Постанова № 24344790, 10.05.2012, Вознесенівський районний суд міста Запоріжжя (до 25.04.2025 - Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя)

Дата документу: 10.05.2012

Справа № 0818/4116/2012

Номер провадження 4/0818/1146/2012

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2012 року м. Запоріжжя

Суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя Крамаренко І.А., при секретарі Корягіній Ю.С., за участю прокурора Жупина О.С., слідчого Гайдар А.В., адвоката ОСОБА_1, розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Запорізькій області капітана податкової міліції Гайдар А.В. відносно невстановлених осіб за фактом фіктивного підприємництва, тобто перереєстрації юридичної особи ТОВ «Алекс-А ЛТД»на підставну особу з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, за ознаками складу злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Адвокат ОСОБА_1, в інтересах ОСОБА_2, звернувся до Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя зі скаргою на постанову про порушення кримінальної справи № 31201 від 04.01.2012 року винесену старшим слідчим з ОВС СВ ПМ ДПА у Запорізькій області капітаном податкової міліції Гайдар А.В. за фактом фіктивного підприємництва ТОВ «Алекс-А ЛТД», що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, за ознаками складу злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, посилаючись на те, що дана постанова порушує права та законні інтереси ОСОБА_2 який був директором ТОВ «Алекс-А ЛТД», а в подальшому заступником директора даного Товариства та винесена за відсутності приводів та достатніх підстав для її порушення.

В обґрунтування своїх вимог адвокат зазначає, що на момент порушення кримінальної справи органом досудового слідства не були додержані вимоги ст.ст. 94,97,98 КПК України, в частині того, що привід -«безпосереднє виявлення органом дізнання ознак складу злочину», зазначений слідчим в постанові про порушення кримінальної справи № 31201 -відсутній, не дотримано процедури порушення кримінальної справи, та відсутні достатні підстави до її порушення які будь-яким чином підтверджували б реальність конкретної події злочину, у зв'язку з тим, що джерело походження даних, якими орган досудового слідства обґрунтовує оскаржуване рішення суперечить вимогам кримінально-процесуального кодексу України є незаконним.

У судовому засіданні адвокат ОСОБА_1, підтримав скаргу та просить суд її задовольнити, а постанову про порушення кримінальної справи № 31201 за фактом фіктивного підприємництва ТОВ «Алекс-А ЛТД»від 04.01.2012 року -скасувати, з причин викладених в скарзі та доповненнях до неї.

Прокурор, який приймає участь в судовому засіданні, та слідчий, заперечували проти задоволення скарги, вважають постанову про порушення кримінальної справи законною, винесеною з дотриманням вимог ст. 94 КПК України, за наявності приводу і достатніх даних до її порушення та просять суд залишити скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи № 31201 від 04.01.2012 року без задоволення. Крім того, прокурор просить закрити провадження по справі, у зв'язку з тим, що скаргу подано не уповноваженою особою.

Заслухавши думку учасників процесу, перевіривши матеріали надані суду, якими орган досудового слідства обґрунтовує рішення про порушення кримінальної справи, суд приходить до наступного висновку.

Відповідно до ст. 236-8 КПК України суд при розгляді скарги на постанову про порушення справи, повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Крім того розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, суддя повинен перевірити: чи були наявними на час порушення справи передбачені частиною першою статті 94 КПК приводи; чи мала особа, яка порушила справу, достатньо даних, що вказували на наявність ознак злочину (частина друга статті 94 КПК) законність джерел отримання цих даних; чи компетентна особа прийняла рішення про порушення кримінальної справи і чи було додержано нею встановлений для цього порядок (стаття 98 КПК).

Відповідно до постанови про порушення кримінальної справи від 04.01.2012 року приводом до порушення кримінальної справи стало безпосереднє виявлення органом дізнання ознак складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України.

З оскаржуваної постанови та з матеріалів, якими слідчий обґрунтовує рішення про порушення кримінальної справи вбачається наявність пояснення гр. ОСОБА_4, яке і стало підставою до проведення перевірки, в результаті якої, в діях невстановлених осіб було виявлено ознаки складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України. Крім того, як вбачається з матеріалів наданих суду, зокрема, акту про результати позапланової документальної виїзної перевірки ТОВ «Алекс-А ЛТД»з питань правильності нарахування та сплати податку на додану вартість за травень, червень 2011 року № 2470/2308/33443792 від 29.11.2011 року та висновку №3307/33443792 від 22.12.2011 складеного управлінням з особливо важливих справ УПМ ДПС України, а також висновку спеціаліста № 2130 від 19.12.2011 року НДЕКЦ ГУ МВС України в м. Києві, який зроблено з урахуванням пояснення гр. ОСОБА_4, вбачається, що всі подальші висновки податкової міліції, які оцінені органом досудового слідства як підстави до порушення кримінальної справи, базуються саме на вищевказаному поясненні.

З матеріалів наданих суду та досліджених у судовому засіданні встановлено, що пояснення у гр. ОСОБА_4 які фактично вказують на ознаки злочину, відібрано невстановленою особою, у невстановлений час та у невстановленому місці орієнтовно у вересні 2011 року, однак в подальшому органом досудового слідства жодним чином не перевірено законність джерела походження даного пояснення, у зв'язку з чим даний документ не може бути об'єктивно оцінений, як безпосереднє виявлення органом дізнання ознак складу злочину.

Заява або повідомлення про злочини до порушення кримінальної справи можуть бути перевірені шляхом проведення оперативно-розшукової діяльності. Проведення визначених у законодавчих актах України окремих оперативно-розшукових заходів проводиться з дозволу суду за погодженим з прокурором поданням керівника відповідного оперативного підрозділу або його заступника.

Така перевірка, починається від дня реєстрації в підрозділах податкової міліції заяв, повідомлень та іншої інформації про злочини в Книзі обліку інформації про злочини.

Однак, як вбачається з постанови про порушення кримінальної справи від 04.01.2012 року та матеріалів наданих суду, якими обґрунтовується рішення про порушення даної кримінальної справи, така перевірка розпочата лише 22.12.2011 року після реєстрації даних матеріалів в книзі обліку злочинів та пригод УПМ ДПА у Запорізькій області під № 195, що суперечить вимогам кримінально-процесуального закону та порядку реєстрації заяв, повідомлень та іншої інформації про злочини, адже з урахуванням вищевказаних норм, інформації про злочин в даному випадку повинна була бути зареєстрованою відразу після отримання пояснення у гр. ОСОБА_4, тобто орієнтовно в вересні 2011 року.

Відповідно до ст. 98 КПК України, прокурор слідчий, орган дізнання або суддя зобов'язані винести постанову про порушення кримінальної справи за наявності приводів передбачених ст. 94 КПК України.

Виходячи з вищенаведених норм протягом десяти днів законодавцем передбачено обов'язок перевірки інформації про злочин, а також право реалізувати отримані в ході проведення оперативно-розшукової діяльності данні, а саме: оцінити їх з точки зору достатності для порушення кримінальної справи та надати їм процесуальної форми.

У разі ж, якщо протягом десяти днів після реєстрації в ЖРЗПЗ або КОЗП заяви/повідомлення/інформації про вчинення злочину не відбулось переходу даних зі статусу матеріалів ОРД та не надано їм необхідної процесуальної форми, тобто не легалізовано, то дані матеріали не можуть вважатись законним джерелом отримання даних.

Як вбачається з матеріалів наданих суду, зокрема висновку спеціаліста № 2130 від 19.12.2011 року НДЕКЦ ГУ МВС України в м. Києві, висновку №3307/33443792 від 22.12.2011 складеного управлінням з особливо важливих справ УПМ ДПС України та інших матеріалів справи, дані документи отримані в рамках проведення перевірки, що визначено ст. 97 КПК України, однак до реєстрації інформації в КОЗП, тобто без дотримання встановленої законом процедури, що не відповідає законності джерела походження даних.

За таких обставин, з урахуванням того, що фактично перевірка діяльності органом дізнання ТОВ «Алекс-А ЛТД»почалась на підставі пояснення гр. ОСОБА_4 до реєстрації даної інформації в КОЗП, такий привід, як безпосереднє виявлення органом дізнання ознак складу злочину, що передбачений ч. 5 ст. 94 КПК України, до порушення кримінальної справи за фактом фіктивного підприємництва ТОВ «Алекс-А ЛТД», в матеріалах справи -відсутній.

Статтею 94 КПК України передбачено, що справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Достатніми даними в розумінні ст. 94 КПК України є фактичне існування документів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення злочину), за умови, що джерело походження вказаних даних є законним.

Як підстави до порушення кримінальної справи, які свідчать про наявність в діях невстановлених осіб ознак складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України слідчим зазначено копії реєстраційних документів ТОВ «Алекс-А ЛТД»; копії податкової звітності ТОВ «Алекс-А ЛТД»за період травня 2011 року; пояснення ОСОБА_4; висновок спеціаліста № 2130 від 19.12.2011 року НДЕКЦ ГУ МВС України у м. Києві; акт № 2470/2308/33443792 від 29.11.2011 року, складений ДПІ у Шевченківському районі м. Києва; висновок № 3307/33443792 від 22.12.2011 року, складений управлінням з особливо важливих справ ГУПМ ДПС України; протокол огляду від 27.12.2011 року приміщення за адресою: м. Запоріжжя, вул. Горького, 1 офіс 650, яким встановлено відсутність ТОВ «Алекс-А ЛТД»за юридичною адресою; інші матеріали дослідчої перевірки, що вказують на наявність в діяннях невстановлених осіб ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України.

Так, копії реєстраційних документів ТОВ «Алекс-А ЛТД», як і копія податкової звітності даного підприємства, на думку суду, не можуть підтверджувати реальність події злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, а лише містять загальні відомості про Товариство та підтверджують достовірність та товарність операцій по правочинах вчинюваних Товариством.

Акт № 2470/2308/33443792 від 29.11.2011 року, складений ДПІ у Шевченківському районі м. Києва не може бути підставою до порушення кримінальної справи з наступних причин: - даний акт складено не в межах строку проведення перевірки передбаченої ст. 97 КПК України, а тому джерело його походження є незаконним; - станом на момент порушення кримінальної справи, тобто 04.01.2012 року, даний акт не міг бути використаний як підстава та/або привід до порушення кримінальної справи відповідно до ухвали окружного адміністративного суду м. Києва від 27.12.2011 року по справі № 2а-19367/11/2670 про заборону використовувати даний акт до ухвалення Окружним адміністративним судом м. Києва рішення по адміністративній справі № 2а-19367/11/2670 та набрання ним законної сили, у тому числі, але не виключно, в якості доказу у адміністративних, цивільних, господарських та кримінальних справах, підстави для проведення податкових перевірок та порушення кримінальних справ.

Висновок № 3307/33443792 від 22.12.2011 року складений управлінням з особливо важливих справ ГУПМ ДПС України також не може бути визнано підставою до порушення кримінальної справи, оскільки він повністю базується: на акті податкової перевірки №2470/2308/33443792 від 29.11.2011 року та на поясненні гр. ОСОБА_4 -джерело походження якого не законне та яке не може бути підставою до порушення кримінальної справи.

Протокол огляду від 27.12.2011 року приміщення за адресою: м. Запоріжжя, вул. Горького, 1 офіс 650, яким встановлено відсутність ТОВ «Алекс-А ЛТД»за юридичною адресою не може бути підставою до порушення кримінальної справи та свідчити про фіктивність Товариства, оскільки жодним нормативним актом не передбачено обов'язковість фактичного знаходження підприємства за місцем його юридичної реєстрації.

Формулювання слідчого про наявність інших матеріалів дослідчої перевірки, які є підставою до порушення кримінальної справи та які вказують на наявність в діяннях невстановлених осіб ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, не відповідає дійсності, оскільки дата реєстрації матеріалів в КОЗП УПМ ДПА у Запорізькій області -22.12.2011 року, дата прийняття рішення про порушення кримінальної справи -04.01.2012. У вказаному проміжку часу 27.12.2011 року проведено огляд приміщення за місцем юридичної адреси ТОВ «Алекс-А ЛТД», прийнято рішення про відмову в порушенні кримінальної справи та 04.01.2012 дане рішення скасовано прокурором. Отже, у вказаний проміжок часу проведено лише одну слідчу дію -огляд приміщення. Тому про які інші матеріали дослідчої перевірки, яка тривала фактично з 22.12.2011 по 31.12.2011(дата прийняття рішення про відмову в порушенні кримінальної справи), вказує слідчий не відомо, оскільки вказані матеріали суду не надані.

Сукупність викладеного дає підстави для висновку про те, що на підставі ст. 236-8 КПК України, постанова старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Запорізькій області капітана податкової міліції Гайдар А.В. про порушення кримінальної справи від 04 січня 2012 року за фактом фіктивного підприємництва ТОВ «Алекс-А ЛТД», за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України, підлягає скасуванню, як незаконна, така, що винесена всупереч вимогам ст. 94 КПК України - за відсутності приводів та достатніх на те підстав.

Керуючись ст. 236-7, 236-8 КПК України, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА_2 -задовольнити.

Постанову про порушення кримінальної справи старшого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА у Запорізькій області капітана податкової міліції Гайдар А.В. відносно невстановлених осіб за фактом фіктивного підприємництва, тобто перереєстрації юридичної особи ТОВ «Алекс-А ЛТД»на підставну особу з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, за ознаками складу злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України -скасувати.

Оригінали матеріалів кримінальної справи № 31201, що слугували до порушення кримінальної справи -повернути органу досудового слідства.

Постанова може бути оскаржена до Апеляційного суду Запорізької області протягом 7 діб з дня її винесення.

Суддя І.А. Крамаренко