Постанова № 24374038, 29.05.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" травня 2012 р. Справа № 58/557

Вищий господарський суд України у складі: суддя Харченко В.М. -головуючий, судді Бенедисюк І.М. і Львов Б.Ю.

розглянув касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Київмлин", м.Київ

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.03.2012

зі справи № 58/557

за позовом приватного акціонерного товариства "Київмлин", м.Київ (далі -Товариство)

до Київського міського територіального відділення Антимонопольного комітету України, м.Київ (далі -відділення АМК України)

про визнання недійсним та скасування рішення від 06.09.2011 № 75/03-П по справі № 55-03/11.10

та за зустрічним позовом Київського міського територіального відділення Антимонопольного комітету України, м.Київ

до відповідча приватного акціонерного товариства "Київмлин", м.Київ

про стягнення штрафу у розмірі 68 000,00грн.

Судове засідання проведено за участю представників сторін:

позивача - не з'явився;

відповідача -Максименко А.П., Мілевська В.А.

ВСТАНОВИВ:

У листопаді 2011 року Товариство звернулося з позовом до відділення АМК України про визнання недійсним та скасування рішення адміністративної колегії відділення АМК України від 06.09.2011 № 75/03-П по справі № 55-03/11.10.

Відділення АМК України у грудні 2011 звернулося із зустрічним позовом до Товариства про стягнення суми штрафу у розмірі 68 000,00грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 08.02.2012 (суддя Блажівська О.Є.), яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.03.2012 (колегія суддів у складі: суддя Чорногуз М.Г. -головуючий, судді Агрикова О.В. і Суховий В.Г.), у задоволенні первісного позову відмовлено. Зустрічний позов задоволено. Стягнуто з відповідача в доход загального фонду державного бюджету України штраф, накладений зазначеним рішенням адміністративної колегії відділення Антимонопольного комітету України у розмірі 68000,00 грн.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України Товариство просить скасувати рішення господарського суду від 08.02.2012, постанову апеляційного суду від 20.03.2012 та прийняти нове рішення, яким задовольнити первісні позовні вимоги, а в задоволенні зустрічних позовних вимог відмовити. Скарга мотивована тим, що рішення та постанова судів попередніх інстанцій прийняті з порушенням норм матеріального права, зокрема, ст.ст.6,50 Закону України "Про захист економічної конкуренції".

Перевіривши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України не знаходить підстав для задоволення касаційної скарги.

Відповідного висновку суд дійшов на підставі такого.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, за результатами розгляду матеріалів справи № 55-03/11.10 відділенням АМК України 06.09.2011 прийнято рішення № 75/03-П "Про порушення законодавства про захист економічної конкуренції та накладення штрафу", яким визнано, що дії публічного акціонерного товариства "Київхліб", приватного акціонерного товариства "Київмлин", товариства з обмеженою відповідальністю "Хліб столиці", товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Антаріс", на ринку реалізації борошна для хлібопечення у місті Києві, які у квітні 2010 року узгодили свої дії при забезпеченні борошном для хлібопечення хлібопекарських підприємств публічного акціонерного товариства "Київхліб", чим обмежили доступ інших суб'єктів господарювання на ринок борошна для хлібопечення міста Києва, є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50 та частиною першою статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції", у вигляді анти конкурентних узгоджених дій, що призвели до обмеження конкуренції. За вказане порушення на позивача був накладений штраф у розмірі 68 000,00грн.

Зазначене рішення було отримано Товариством 13.09.2011.

В основу оскаржуваного рішення відділення АМК України були покладені обставини, згідно з якими:

- розпорядженням Адміністративної колегії відділення АМК України від 15.11.2010 № 88/03-р було розпочато розгляд справи № 55-03/11.10 за ознаками порушення законодавства про захист економічної конкуренції з боку ВАТ "Київхліб", ВАТ "Київмлин", ТОВ "Південь", ТОВ "Антаріс", передбаченого пунктом 1 статті 50 та частиною першою статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції" у вигляді антиконкурентних узгоджених дій;

- відповідно до інформації ВАТ "Київмлин" (лист від 17.08.2011 № 1 -167) на вимогу Закону України "Про акціонерні товариства" дане товариство перейменовано в приватне акціонерне товариство "Київмлин". При зміні найменування товариства код ЄДРПОУ, ІНН та поточний рахунок не змінились;

- приватне акціонерне товариство "Київмлин" (ідентифікаційний код 30523267) (далі - ПрАТ "Київмлин") відповідно до довідки з ЄДРПОУ АБ № 326076 є юридичною особою, що зареєстровано за адресою: м.Київ, вул.Межигірська, 83 та діє на підставі статуту, зареєстрованого державним реєстратором Подільської районної у м.Києві державної адміністрації 17.08.2011;

- ПрАТ "Київмлин" здійснює виробництво борошна для хлібопечення, та є основним постачальником борошна на хлібопекарські підприємства ПАТ "Київхліб". Для виробництва хліба та хлібобулочних виробів хлібопекарські підприємства міста Києва ПАТ "Київхліб" витрачають 350 тонн борошна на добу, а отже середньомісячна потреба хлібопекарських підприємств в даній сировині становить 11 000 тонн відповідно;

- суб'єкти господарювання -постачальники зерна здійснювали постачання зерна на зерносховища ПрАТ "Київмлин" власним транспортом. Продаж зерна здійснювався за договором купівлі-продажу. Розрахунок за поставлене зерно відбувався впродовж 5 днів;

- ПрАТ "Київмлин" здійснювало переробку зерна на борошно, яке закуповувало у суб'єктів господарювання, в тому числі у ТОВ "Хліб столиці", та відвантажувало його на хлібопекарські підприємства ПАТ "Київхліб" за договором із ПАТ "Київхліб" за попередньо отриманими заявками. Перевезення борошна із млина ПрАТ "Київмлин" до хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб" здійснювало ВАТ "Київське АТП -13062" спеціальним транспортом -борошновозами;

- розпорядженням виконавчого комітету Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 27.10.2008 № 1464 встановлені, зокрема, граничні рівні рентабельності виробництва борошна пшеничного вищого, першого і другого сортів, борошна житнього обдирного -8 відсотків;

- зміна оптової відпускної ціни на продукцію ПрАТ "Київмлин", провадиться за умови зміни цін на основі складової собівартості продукції (зерно, енергоносії) тільки на основі рішення правління і тільки в межах задекларованих цін. Протягом 2008 -2010 років, підвищення цін відбувалось в межах, які не перевищували 1 % протягом місяця;

- 08.01.2010 ПрАТ "Київмлин" та ПАТ "Київхліб" було укладено договір поставки борошна № 71/29, відповідно до якого встановлена вартість борошна для реалізації хлібопекарним підприємствам ПАТ "Київхліб";

- ПрАТ "Київмлин", при наявності укладених договорів із ТОВ "Хліб столиці" на постачання зерна (договір від 01.02.2010 № 20-3/п), зменшило постачання борошна для хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб" міста Києва з 50 % (лютий -березень 2010 року) до 7,5 % (квітень -серпень 2010року) від загальної місячної потреби у борошні;

- у квітні 2010 року ТОВ "Антаріс" здійснило постачання борошна для хлібопечення для хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб" міста Києва в обсязі, що дорівнює майже 75 % від загальної потреби;

- у період травень -серпень 2010 року ТОВ "Південь" здійснило постачання борошна для хлібопечення для хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб" міста Києва в обсязі, що дорівнює майже 90 % від загальної потреби;

- у період з квітня по серпень 2010 року основними постачальниками борошна для хлібопечення дочірнім хлібопекарськім підприємствам ПАТ "Київхліб" у місті Києві були ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" замість ПрАТ "Київмлин";

- ціна борошна ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" у порівнянні із ціною борошна ПрАТ "Київмлин" дорожче на 139-255 гривень за 1 тонну;

- шлях переміщення зерна від постачальника зерна до ПрАТ "Київмлин" та відвантаження виробленого борошна хлібопекарським підприємствам ПАТ "Київхліб" відбувалося без фактичного переміщення борошна та зерна до ТОВ "Хліб столиці", ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" в зв'язку із відсутністю в них складських приміщень;

- зерно завозилось суб'єктами господарювання -постачальниками на зерносховища ПрАТ "Київмлин", та зараховувалось у власність ТОВ "Хліб столиці", яке впродовж 5 - ти днів проводило розрахунок із постачальниками;

- ТОВ "Хліб столиці" проводило документальне оформлення цього зерна як продаж ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс", які в свою чергу здійснювали його переробку на ПрАТ "Київмлин" як власного;

- ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" звертались відповідними листами до ПрАТ "Київмлин" із проханням відвантаження борошна до хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб". Останні в свою чергу здійснювали оплату цього борошна по завищених цінах;

- в період січень -серпень 2010 року борошно для хлібопечення можливо було придбати у інших операторів ринку за більш низькими цінами;

- ЗАТ "Васильківхлібопродукт" зазначало, що за цінами на борошно які встановили ТОВ "Антаріс" та ТОВ "Південь", підприємство мало можливість постачати у 2010 році борошно на хлібозаводи Києва в таких обсягах: борошно вищого ґатунку -2 тис. тонн і борошно першого ґатунку - 800 тонн в місяць. У зв'язку із недопущенням ЗАТ "Васильківхлібопродукт" на підприємства ВАТ "Київхліб", товариство вимушене було шукати ринок збуту власної продукції в інших регіонах. Реалізація здійснювалась за цінами, які призвели до збитковості підприємства. В 2011 році ЗАТ "Васильківхлібопродукт" почало реалізовувати борошно хлібозаводам ПАТ "Київхліб";

- відповідно до інформації КП "Білоцерківхлібопродукт" до листопада 2003 року підприємство було постійним постачальником борошна на хлібозаводи "Київхліб" Київської області і плідно з ними працювало. З утворенням ПАТ "Київхліб" договори на постачання борошна не укладалися через відмову ПАТ "Київхліб";

- для виробництва хліба та хлібобулочних виробів хлібопекарські підприємства міста Києва ПАТ "Київхліб" витрачають 350 тонн борошна на добу, а отже середньомісячна потреба хлібопекарських підприємств в даній сировині становить 11 000 тонн відповідно. Тобто кожен з наведених виробників у 2010 році мав змогу в значній частині забезпечувати потребу у борошні для хлібопечення, за нижчими цінами ніж у ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс";

- ТОВ "Хліб столиці" здійснило реалізацію зерна ПрАТ "Київмлин" за договором від 01.02.2010 № 20-3/п у період з 01.02.2010 по 01.08.2010 в обсязі 9976, 69 тонн на суму 12 312 552,94грн. з ПДВ;

- ТОВ "Хліб столиці" реалізувало ТОВ "Антаріс" за договором від 01.12.2009 № 349 зерно в обсязі 27950 тонн на суму 36 041 331,52грн. з ПДВ, а ТОВ "Південь" за договором від 21.04.2010 № 190 зерно в обсязі 41020 тонн на суму 49973997,60грн.;

- у листі від 17.08.2011 № 03-05/228 ПАТ "Київхліб" зазначило, що в своїй виробничій діяльності відмовилось від співпраці з ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" та здійснювало закупівлю борошна у ПрАТ "Київмлин" та Аграрного фонду України або у інших постачальників тільки на конкурсних засадах;

- у листі від 19.08.2011 № 1-620 ПрАТ "Київмлин" зазначило, що підприємство припинило співпрацю з ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" щодо переробки зерна на давальницьких умовах.

На підставі наведених обставин відповідач дійшов таких висновків:

- діями ПАТ "Київхліб" було створено умови обмеження конкуренції на ринку борошна для хлібопечення, шляхом не допуску до нього інших постачальників, окрім обраних на власний розсуд;

- при діючих у період січень -вересень 2010 року оптово -відпускних цінах на борошно для хлібопечення вищого ґатунку, різниця у відпускних цінах операторів ринку борошна для хлібопечення в місті Києві становила в середньому 23 % на тоні, при цінах на борошні першого ґатунку різниця в середньому становила 30 % на тонні; ситуація щодо перевищення оптової відпускної ціни у ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" над цінами інших учасників ринку борошна для хлібопечення простежувалась з квітня по серпень 2010 року;

- хлібопекарські підприємства ПАТ "Київхліб" у період січень -вересень 2010 року закуповували борошно для хлібопечення у продавців за цінами, що є вищими від запропонованих іншими постачальниками борошна, які діють на ринку;

- передумовою виникнення такої ситуації стала бездіяльність ПрАТ "Київмлин" щодо пошуку зерна для переробки його на борошно, оскільки конкурс на придбання зерна ПрАТ "Київмлин" оголосило та провело тільки в кінці 2010 року, що підтверджено протоколом торгів по закупівлі ПрАТ "Київмлин" зерна на конкурсних засадах від 28 вересня 2010 року;

- ТОВ "Хліб столиці" та ПрАТ "Київмлин" були укладені договори від 01.02.2010 №1, № 2 на переробку зерна пшениці у кількості 48 тисяч тонн, та договір № 5 на 24 тисяч тонн жита, а також був укладений договір від 01.02.2010 № 20-3/п на продаж зерна пшениці та жита, тобто існувала можливість звернення ПрАТ "Київмлин" щодо постачання зерна по зазначеним договорам;

- ТОВ "Хліб столиці" здійснило продаж обсягу зерна у порівнянні із проданим обсягом зерна ПрАТ "Київмлин" у 4,1 рази більше ТОВ "Південь" та у 2,8 рази більше ТОВ "Антаріс", тобто ТОВ "Хліб столиці" маючи можливість здійснити переробку або продаж зерна ПрАТ "Київмлин" здійснило продаж цього зерна іншим суб'єктам господарювання (ТОВ "Південь", ТОВ "Антаріс") за цінами, що не перевищували ціни в договорі із ПрАТ "Київмлин";

- ПрАТ "Київмлин" та ПАТ "Київхліб" є особами пов'язаними відносинами контролю в розумінні статті 1 Закону України "Про захист економічної конкуренції";

- ТОВ "Південь" та ТОВ "Антаріс" були посередницькими структурами в грошовому потоці від виробника хліба до постачальників зерна, отримуючи винагороду у вигляді грошових коштів, отриманих від різниці вартості придбаного зерна та вартості продажу борошна за завищеними цінами;

- участь ТОВ "Південь", ТОВ "Антаріс" у схемі забезпечення борошном хлібопекарських підприємств ПАТ "Київхліб" у період квітень -серпень 2010 року, призвело до збільшення вартості борошна для підприємств ПАТ "Київхліб";

- у п.2.1.5 договорах на переробку зерна на борошно, що укладались ПрАТ "Київмлин", ТОВ "Антаріс", ТОВ "Південь" та ТОВ "Хліб столиці", замовник першочергово пропонував продукцію переробки, яка вироблена з сировини давальницької до продажу для ВАТ "Київмлин", тобто такі умови договору могли призвести до обмеження доступу на ринок борошна для хлібопечення у місті Києві суб'єктів господарювання;

- впровадження вищезазначеної схеми вплинуло на ціну борошна для хлібопечення в бік її підвищення;

- наприкінці вересня 2010 року ПАТ "Київхліб" планувало зміну цін на продукцію власного виробництва, зокрема, на соціально значимі види хліба і хлібобулочні вироби. Об'єктивних причин збільшення вартості хліба виявлено не було;

- наскільки б меншими не були ціни на ринку борошна для хлібопечення, ПАТ "Київхліб" не звертаючи на це увагу, придбало борошно у квітні 2010 року в обсязі майже 75 % від загальної потреби у ТОВ "Антаріс", та у період травень -серпень 2010 року у ТОВ "Південь" в обсязі майже 90 % від загальної потреби, яке було отримано внаслідок переробки зерна, що постачало ТОВ "Хліб столиці", на млині ПрАТ "Київмлин".

Сукупності встановлених зі справи обставин суди дали належну оцінку і дійшли обґрунтованого висновку про безпідставність заявленого у справі первісного позову.

При цьому суди правильно виходили з того, що аналіз встановлених за справою обставин давав відповідачу можливість дійти висновку про те, що зазначені узгоджені дії згаданих осіб, в яких позивач брав безпосередню участь, обмежили доступ інших суб'єктів господарювання на ринок борошна для хлібопечення міста Києва, а отже в діях позивача вбачається склад правопорушення передбаченого пунктом 1 статті 50 та частиною першою статті 6 Закону України "Про захист економічної конкуренції".

Оскільки доводи позивача, що викладені у касаційній скарзі, правильності цих висновків не спростовують, вони до уваги не беруться.

Беручи до уваги, що судами попередніх інстанцій, як вбачається зі змісту прийнятих ними рішень, не було встановлено обставин, які відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції" були б здатні перешкодити виконанню оспорюваного рішення АМК України; зважаючи на те, що про існування таких обставин, як вбачається з наявних матеріалів справи, не згадував і позивач; враховуючи вимоги ст. 1117 ГПК України, згідно з якою касаційна інстанція не має права встановлювати обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду, а також з огляду на те, що обставини справи, пов'язані з прийняттям оспорюваного рішення відділення АМК України, як про це вже зазначалося, були встановлені судами повно та їх юридична оцінка є правильною, прийняті судові рішення в частині зустрічного позову також підлягають залишенню без змін.

Враховуючи зазначене, а також з огляду на те, що інші наведені у касаційній скарзі доводи висновків попередніх судових інстанцій не спростовують, суд не бере їх до уваги і вважає, що оскаржувані судові рішення відповідають вимогам чинного законодавства і підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду міста Києва від 08.02.2012 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 20.03.2012 у справі № 58/557 залишити без змін, а касаційну скаргу приватного акціонерного товариства "Київмлин" - без задоволення.

Суддя В. Харченко

Суддя І. Бенедисюк

Суддя Б. Львов