Постанова № 24376658, 30.05.2012, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.05.2012 р. справа №4/178пд

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Марченко О.А.суддів Бойко І.А., Склярук О.І. за участю представників сторін: від позивача: ОСОБА_4 -за довіреністю №юр/5974 від 30.12.2011р.від відповідача:ОСОБА_5 -за довіреністю б/н від 03.10.2011р.розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуОбласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької областіна рішення господарського суду Донецької областівід16.02.2012р. (повний текст підписано 21.02.2012р.)у справі№4/178пд (суддя Соболєва С.М.)за позовомОбласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької областідо Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької областіпро зобов'язання відповідача укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка надана позивачем

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Донецької області від 16.02.2012р. у справі № 4/178пд у задоволенні позову Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області до Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області про зобов'язання відповідача укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка надана позивачем відмовлено.

Обласним комунальним підприємством „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області подана апеляційна скарга, в якій йдеться про скасування судового рішення у зв'язку з тим, що судом неповно з'ясовані обставини по справі. Зокрема, скаржник вважає, що відповідач є виконавцем послуг з центрального опалення.

Позивач наполягає на задоволенні апеляційної скарги та просить рішення суду скасувати, позов задовольнити. У судовому засіданні 21.05.2012р. позивач заявив клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з можливим мірним врегулюванням спору між сторонами. Наразі, наведене клопотання підлягає залишенню без задоволення, оскільки воно є необґрунтованим та засновано на припущеннях.

Відповідач проти апеляційної скарги, заявленого позивачем клопотання про відкладення розгляду справи заперечує та просить рішення суду залишити без змін, а скаргу -без задоволення, про що також зазначив у наданому відзиві на апеляційну скаргу.

Зважаючи на достатність наданих сторонами доказів, та керуючись статтею 75 Господарського процесуального кодексу України -справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Перевіркою матеріалів справи встановлено наступне.

Обласне комунальне підприємство „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області звернулось до господарського суду з позовом до Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області про зобов'язання відповідача укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка надана позивачем.

Позовні вимоги до Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області обґрунтовані тим, що спірний договір є обов'язковим в силу закону і повинен укладатися саме з відповідачем, з урахуванням чого пред'явив позов про зобов'язання відповідача укласти з ним договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції проекту договору, запропонованого позивачем.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 29.08.2011р. по справі №4/178пд позовну заяву Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області до Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області про зобов'язання відповідача укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка надана позивачем, залишено без розгляду на підставі п. 5 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 26.09.2011р. вказана ухвала суду першої інстанції скасована та постановлено справу №4/178пд передати на розгляд господарському суду Донецької області.

У зв'язку з чим, ухвалою господарського суду Донецької області від 06.12.2011р. справа №4/178пд прийнята до розгляду та призначено судове засідання.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач не відноситься до суб'єктного складу осіб, з якими відповідно до Закону України „Про теплопостачання" підприємства теплопостачання повинні укладати договори про надання відповідних послуг.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши доводи заявника апеляційної скарги, повноту встановлених судом обставин справи та їх юридичну оцінку, оцінюючи правильність застосування місцевим господарським судом норм чинного законодавства, перевіривши повноту встановлених фактів, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду підлягає скасуванню з наступних підстав.

Так, з листом №596 від 16.05.2011р. позивачем був направлений відповідачу проект договору „Про умови надання послуг з централізованого опалення", в якому відповідач визначений як виконавець послуг з централізованого опалення з відповідними правами та обов'язками.

Відповідач після розгляду проекту договору підписав його з протоколом розбіжностей та з листом №282 від 26.05.2011р. повернув позивачу для розгляду протоколу та прийняття мір для врегулювання розбіжностей. У наведеному протоколі відповідач визначив себе як балансоутримувач з відповідними правами та обов'язками.

Згідно з протокол розбіжностей до договору „Про умови надання послуг з централізованого опалення", відповідач не погодився з позивачем щодо преамбули та пунктів 1.1, 1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.2, 2.2.1, 2.2.3, 2.2.10, 2.2.13, 2.2.19, 3.1, 3.1.2, 3.1.4, 3.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 7.1 договору.

У спірному договорі „Про умови надання послуг з централізованого опалення" позивач преамбулу та пункти 1.1, 1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.1.10, 2.2, 2.2.1, 2.2.3, 2.2.13, 2.2.19, 3.1, 3.1.2, 3.1.4, 3.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 7.1 договору виклав у наступній редакції:

-… діючого на підставі Положення про ВО, дов. №юр/4515 від 31.12.2010 р. з одного боку, та __________________ (надалі Виконавець) (преамбула договору);

- Виробник забезпечує постачання теплової енергії у багатоквартирний житловий фонд Виконавця, незалежно від форми власності, для забезпечення населення послугами з централізованого опалення цілодобово, відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку. Перелік житлових будинків, в які подається теплова енергія, додається (додаток № 1) (п. 1.1. договору);

- Виконавець забезпечує розподіл, регулювання подачі теплової енергії, відповідно до діючих норм, для забезпечення централізованого опалення у середині будинку, здійснює утримання та технічне обслуговування внутрішньобудинкових мереж у відповідності до вимог наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 р. № 76 та наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 р. № 150.

Для реалізації умов договору Виробник приймає на себе зобов'язання поставляти теплову енергію для забезпечення централізованого опалення Виконавцю відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку (п. 1.2. договору);

- Надавати Виконавцю затверджені виконкомом місцевої ради тарифи на послуги з централізованого опалення та повідомляти Виконавця у письмовій формі про зміну цих тарифів, в порядку, встановленому чинним законодавством (п. 2.1.3. договору);

- Здійснювати перевірку теплового обладнання та стан роботи приладів комерційного обліку Виконавця не рідше одного разу в 6 місяців (п. 2.1.4. договору);

- Направляти свого представника, у випадку виклику (телефонограмою) Виконавцем, для участі у складанні та підписанні акту-претензії споживача з висновками про необхідність проведення перерахунку або обґрунтованої письмової відмови в задоволенні претензії (п. 2.1.5. договору);

- Доводити до відома Виконавця про відключення об'єктів теплопостачання: при аварійних ситуаціях -протягом трьох годин після їх виявлення, в інших випадках -в термін не менш ніж за три робочих дня до відключення (п. 2.1.6. договору);

- Виконавець зобов'язаний: (п. 2.2. договору);

- Забезпечити укладання договорів зі Споживачами послуг з теплопостачання згідно до вимог ст.24, 25, 26, 29 Закону України „Про житлово-комунальні послуги" (п. 2.2.1. договору);

- До початку опалювального сезону (не пізніше 30 вересня) скласти акти готовності внутрішніх систем теплопостачання, затверджені Виконавцем та Виробником, в яких відображені:

а) гідравлічні випробування;

б) гідропневматична промивка систем опалення ;

в) відновлення теплової ізоляції на трубах опалення, які проходять на технічним підпіллям та горищам.

г) останні строки державної повірки приладів обліку (п. 2.2.3. договору);

- Спільно з Виробником вживати заходів за самовільне, без погодження з Виробником, переобладнання систем опалення будинків та інших об'єктів теплоспоживання (заміна та збільшення числа нагрівальних приладів, встановлення їх на балконах, лоджіях та ін.), якщо це викликало понаднормативні витрати теплової енергії, відповідно до Постанови КМУ від 27.07.2005 р. № 630 (точкою розподілу, в якій здійснюється передача послуг з централізованого опалення від Виконавця споживачеві - є стояки в межах квартири) (п. 2.2.13. договору);

- Своєчасно Виробнику та Виконавцю за власний рахунок проводити роботи з усунення виявлених неполадок, які не передбачені даним договором, що виникли з його вини (п. 2.2.19. договору);

- Права Виробника:

Вимагати від Виконавця своєчасного усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини в порядку, визначеному наступним договором (п. 3.1. договору);

- Перевіряти стан роботи приладів обліку за домовленістю з Виконавцем (п. 3.1.2. договору);

- Щомісячно, до 10 числа місяця, самостійно отримувати від Виконавця інформацію про кількість укладених договір між Виконавцем та Споживачем (п. 3.1.4. договору);

- Права Виконавця: (п. 3.2. договору);

- За надані послуги Споживач сплачує вартість отриманих послуг з центрального опалення на розрахунковий рахунок Виробника, який вказано у договорі між Виконавцем та Споживачем.

Розрахунковий рахунок Виробника: Єдиний розрахунковий центр ОКП „Донецьктеплокоммуненерго" р/р 26006300001260 в філії АТ „Златобанк" м.Донецьк, МФО 380612, код ЕДРПОУ 26221744. Отримані кошти є доходами Виробника (п. 4.1. договору);

- Виробник несе відповідальність за подання теплової енергії до першого фланцю першого запірного устрою теплового вузла будинку у відповідності з умовами договору.

Виконавець несе відповідальність за рівномірний розподіл теплової енергії в будинку (п. 5.1. договору);

- Межа розподілу відповідальності між Виробником та Виконавцем за технічний стан і обслуговування систем теплопостачання визначається першим фланцем першого запірного устрою теплового вузла будинку, відповідно до умов договору (п. 5.2. договору);

- Виконавець має право на відшкодування збитків, понесених в результаті дій чи бездіяльності Виробника у розмірі нанесеної матеріальної шкоди (п. 5.3. договору);

- Термін дії договору з ____ по ____ (п. 7.1. договору).

В свою чергу, відповідно до протоколу розбіжностей до договору відповідач пропонує преамбулу та пункти 1.1, 1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.1.10, 2.2, 2.2.1, 2.2.3, 2.2.13, 2.2.19, 3.1, 3.1.2, 3.1.4, 3.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 7.1 договору викласти у таких редакціях:

- … діючого на підставі Положення про ВО, дов. №юр/4515 від 31.12.2010 р. з одного боку, та __________________ (надалі Балансоутримувач) (преамбула договору);

- Виробник забезпечує постачання теплової енергії у багатоквартирний житловий фонд Балансоутримувача для забезпечення населення послугами з централізованого опалення цілодобово , відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку. Перелік житлових будинків, в які подається теплова енергія, додається (додаток № 1) (п. 1.1. договору);

- Балансоутримувач забезпечує розподіл, регулювання подачі теплової енергії, відповідно до діючих норм, для забезпечення централізованого опалення у середині будинку, здійснює утримання та технічне обслуговування внутрішньобудинкових мереж у відповідності до вимог наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 р. № 76 та наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 р. № 150, Постанова КМУ №529 від 20.05.2009р., рішення виконкому №475 від 20.10.2010р.

Для реалізації умов договору Виробник приймає на себе зобов'язання поставляти теплову енергію для забезпечення централізованого опалення Балансоутримувачу відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку (п. 1.2. договору);

- Виключити п. 2.1.3. договору;

- Виключити п. 2.1.4. договору;

- Направляти свого представника, у випадку виклику (телефонограмою) Балансоутримувачем, для участі у складанні та підписанні акту-претензії споживача з висновками про необхідність проведення перерахунку або обґрунтованої письмової відмови в задоволенні претензії (п. 2.1.5. договору);

- Доводити до відома Балансоутримувача про відключення об'єктів теплопостачання: при аварійних ситуаціях -протягом трьох годин після їх виявлення, в інших випадках -в термін не менш ніж за три робочих дня до відключення (п. 2.1.6. договору);

- Доповнити договір п.2.1.10. -Забезпечити будинки Балансоутримувача приладами виміру кількості теплової енергії (Теплові лічильники);

- Балансоутримувач зобов'язаний: (п. 2.2. договору);

- Виключити п. 2.2.1. договору;

- Згідно правил технічної експлуатації теплових установок і мереж, акт готовності до опалювального сезону складає представник теплопостачальної організації у присутності представника споживача (п. 2.2.3. договору);

- Спільно з Виробником вживати заходів за самовільне, без погодження з Виробником, переобладнання систем опалення будинків та інших об'єктів теплоспоживання (заміна та збільшення числа нагрівальних приладів, встановлення їх на балконах, лоджіях та ін.), якщо це викликало понаднормативні витрати теплової енергії, відповідно до Постанови КМУ від 27.07.2005 р. № 630 (точкою розподілу, в якій здійснюється передача послуг з централізованого опалення від Балансоутримувача споживачеві - є стояки в межах квартири) (п. 2.2.13. договору);

- Своєчасно Виробнику та Балансоутримувачу за власний рахунок проводити роботи з усунення виявлених неполадок, які не передбачені даним договором, що виникли з його вини (п. 2.2.19. договору);

- Права Виробника:

Вимагати від Балансоутримувача своєчасного усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини в порядку, визначеному наступним договором (п. 3.1. договору);

- Виключити п. 3.1.2. договору;

- Виключити п. 3.1.4. договору;

- Права Балансоутримувача: (п. 3.2. договору);

- Виключити п. 4.1. договору;

- Виробник несе відповідальність за подання теплової енергії до першого фланцю першого запірного устрою теплового вузла будинку у відповідності з умовами договору.

Балансоутримувач несе відповідальність за рівномірний розподіл теплової енергії в будинку при наявності теплового лічильника в будинку (п. 5.1. договору);

- Межа розподілу відповідальності між Виробником та Балансоутримувачем за технічний стан і обслуговування систем теплопостачання визначається першим фланцем першого запірного устрою теплового вузла будинку, відповідно до умов договору (п. 5.2. договору);

- Виробник має право на відшкодування збитків, понесених в результаті дій чи бездіяльності Виконавця у розмірі нанесеної матеріальної шкоди. (п. 5.3. договору);

- Термін дії договору з 15.10.2011р. по 15.04.2012р. (п. 7.1. договору).

Як зазначає позивач, протокол розбіжностей до спірного договору є необґрунтованим та не відповідає нормам чинного законодавства. Оскільки договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" не укладений, позивач звернувся до господарського суду з даним позовом за захистом своїх прав.

Загальний порядок укладення господарських договорів передбачений ст.ст. 179-181 Господарського кодексу України.

При цьому, ч.ч. 3, 7 ст.179 Господарського кодексу України встановлено, що укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання, чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Статтею 187 Господарського кодексу України встановлено, що спори, які виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. День набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Згідно статті 3 Закону України „Про теплопостачання", відносини між суб'єктами діяльності у сфері теплопостачання регулюються цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

У відповідності до ст. 1 Закону України „Про житлово-комунальні послуги", житлово-комунальні послуги -результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил.

Балансоутримувач будинку, споруди, житлового комплексу або комплексу будинків і споруд -власник або юридична особа, яка за договором з власником утримує на балансі відповідне майно, а також веде бухгалтерську, статистичну та іншу передбачену законодавством звітність, здійснює розрахунки коштів, необхідних для своєчасного проведення капітального і поточного ремонтів та утримання, а також забезпечує управління цим майном і несе відповідальність за його експлуатацію згідно з законом.

Утримання будинків і прибудинкових територій -господарська діяльність, спрямована на задоволення потреби фізичної чи юридичної особи щодо забезпечення експлуатації та/або ремонту жилих та нежилих приміщень, будинків і споруд, комплексів будинків і споруд, а також утримання прилеглої до них (прибудинкової) території відповідно до вимог нормативів, норм, стандартів, порядків і правил згідно із законодавством.

Виробник -суб'єкт господарювання, який виробляє або створює житлово-комунальні послуги.

Споживач -фізична чи юридична особа, яка отримує або має намір отримати житлово-комунальну послугу.

Згідно ст. 19 Закону України „Про житлово-комунальні послуги" відносини між учасниками договірних відносин у сфері житлово-комунальних послуг здійснюються виключно на договірних засадах. Учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є: власник, споживач, виконавець, виробник. Виробник послуг може бути їх виконавцем. Особливими учасниками відносин у сфері житлово-комунальних послуг є балансоутримувач та управитель, які залежно від цивільно-правових угод можуть бути споживачем, виконавцем або виробником.

В свою чергу, ч. 2 ст. 275 Господарського кодексу України закріплює, що відпуск теплової енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Відповідно до п. 4 ст. 129 Конституції України, ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень, суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, а за загальним правилом обов'язок доказування певних обставин покладається на особу, яка посилається на ці обставини.

Як вбачається зі статуту відповідача, метою створення підприємства є задоволення потреб населення міста в отриманні житлово-комунальних послуг (п.2.1 статуту).

Відповідно до п. 2.2 статуту відповідача предметом діяльності підприємства, зокрема, є: управління нерухомим майном, шляхом укладення договорів з обраними підрядниками на надання житлово-комунальних послуг, контролю за їх виконанням, прийому виконаних робіт за напрямками; інша діяльність, що відповідає меті підприємства.

В ч. 2 ст. 24 Закону України „Про житлово-комунальні послуги" зазначені обов'язки балансоутримувача, а саме: укладати договір з власником (співвласниками) на утримання на балансі відповідного майна; утримувати на балансі майно, визначене договором з власником (співвласниками); забезпечувати управління майном власними силами або укладати договір з юридичною особою на управління майном та інші.

Згідно ст. 29 Закону України „Про житлово-комунальні послуги" договір на надання житлово-комунальних послуг у багатоквартирному будинку укладається між власником квартири, орендарем чи квартиронаймачем та балансоутримувачем або уповноваженою ним особою. У разі, якщо балансоутримувач не є виконавцем, він укладає договори на надання житлово-комунальних послуг з іншим виконавцем. Процедура погодження умов договору відбувається протягом одного місяця з дня внесення проекту договору однією із сторін.

У відповідності зі статтею 24 Закону України „Про теплопостачання" основним обов'язком споживача теплової енергії є своєчасне укладання договору з теплопостачальною організацією на постачання теплової енергії, тобто існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору споживачем з метою використання теплової енергії.

Наразі, відповідач не є безпосереднім споживачем послуг з постачання теплової енергії, але метою створення об'єднання за п. 2.1 статуту, є задоволення потреб населення міста в отриманні житлово-комунальних послуг.

З урахуванням наведеного, відповідач в силу приписів законодавства повинен укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" з позивачем, як з виробником наведених послуг.

В свою чергу, у проекті договору „Про умови надання послуг з централізованого опалення" позивач визначив відповідача виконавцем послуг з централізованого опалення.

Проте, як зазначено вище, ст. 1 Закону України „Про житлово-комунальні послуги" визначено, що виконавець житлово-комунальних послуг є суб'єкт господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальної послуги споживачу відповідно до умов договору.

Однак, згідно статуту відповідача надання послуг з централізованого опалення не є предметом діяльності Комунального підприємства „Житлокомунсервіс".

Крім того, рішенням виконавчого комітету Торезької міської ради №60 від 16.02.2011р. „Про визначення виконавців житлово-комунальних послуг у житловому фонді територіальної громади м.Тореза" відповідача визначено виконавцем житлово-комунальних послуг у житловому фонді територіальної громади м.Тореза з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій (прибирання внутрішньобудинкових приміщень та прибудинкової території, обслуговування внутрішньобудинкових мереж, поточний ремонт будинків згідно нормативу, вивезення побутових відходів та рідких нечистот тощо) , якого визначено балансоутримувачем.

Одночасно, рішення виконавчого комітету Торезької міської ради №14 від 18.01.2012р., відображає аналогічні визначення стосовно відповідача, які містить рішення виконавчого комітету Торезької міської ради №60 від 16.02.2011р. „Про визначення виконавців житлово-комунальних послуг у житловому фонді територіальної громади м.Тореза".

Виходячи з наведеного вище, Комунальне підприємство „Житлокомунсервіс" не є виконавцем послуг з централізованого опалення, а відтак договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка запропонована позивачем, суперечитиме нормам чинного законодавства.

Зі змісту протоколу розбіжностей до спірного договору вбачається, що відповідач визначив себе як балансоутримувач з відповідними правами та обов'язками у зв'язку з чим, запропонував позивачу змінити преамбулу та пункти 1.1, 1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.6, 2.1.10, 2.2, 2.2.1, 2.2.3, 2.2.13, 2.2.19, 3.1, 3.1.2, 3.1.4, 3.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 7.1.

Розглянувши договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції протоколу розбіжностей до наведеного договору, запропонованого відповідачем, колегія суддів вважає, що спірний договір в редакції відповідача не суперечить законодавству в сфері житлово-комунальних послуг, тому договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" підлягає укладанню між сторонами на умовах, запропонованих відповідачем, а відтак вимоги позивача є такими, що підлягають частковому задоволенню.

Виходячи з наведеного, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що місцевий господарський суд безпідставно відмовив у задоволенні позову Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області. При цьому, оскільки у преамбулі спірного договору відповідач визначив себе балансоутримувачем, то колегія суддів вважає за необхідне визначити відповідача балансоутримувачем у змісті всього договору „Про умови надання послуг з централізованого опалення".

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що норми чинного законодавства місцевим господарським судом застосовані невірно, оскаржуване рішення не відповідає приписам матеріального права, а також фактичним обставинам справи, тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, є підставою для скасування рішення.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за подання позовної заяви та апеляційної скарги підлягають пропорційному розподілу між сторонами згідно задоволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 33, 43, 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області задовольнити частково.

Рішення господарського суду Донецької області від 16.02.2012р. у справі № 4/178пд скасувати.

Позов Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області до Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області, про зобов'язання відповідача укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" в редакції, яка надана позивачем задовольнити частково.

Зобов'язати Комунальне підприємство „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області укласти договір „Про умови надання послуг з централізованого опалення" з Обласним комунальним підприємством „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області на умовах протоколу розбіжностей, запропонованого Комунальним підприємством „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області, викладеного в наступній редакції:

ДОГОВІР

про умови надання послуги з централізованого опалення

м. Торез „_____" ____ р.

Теплопостачальне підприємство Обласне комунальне підприємство „Донецьктеплакомуненерго" виробнича одиниця „Торезтепломережа", (надалі Виробник), в особі директора Макашутіна Геннадія Павловича діючого на підставі Положення про ВО, дов. №юр/4515 від 31.12.2010 р. з одного боку, та __________________

(надалі Балансоутримувач) в особі начальника ________

діючого на підставі__, з іншого боку (надалі Сторони), уклали цей Договір про нижченаведене:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. Виробник забезпечує постачання теплової енергії у багатоквартирний житловий фонд Балансоутримувача для забезпечення населення послугами з централізованого опалення цілодобово , відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку. Перелік житлових будинків, в які подається теплова енергія, додається (додаток № 1).

1.2. Балансоутримувач забезпечує розподіл, регулювання подачі теплової енергії, відповідно до діючих норм, для забезпечення централізованого опалення у середині будинку, здійснює утримання та технічне обслуговування внутрішньобудинкових мереж у відповідності до вимог наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 р. № 76 та наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 р. № 150, Постанова КМУ №529 від 20.05.2009р., рішення виконкому №475 від 20.10.2010р.

Для реалізації умов договору Виробник приймає на себе зобов'язання поставляти теплову енергію для забезпечення централізованого опалення Балансоутримувачу відповідно до діючих норм до точки розподілу -першого фланцю запірного устрою теплового узла будинку.

1.3. Сторони керуються Законами України „Про житлово-комунальні послуги", „Про теплопостачання", „Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку", Правилами постачання та користування тепловою енергією, Правилами технічної експлуатації теплопостачальних установок і теплових мереж та відповідної якості, а також іншими нормативними актами, цим Договором і чинним законодавством.

2. ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Виробник зобов'язаний:

2.1.1. Здійснювати безперебійну подачу теплової енергії у багатоквартирний житловий фонд згідно з Правилами постачання і користування тепловою енергією, Правилами технічної експлуатації теплопостачальних установок і теплових мереж, ДНАО 0.00-1.11-98 та відповідної якості на підставі СНІП 2.04.07-86 „Теплові мережі", КТМ 204 України 244-94 : - для централізованого опалення - цілодобово;

2.1.2. Забезпечити належний технічний стан до першого фланцю першого запірного устрою у тепловому вузлі та якість води в ньому згідно з ГОСТом.

2.1.3. Виключено.

2.1.4. Виключено.

2.1.5. Направляти свого представника, у випадку виклику (телефонограмою) Балансоутримувачем, для участі у складанні та підписанні акту-претензії споживача з висновками про необхідність проведення перерахунку або обґрунтованої письмової відмови в задоволенні претензії.

2.1.6. Доводити до відома Балансоутримувача про відключення об'єктів теплопостачання: при аварійних ситуаціях -протягом трьох годин після їх виявлення, в інших випадках -в термін не менш ніж за три робочих дня до відключення.

2.1.7. Здійснювати обслуговування і ремонт внутрішньо квартальних теплових мереж (транзитних), що проходять по технічним підпіллям житлових будинків, і теплових мереж до першого фланцю першого запірного устрою у тепловому вузлі будинку.

2.1.8. У термін до одного місяця відбудувати зруйновані елементи благоустрою та асфальтових покрить дворових територій після закінчення виконання ремонтних робіт. У зимовий період -у термін до 10 діб виконувати первинний благоустрій (засипку), у весняно-літній період -повне відбудування. У разі несвоєчасного виконання ремонтно-будівельних робіт Балансоутримувач має право виконати ці роботи самостійно з послідуючим повним відшкодуванням вартості робіт Виробником.

2.1.9. Брати участь у знятті показань на будинкових засобах обліку теплової енергії.

2.1.10. Забезпечити будинки Балансоутримувача приладами виміру кількості теплової енергії (Теплові лічильники).

2.2. Балансоутримувач зобов'язаний:

2.2.1. Виключено.

2.2.2. Забезпечувати своєчасну підготовку внутрішньобудинкових систем централізованого опалення і гарячого водопостачання, устаткування запірної арматури до роботи в осінньо-зимовий період відповідно до вимог наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 р. № 76 та наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 10.08.2004 р. № 150. Після закінчення опалювального сезону здійснювати промивку системи гідропневматичним способом із складанням акта з представником Виробника.

2.2.3. Згідно правил технічної експлуатації теплових установок і мереж, акт готовності до опалювального сезону складає представник теплопостачальної організації у присутності представника споживача.

2.2.4. Щорічно до початку опалювального сезону проводити роботи по утепленню дверей, підвальних і дахових приміщень, під'їздів.

2.2.5. Виконувати необхідний ремонт будівельної частини вбудованих теплових пунктів та інших приміщень, що знаходяться на його балансі, у яких розташовані прилади, пристрої систем теплопостачання. В своєї присутності забезпечувати до них доступ представників Виробника.

2.2.6. Підтримувати у належному санітарно - технічному стані підвали, технічні підпілля і приміщення теплових вузлів.

2.2.7. 3абезпечити належний технічний стан запірної арматури внутрішньобудинкових мереж централізованого опалення , що передбачені проектом.

2.2.8. Протягом однієї доби від часу виявлення, доводити до відома Виробника про виникнення аварійних ситуацій на внутрішньобудинкових мережах теплопостачання.

В разі коли виявлені пошкодження не можливо усунути протягом трьох діб, Балансоутримувача в письмовій формі повідомляє Виробника про припинення надання тепловой енергії на ділянку внутрішньобудинкової мережі теплопостачання, на якій виявлено аварійну ситуацію, до моменту її усунення.

2.2.9. Не проводити без погодження Виробника реконструкцію систем опалення , встановлення додаткових приладів у багатоквартирних будинках.

2.2.10. У 10-тиденний термін повідомляти Виробника про здачу нежитлових приміщень у

житловому будинку новим орендарям. Робити відповідні зміни у додатку №1.

2.2.11. Після складення обома Сторонами договору акту про встановлення сопел і шайб спільно з представником Виробника проводити перевірку сопел і шайб, їх опломбування і забеспечувати збереження встановлених пломб. Зняття пломб проводиться тільки з дозволу Виробника . У випадку непогодженого збільшення діаметрів сопел, шайб, Балансоутримувач несе відповідальність згідно з цим договором.

2.2.12. Не допускати витоків теплоносія і водорозбору , не передбачених договором, а також підвищення температури води в зворотному трубопроводі понад визначену температурним графіком;

2.2.13. Спільно з Виробником вживати заходів за самовільне, без погодження з Виробником, переобладнання систем опалення будинків та інших об'єктів теплоспоживання (заміна та збільшення числа нагрівальних приладів, встановлення їх на балконах, лоджіях та ін.), якщо це викликало понаднормативні витрати теплової енергії, відповідно до Постанови КМУ від 27.07.2005 р. № 630 (точкою розподілу, в якій здійснюється передача послуг з централізованого опалення від Балансоутримувача споживачеві - є стояки в межах квартири).

2.2.14. Забезпечити на кожному вводі теплоносія в будинок наявність в робочому стані гільз для термометрів та штуцеріф для манометрів. Забезпечити наявність та можливість виміру якості теплоносія переносними приладами заміру температури теплоносія та тиску.

2.2.15. Відшкодувати Виробнику вартість теплової енергії у розмірі зроблених перерахунків кожному Споживачу при наявності трьохстороннього акту (представників Виробника, Балансоутримувача та органа місцевого самоврядування):

а) у разі відсутності передбаченого проектом вузла обліку або його наявності в неробочому стані,

б) у разі надання теплової енергії належної якості, зафіксованої на вузлі обліку.

2.2.16. У разі ненадання послуг відповідної якості з його вини, щомісячно, до 25 числа кожного місяця, передавати Виробнику первинні документи, які є підставою для перерахунків Споживачу.

2.2.17. Спільно з Виробником вживати заходи щодо усунення виявлених у Споживача водорозбірних кранів та інших пристроїв, які відсутні в проекті.

2.2.18. Вести облік вимог (претензій) споживачів у зв'язку з порушенням порядку надання житлово-комунальних послуг, зміною їх споживчих властивостей та перевищенням термінів проведення аварійно-відновлювальних робіт.

2.2.19.Своєчасно Виробнику та Балансоутримувачу за власний рахунок проводити роботи з усунення виявлених неполадок, які не передбачені даним договором, що виникли з його вини.

3. ПРАВА СТОРІН

3.1. Права Виробника:

Вимагати від Балансоутримувача своєчасного усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини в порядку, визначеному наступним договором.

3.1.2. Виключено.

3.1.3. Обмежувати або повністю припиняти постачання теплової енергії у випадках та порядку, визначеному чинним законодавством.

3.1.4. Виключено.

3.1.5. На договірній основі отримувати від Балансоутримувача документи, необхідні для оформлення позовних заяв на примусове стягнення заборгованості по теплоносіям.

3.2. Права Балансоутримувача:

3.2.1. Вимагати від Виробника своєчасного відбудування зруйнованих елементів благоустрою та асфальтових покрить, дворових територій житлових будинків при виконанні ремонтних робіт.

3.2.2. Викликати представника Виробника для складання та підписання акта-претензії споживача у разі ненадання або надання ним не в повному обсязі теплової енергії, зниження її кількісних та якісних показників.

3.2.3. Вимагати від Виробника відшкодування збитків, які виникли у наслідку його дій або бездіяльності.

3.2.4. Вимагати від Виробника своєчасного усунення виявлених несправностей, пов'язаних з отриманням послуг, що виникли з його вини, в порядку, визначеному даним Договором.

4. ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

4.1. Виключено.

4.2. Виробник самостійно веде облік оплати за поставлену теплову енергію, заборгованості споживачів, облік пільг і надання субсидій для населення. Самостійно виконує стягнення заборгованості, в тому числі і в судовому порядку.

4.3. Виробник проводить перерахунок розміру плати споживачам за час відсутності послуги з централізованого опалення та гарячого водопостачання, надання її не в повному обсязі, зниження якості відповідно до вимог діючого законодавства,

4.4. Балансоутримувач подає Виробнику дані про рух мешканців один раз на місяць.

5. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

5.1. Виробник несе відповідальність за подання теплової енергії до першого фланцю першого запірного устрою теплового вузла будинку у відповідності з умовами договору.

Балансоутримувач несе відповідальність за рівномірний розподіл теплової енергії в будинку при наявності теплового лічильника в будинку.

5.2. Межа розподілу відповідальності між Виробником та Балансоутримувачем за технічний стан і обслуговування систем теплопостачання визначається першим фланцем першого запірного устрою теплового вузла будинку, відповідно до умов договору.

5.3. Балансоутримувач має право на відшкодування збитків, понесених в результаті дій чи бездіяльності Виробника у розмірі нанесеної матеріальної шкоди.

Виробник має право на відшкодування збитків, понесених в результаті дій чи бездіяльності Балансоутримувача у розмірі нанесеної матеріальної шкоди.

6. ОСОБЛИВІ УМОВИ

6.1. Початок і закінчення опалювального сезону визначається органами місцевого самоврядування.

6.2. Усі випадки незадовільного теплопостачання розглядаються у двосторонньому порядку.

6.3. При виникненні розбіжностей при укладанні договору сторони зобов'язані врегулювати їх у 2-х тижневий термін. У випадку недосягнення угоди у вказаний термін сторона, чиї інтереси вважаються порушеними, має право звернутися до Господарського суду.

6.4. Споживач не має право на самовільне відключення від мереж централізованого опалення.

6.5. Сторони не несуть відповідальності за невиконання умов договору в разі форс-мажорних обставин.

7. ТЕРМІН ДІЇ ДОГОВОРУ ТА ЮРИДИЧНА АДРЕСА СТОРІН

7.1. Термін дії договору з 15.10.2011р. по 15.04.2012р.

7.2. Договір вважається продовженим на наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодна із сторін не заявить про закінчення терміну цього договору.

7.3. Договір укладається у двох примірниках, один примірник знаходиться у Виробника, а другий -у Балансоутримувача.

7.4. Балансоутримувач зобов'язаний у 20-тидентй термін після отримання договору розглянути його, підписати, скріпити печаткою й один екземпляр повернути Виробнику.

8. РЕКВІЗИТИ СТОРІН

ВИРОБНИК БАЛАНСОУТРИМУВАЧ

ОКП "Донецьктеплокомуненерго" _______

ВО «Торезтепломережа» _______

86600, г.Торез, Донецкой обл. _______

Ул.50 лет СССР, 8 _______

р/с 260053016067 у філії _______

ТО № 3225 ОАО ГОБУ _______

МФО 394330, ОКПО 05540907 _______"

Стягнути з Комунального підприємства „Житлокомунсервіс", м.Торез Донецької області на користь Обласного комунального підприємства „Донецьктеплокомуненерго", м.Донецьк, в особі виробничої одиниці „Торезтепломережа", м.Торез Донецької області витрати по сплаті державного мита в сумі 42грн.50коп., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 118грн.00коп. та витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги в розмірі 268грн.25коп.

Господарському суду Донецької області видати наказ у відповідності до вимог, які встановлені до виконавчого документу Законом України „Про виконавче провадження".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

У судовому засіданні 21.05.2012р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Повний текст постанови складено 24.05.2012р.

Головуючий О.А. Марченко

Судді: І.А. Бойко

О.І. Склярук

Надруковано: 6 прим.

2 -позивачу;

1 -відповідачу;

1 -до справи;

1 -гос. суду Донецької області;

1 -ДАГС.