Рішення № 25145506, 10.07.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

10.07.12р. Справа № 14/5005/4222/2012

За позовом Іноземного підприємства "Технопарк", 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Гусенка, б. 50

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль", 01133, м. Київ, бул. Лесі України, 28А, п/а: 04073, м. Київ, прос. Московський, б. 9, корп. 5, оф. 101

Третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Кондратенко Микола Іванович, 04210, АДРЕСА_1

про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 22.04.2010 року, зареєстрованого в реєстрі за № 905

Суддя Панна С.П.

Представники:

Від позивача Лупан О.Е. - представник за довіреністю від 10.01.2012 року

Від відповідача Комерзан О.О. - представник за довіреністю № 21-12/11-20 від 21.12.2011р

Від третьої особи не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Іноземне підприємство "Технопарк" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кондратенко Миколи Івановича від 22.04.2010 року, зареєстрованого в реєстрі за № 905.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що виконавчий напис нотаріуса було вчинено з порушенням ст. ст. 87, 88 Закону України "Про нотаріат", ч. 2 ст. 7, ст. 10 Закону України "Про фінансовий лізинг", п. 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року № 20/5.

Відповідач позовні вимоги не визнає (пояснення по справі від 05.06.2012 року) посилаючись на те, що п. 284 Інструкції "Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" не вимагається подання нотаріусу акту звірки. Крім того, відповідач вважає, що ТОВ "Райффайзен Лізинг Аваль" мало право відповідно до умов договору фінансового лізингу № L1731-02/08 від 28.02.2009 року та ч. 2. ст. 7 Закону України "Про фінансовий лізинг" у безспірному порядку вилучити предмет лізингу у лізингоодержувача за наявності простроченої заборгованості більше ніж 30 днів.

Третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача в судові засідання 23.05.2012 року, 05.06.2012 року, 14.06.2012 року, 02.07.2012 року, 10.07.2012 року не з'явилась, витребувані судом документи не надала.

Ухвалою суду від 02.07.2012 року на підставі ч. 3 ст. 69 Господарського процесуального кодексу України строки вирішення спору у справі № 14/5005/4222/2012 були продовжені терміном на 15 днів, а саме до 22.07.2012 року.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України у справі оголошувались вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представника позивачів сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

28.02.2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль", як лізингодавцем, та Іноземним підприємством "Технопарк", як лізингоодержувачем, було укладено договір фінансового лізингу № L1731-02/08 згідно п. 1.1 якого лізингодавець на підставі договору купівлі-продажу (поставки) зобов'язується придбати у свою власність і передати на умовах фінансового лізингу, без надання послуг з управління та технічної експлуатації, у тимчасове володіння та користування за плату майно, найменування, технічний опис, модель, рік випуску, ціна одиниці, кількість і загальна вартість якого зазначаються в специфікації (додаток № 2 до цього договору), а лізингоодержувач зобов'язується прийняти предмет лізингу та сплачувати лізингові платежі на умовах цього договору.

Строк лізингу складається з періодів лізингу, зазначених в графіку платежів та не може бути менше одного року (п. 1.2 договору).

Відповідно до п. 3.1 договору вартість предмету лізингу становить 1733201,81 грн.

Даний договір набуває чинності з дня його підписання обома сторонами і діє до виконання сторонами своїх обов'язків за цим договором (п. 8.1 договору).

Пунктом 6.2 договору сторони узгодили наступне: у випадку настання зазначених в підпунктах 6.1.1-6.1.7 цього договору обставин лізингодавець письмово повідомляє про це лізингоодержувача з зазначенням строку для усунення таких порушень.

Згідно графіку платежів від 28.02.2009 року (додаток № 1 до договору) відповідач повинен був сплатити лізингові платежі до лютого 2011 року.

Пунктом 5.4 додатку № 4 до договору встановлено наступне: лізингоодержувач сплачує поточні лізингові платежі починаючи з першого періоду лізингу. Поточний лізинговий платіж за перший період лізингу лізингоодержувач сплачує авансом до 15 числа поточного місяця на підставі рахунку лізингодавця. У разі неотримання рахунку лізингодавця до 10 числа поточного місяця лізингоодержувач зобов'язаний звернутися до лізингодавця та отримати відповідний рахунок самостійно. В цьому випадку лізингоодержувач зобов'язаний оплатити рахунок до 15 числа поточного місяця.

У відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172 "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів" для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Статтею 88 Закону України "Про нотаріат" встановлено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Статтею 89 цього ж Закону визначено, що у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання

Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

У п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України від 03.03.2004 за № 20/5 йдеться про те, що для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису. У разі, якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача. Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Вчинення виконавчого напису за заявою одного з іпотекодержателів здійснюється нотаріусом після спливу десяти днів з дня одержання іншими іпотекодержателями письмового повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки. У разі отримання письмової заяви від попереднього іпотекодержателя, який має вищий пріоритет, про припинення звернення стягнення на предмет іпотеки виконавчий напис нотаріусом не вчиняється.

Нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу (п. 284 Інструкції).

З матеріалів справи видно, що причиною спору між сторонами є з одного боку, наявність заборгованості за договором фінансового лізингу, а з іншого боку, порушення відповідачем п. 6.2 договору, у відповідності до якого лізингодавець має письмово повідомити лізингоодержувача про наявність заборгованості і дати термін для усунення порушень і лише у разі не усунення порушень у встановлений термін він має право розірвати договір.

Як свідчать матеріали справи, позивач дійсно допустив заборгованість по договору лізингу, але розмір цієї заборгованості не встановлений і не відображений. Так, з листа, направленого відповідачем позивачеві, вбачається, що за шістьма договорами фінансового лізингу була допущена заборгованість в сумі 3 712 167 грн. 97 коп. (а. с. 44). Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2010 року у справі № 1 /281-10 (суддя Рудь І.А.) з позивача стягнута сума заборгованості 679 814 грн. 79 коп. З рішення суду вбачається, що дійсний розмір заборгованості був 216187,00 грн. і ця заборгованість була реструктуризована шляхом збільшення. Сторонами рішення не оскаржено і вступило в законну силу. У виконавчому написі нотаріуса зазначено розмір заборгованості 749 333 грн. 33 коп. Не вказано, чи це основна заборгованість, чи вона включає в себе і штрафні санкції, чи це реструктуризована заборгованість і за який період вона виникла. За даними позивача заборгованість взагалі становить 285 686 грн. 70 коп. Нотаріус згідно зі ст. 89 Закону України "Про нотаріат" у виконавчому написі не зазначив ні виду стягнення, ні період за який виник борг у позивача за договором.

Як зазначив відповідач у судовому засіданні, станом на час звернення відповідача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису у позивача існувала перед відповідачем заборгованість по сплаті поточних лізингових платежів, яка обліковувалась за липень 2009 року - березень 2010 року у розмірі 749333,37 грн.; строк такої заборгованості перевищував 30 днів. Крім того, про заборгованість позивача свідчить рішення суду від 30.09.2010 року у справі № 1/281-10 про стягнення заборгованості, яке до цього часу не виконано.

У відповідності до ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно п. 8 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172, такими документами є: а) оригінал договору лізингу; б) засвідчена лізингодавцем копія рахунка, направленого лезингоодержувачу з відміткою про несплату платежів після вручення письмового повідомлення.

Після перевірки наявності вказаних документів, що підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем, нотаріусом, у відповідності до ст. 88 Закону України "Про нотаріат", вчиняються виконавчі написи.

Жодного письмового повідомлення відповідача з відміткою про несплату платежів, як й інших документів з вимогами щодо несвоєчасного здійснення лізингових платежів позивачем отримано не було.

Крім того, протягом судового розгляду даної справи відповідач по справі жодного разу не надав для огляду та підтвердження своїх заперечень вищевказані документи.

Перед наданням документів нотаріусу для вчинення нотаріального напису лізингодавцем не було зроблено будь-яких актів звірки з лізингоотримувачем щодо заборгованості за договором фінансового лізингу № L1731-02/08 від 28.02.2009 року.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач не надав суду письмового підтвердження направлення позивачу засвідчену лізингодавцем копію рахунку, направленого лізингоодержувачу, з відміткою про несплату платежів після вручення письмового повідомлення. Крім того, відповідачем також суду не доведено вручення повідомлення позивачу - повідомлення кур'єрською поштою (т. 2 а. с. 21-22) не може свідчити про факт вручення листів позивачу (т. 2 а. с. 19-20), оскільки листи направлені кур'єрською поштою були доставлені 06.04.2010 року о 17:20 та 17:30 за адресами: м. Дніпропетровськ, вул. Шевченко, 10 та м. Дніпропетровськ, вул. Гусенка, 50, але не вручені позивачу, тоді як за правилами внутрішнього трудового розпорядку робочий час у ІП "Технопарк" встановлений до 17:00 (розділ V Правил внутрішнього трудового розпорядку ІП "Технопарк").

Окрім того, вищезазначений лист-повідомлення не є доказом розірвання договору фінансового лізингу № L1731-02/08 від 28.02.2009 року і тому договір є чинним.

Судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на відповідача.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 44, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити в повному обсязі.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Кондратенко Миколи Івановича від 22.04.2010 року, зареєстрований в реєстрі № 905, про повернення від Іноземного підприємства "Технопарк" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізнг Аваль" майно, яким є: екскаватор гусеничний Hyundai R320LC-7, 2007 року випуску, серійний номер 90210194, у кількості 1 шт., що було передане в користування на умовах фінансового лізингу за договором № L1731-02/08 від 28.02.2009 року, укладеного між ТОВ "Райффайзен Лізинг Аваль" та Іноземним підприємством "Технопарк", за не виплачену в строк, згідно узгодженого графіку лізингових платежів, заборгованість.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Райффайзен Лізинг Аваль" (ю/а: 01133, м. Київ, бул. Лесі Українки, 28А, п/а: 04073, м. Київ, прос.Московський, б. 9, корп. 5, оф. 101, код ЄДРПОУ 34480657) на користь Іноземного підприємства "Технопарк" (ю/а: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Гусенка, б. 50, код ЄДРПОУ 35203145) 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп. - витрат на держмито, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, про що видати наказ.

Суддя С.П. Панна

Повне рішення складено - 16.07.2012 року.