.2012 р.

Головуючий Л. В. Лавриненко

Судді В. І. Картере

В. Т. Пироговський